民法论文

第一篇：民法论文

质疑宪法作为民法渊源的正当性

摘要： 宪法究竟能否作为民法渊源而存在?尤其是作为民法的非制定法法源。这不仅是一个理论问题,更具有重大的实践意义。民法以宪法规范为依据制定”论集中体现了支持宪法作为民法法源的观点及理由,即宪法是根本大法,是母法,是一切法律的立法基础。通过对宪法属性的重新解读,明确宪法规范之意义始终存在于“公民——国家”的对峙秩序,宪法作为立法基础之意并非是代替普通立法,更多的是体现对法律的事后审查,又宪法与民法分别作为公私领域的基本法律,各自具有截然不同的调整领域，宪法权利与民法权利具有本质区别,因此宪法规范不可能也不应当具有直接调整私人关系的规范内容,宪法作为民法制定法法源具有非正当性。

关键词： 民法渊源 民法法益 基本权利

法的渊源，是指法的表现形式。民法的渊源有两种体制，一元体制和多元体制。前者仅承认制定法为民法的唯一渊源。后者在确认制定法为民法的直接渊源的同时，也承认习惯和法理为间接渊源。我国《民法通则》既未规定制定法为民法的唯一渊源，也未将习惯与法理采为民法的间接渊源。但是习惯和法理对民事审判实践发挥着重要作用，实际上成了补充我国成文民法之漏洞的渊源。

我们先来说说民法在我国是怎么被制定出来的。中国民法的渊源是指中华人民共和国民事法律规范借以表现和存在的形式。包括：

（一）宪法。是由最高国家权力机关——全国人民代表大会制定的具有最高法律效力的规范性文件。

（二）民事法律。是由全国人民代表大会及其常务委员会制定的专门性民事法律和包含民事法规的法律，其效力仅次于宪法。

（三）全国人大常委会对民事法律所作的立法解释，其效力与民事法律相同。

（四）国务院及其所属部委制定的有关民事内容的法规、决议和命令等，其效力次于宪法和民事法律。

（五）最高人民法院对民事立法的司法解释以及由它确认、援用和认可的民事判例。

（六）地方各级人民代表大会、地方各级人民政府、民族自治地区的自治机关在宪法和法律规定的权限内所制定、发布的决议、命令、地方性法规、自治条例、单行条例中有关民事的法律规范。

（七）中华人民共和国参加或签订的国际条约、公约及国家认可的民事习惯等

我们可以看到，宪法作为具有最高法律效力的规范性文件，理论上是我国各种法律的根本法了，当然那只是明面上的规定，实际上民法与宪法的关系，作为一个理论课题，早为中国民法学界所关注。为了界定人格权的法律性质及其与宪法中规定的公民基本权利的关系，民法学者试图对民法与宪法的关系给出理论上的说明。但先前的理论，主要围绕一些具体问题而展开，缺乏系统性和一般性。伴随着物权法制定过程中发生的争论，民法与宪法的关系问题，被提升为一个一般性的论题，从而具有了全新的理论内涵。有些民法学者认为，在法律渊源体系中，宪法是根本法，具有最高的法律效力，作为部门法的民法应该从属于根本法。而且民法上的权利的类型和宪法上的权利是很相似的，一个权利往往是既在宪法中有规定也在民法中有规定，不能将它们这种关系对立起来，它们同样构成法律体系的一个组成部分，它们只是有着不同的功能。对于这种观点，有的学者却又觉得，撇开法律效力等级等法律形式主义的外表，可以看到，对于社会生活来说，民法是实质意义上的根本法，在社会生活中发挥着宪法性的功能等。应该说，这些论点在特定的语境下都具有真实性，但它们只是截取了民法与宪法的发展在某一特定的历史时期所呈现出来的面相，并不能揭示出民法与宪法的关系中存在的动态的、发展的维度。

中国民法学界至今影响很大的观点认为，绝大多数的民法规范具有形式性、抽象性的特征，不涉及实质性的价值选择，在政治上具有中立性，因此能够与任何政制体制并存不悖。正是这种政治上的中立性，决定了民法与宪法的二元分立，以及民法相对于宪法（后者被认为是政治性的价值选择的集中体现）所必然具有的独立性。

如果说，整个国家的法律治理被划分为公共的、政治的领域与私人的、社会的领域，并且这两个领域彼此独立，各自遵循自己的原则，那么分别调整这两个领域的公法体系与私法体系，自然也应该彼此独立，互不干涉。在这种理论的逻辑下，从根本上来说，民法所具有的政治中立性，来自于民法所调整的对象，即市民社会中的私人之间的生活关系，在本质上所具有的非政治性的特征。因此宪法想要被认为是民法渊源还是可以持质疑态度的。参考文献: 申卫星:中国民法典的品性[J];法学研究;2006年03期

刘新国:论习惯作为民法渊源的正当性[D];中国政法大学;2007年 徐国栋:论民法的渊源[J];法商研究-中南政法学院学报;1994年06期 徐春伟:民事习惯的民法渊源地位研究[D];西南政法大学;2009年 唐潇潇:质疑宪法作为民法渊源的正当性[D];中国政法大学;2010年 周清林:《再论民法与宪法之间的关系》，载《法学》2007年4第期

王涌：《宪法与私法的关系的两个问题》，载《私法研究》,中国政法大学2002年版

第二篇：民法论文题目

三、民法论文题目

1、论合伙的法律地位

2、论自然人的民事责任

3、论我国民法的调整对象

4、论我国宣告失踪制度的完善

5、论一般人格权

6、论财团法人制度的完善

7、论法人的民事行为能力

8、论我国的民事主体制度

9、论诚实信用原则

10、论法人制度对于我国企业改革的理论与制度意义

11、论合伙财产的法律性质

12、论法人内部治理制度

13、论法定代表人的代表权

14、论有限合伙

15、论隐名合伙

16、论民事法律行为的构成要件

17、论意思表示

18、论表见代理

19、论代理中的连带责任20、论代理权的取得与行使

21、论无权代理

22、论民事权利体系

23、论人身权体系

24、论商法与民法的关系

25、论侵害法人人格权的民事责任

26、论损害赔偿范围与因果关系

27、论商法的独立性28.论隐私权的法律保护

29、论效力待定的民事行为3031、论占有

3233、论质权3435、论所有权的取得方式3637、论地役权3839、论抵押权的设定与效力4041、论共有

4243、论物权的效力4445、论物权的追及效力4647、论物权法定原则4849、论物权的公示公信原则5051、论债权的相对性

5253、论债权的履行原则

5455、论债权人的代位权5657、论不安抗辩权#/

#/论债权人代位权的行使范围5859、论缔约过失责任6061、论违约责任与侵权责任的竞合6263、论情势变更原则6465、论合同的解释6667、论买卖合同中的瑕疵担保责任#/

68、从责任保险看侵权法之嬗变内#/

69、论精神损害赔偿的责任方式7071、惩罚性损害赔偿与消费者保护7273、论连带侵权责任与内部求偿关系7475、公平原则与自愿原则7677、侵权责任中的精神损害赔偿781、论婚姻损害赔偿制度

23、完善我国婚姻家庭法律制度的构想

45、代位继承比较研究（转继承比较研究）

7、论婚姻家庭法与民法的关系89、论违反婚姻家庭法的法律责任1011、论对重婚的认定和处理1213、人工生殖法律问题研究1415、配偶权探析1617、建立我国亲权制度的必要性1819、论遗赠扶养协议2021、人工生育方式的法律思考2

22325、论公民的生育权、论婚姻法对家庭暴力的规制242627、论探视权281、论反不正当竞争与保护知识产权的关系

3、商标淡化问题研究

4、论取得时效、论善意取得、论物权行为的独立性、论我国农业土地物权制度的完善、论我国典权制度、论相邻关系与地役权的比较、论占有制度的意义、论物权的支配效力、论物上请求权、论一物一权原则、论债的相对性、论债权的效力、论债的转移制度、论债权人的撤销权论同时履行抗辩权、论合同自由原则、论违约责任制度的特征与功能、论继续履行、论合同中的第三人、论预期违约 论违约损害赔偿范围 论合同履行中的诚信义务、医疗事故赔偿问题研究、论环境侵权民事责任、过错责任与过错推定、论特殊侵权责任、隐私权与知情权的冲突与协调婚姻家庭与继承法、论我国婚姻法律中的经济补偿制度、浅析我国婚姻法中的损害赔偿制度、夫妻财产制与立法思考、论当代夫妻财产制发展的趋势及原因 ．论保护儿童最大利益原则、非婚生子女保护制度评析、论遗嘱自由的限制、大陆法系亲权制度与英美法系监护制度之比较、关于遗产税的法律思考、论夫妻财产制、论亲权与监护、论夫妻约定财产制、论无效婚姻制度、论事实婚姻的法律效力 知识产权法部分、论著作权的合理使用、论新技术对知识产权制度的挑战625、论知识产权的国际保护

6、论TRIPs协议的缺陷与修正

7.、论作品的构成要件

8、论民间文学艺术作品的法律保护

9、论我国著作权法中的法定许可制度

10、论商标的显著性

11、论申请在先原则

12、论商标权的内容

13、论商标的许可使用

14、论驰名商标的法律保护

15、论商标权与商号权的关系

16、论不受专利法保护的客体

17、浅析我国专利法中的职务发明

18、论专利权的内容

19、论专利法中的先用权20、论专利权强制许可制度

21、论域名的法律保护

22、论地理标记的法律保护

23、论商业秘密的法律保护

24、论计算机软件的法律保护

25、WTO与中国知识产权法的新发展

26、论知识产权侵权的归责原则

27、知识产权保护中的“反向工程”问题

28、“域名抢注”与商标权问题

29、浅谈我国的商标代理制度30、论知识产权保护与国家创新机制

31、论知识产权法上的权利穷竭原则

32、论未注册商标的保护

33、论商标权的无效制度3435、论知识产权的地域性3637、大学在线教育中的版权法定许可3839、论著作权的限制4041、著作权集体管理制度比较研究4243、域名争议的解决机制4445、论域名权与商标权的冲突4647、在先权利与商标保护4849、网络环境下著作权的保护5051、专利制度与市场经济5253、论知识产权与人权的法律冲突

531、论公司法人治理结构

23、论股权

45、国有独资公司法律问题研究67、论董事的义务与责任89、关于独立董事制度的法律思考1011、论公司债权人的法律保护1213、论上市公司的监管制度的完善1415、论法定代表人1617、论中小股东权益的保护1819、论一人公司2021、伦公司僵局与司法解散

1、论我国区际法律冲突的解决

3、论最密切联系原则

5、论区际冲突法中的公共秩序保留

7、国际私法中的法律规避研究

9、论意思自治原则的新发展

11、论法院地法的适用

13、论公共秩序保留

15、识别问题研究

17、论国际私法的范围和体系

19、论国际私法中时际法律冲突的解决

21、涉外继承法律适用问题研究

23、论国际私法的趋同化走势

1、国外新型贸易壁垒比较研究

23、论世界贸易组织争端解决机制

45、BOT法律问题研究6究

7、平行进口法律问题研究

8、论知识产权的平行进口、电子商务中的知识产权问题、私权保护的削弱还是加强？――网络版权保护思考、著作权的集体管理制度、论专利权的无效制度、论计算机软件的法律保护、驰名商标的反淡化保护、网络作品著作权的保护、现代传播技术的发展对著作权的影响、论域名的法律保护、论知识产权与环境保护 公司法论文题、公司法人财产权性质研究、关于完善我国公司监督机制的法律思考、我国公司资本制度立法研究、论监事的义务与责任、控股股东的诚信义务及民事责任制度研究、论公司董事的竞业禁止义务、论上市公司的收购、论公司人格否认制度、论股东代表诉讼、论公司解散国际私法

2、论外国法的查明及其适用

4、物权法律适用问题研究

6、论涉外合同之债的法律适用

8、涉外侵权之债法律适用问题研究

10、产品责任法律适用问题研究

12、论反致制度的存亡

14、论国际私法中的知识产权保护

16、冲突法对互联网的回应与变革

18、论跨国破产的法律适用 20、跨国并购法律适用问题研究

22、论冲突规范的软化处理

24、论国际私法中的自由裁量权

国际经济法、论国际服务贸易中的国民待遇制度、世界贸易组织和经济主权理论的新发展、国际货物买卖法中货物品质担保问题研、我国对外反倾销的实践及应对策略

9、论外国对华反倾销及中国的应对策略

10、论国际货物买卖风险转移制度

11、WTO环境下贸易与劳工标准问题研究

12、国际保理法律问题研究

13、国际投资自由化法律问题研究

14、提单法律适用问题研究

15、论国际税法的基本原则

16、论居民税收管辖权

17、论国际避税的性质及法律规制

18、论跨国公司的社会责任

19、论国际重复征税的解决方法20、非关税壁垒法律问题研究

21、论税收无差别待遇

22、论关税制度在当今国际贸易中的地位和作用

23、论原产地规则的滥用及其防范

24、论知识产权保护和自由贸易的关系

25、绿色贸易壁垒法律问题研究

26、限制性商业做法及其法律管制若干问题研究

27、论公平互利原则2829、论信用证欺诈及其防范301、论环境法律关系

2、论环境权的法律属性

3、论环境法的价值

4、论环境物权

5、论环境刑事责任

6、论环境侵权责任

环境法学、论税收饶让制度的地位和作用、论信用证独立原则

第三篇：民法论文题目

民商法论文题目

1、论不动产善意取得制度

2、物的担保与人的担保关系论

3、论保证期限

4、学生伤害事故中侵权责任研究

5、论无因管理

6、论私权神圣

7、论损害的认定

8、论物权法基本原则

9、论建筑物区分所有权

10、论合同自由

11、论无权处分行为

12、论意思自治原则

13、论有限合伙

14、论我国法人制度的完善

15、论我国的法人分类

16、论意思表示

17、论表见代理

18、论物权法的公示公信原则

19、论小区业主自治 20、论相邻环保关系

21、论担保物权的竞合

22、论我国地役权制度的完善

23、网络条件下的隐私权保护问题

24、论道路交通侵权责任

25、论侵权责任与违约责任的竞合

26、论建筑物区分所有权之共有部分的界定

27、论不动产物权登记的效力

28、论共同侵权

29、论侵权行为法中过错的认定 30、论缔约过失责任的法理基础

31、论合同解释原则

32、论合同效力

33、公司独立董事制度研究

34、合同形式在合同制度中的价值

35、论商号权

36、论商事人格权的性质

37、论破产企业的破产管理人制度

38、论企业的破产重整制度

39、票据质押

40、论信用的建立与票据制度的完善

41、对公司董事职权制衡机制的探讨

42、论农村宅基地的法律规制

43、论小区业主自治

44、论让与担保制度

45、新闻自由与隐私权保护

46、论个人信息的民法保护

47、论侵权行为法中过错的认定

48、论城市拆迁中公民私权利的保护

49、论非法人团体的民法地位 50、论监护与亲权制度的关系

51、论票据法上的担保

52、论胎儿的民事法律地位

53、论民事法律事实

54、论有瑕疵的意思表示

55、论可撤销的民事行为

56、论监护权

57、论民事法律行为的效力

58、论代理中的连带责任

59、论诉讼时效的客体 60、论诉讼时效的效力 61、论诉讼时效的中止 62、论诉讼时效的中断 63、论诉讼时效的延长 64、论物权行为 65、论物上请求权 66、论物权法的效率价值 67、论建筑物区分所有

68、论继受取得中所有权转移的时间 69、论所有权保留 70、论保证人的权利 71、论过错推定

72、论精神损害赔偿的适用 73、论要约 74、论承诺

75、论效力未定的合同 76、论夫妻财产制 77、论紧急避险 78、论婚姻自由 79、论公民的生育权 80、论探视权的性质及其执行 81、论网络环境下著作权的保护 82、论商业秘密的法律保护 83、试论存款实名制

84、论证券违法案件的民事赔偿 85、保险合同的附和性与规制 86、论税收征管制度的完善 87、论不正当竞争行为的表现行为 88、论各种竞争行为的法律准则

89、论结构主义与行为主义在竞争法中的价值 90、对外资垄断法律思考

91、论社会团体———从经济法角度 92、房地产租赁若干问题的法律思考 93、我国公司清算制度的法律完善 94、论证券市场的监管与公司法的完善 95、论不正当竞争行为的认定 96、对外资垄断的法律思考 97、试论经济法上的主体

98、论经济法关于经济自由的保护制度 99、从汇源“收购案”看我国的反垄断竞争法 100、论拍卖法中拍卖行责任问题

第四篇：民法小论文

民法的知识点浩如烟海，仅凭现在的造诣，实难准确把握，只是浅尝辄止，略知皮毛。经过三年的法学学习，对民法也算有个初步了解，再经过这十周课的点拨，也算又多懂了一些。可是仍然停留在表面。上臧老师的民事法律案例分析课可以就学过的知识来一次系统的运用，查缺补漏，对自己的提升很有帮助。下面就4个方面我将作出论述。

民法总论部分

什么事民法？顾名思义，民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系的法律规范的总称。每个法律都有其自己的基本原则，民法也不例外。民法的基本原则是平等原则，自愿原则，诚实信用原则，禁止权力滥用原则，公平原则，公序良俗原则。由于民法同其他学科的不同，民法是私法，更注重强调平等，公平，这是由民法调整的市民社会关系的平等性决定的。

谈到民事行为能力，我清楚地记得臧老师上课时提问过我，问我有关于自然人民事行为能力的种类的问题。虽然我大概答上了分类和年龄，但是语言用的很不规范，也有对特殊规定的遗漏，在此弥补一下遗憾，再完整重述一下。1完全民事行为能力，需要年满18周岁，精神正常，而我国《民法通则》第11条第2款规定：“16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。2限制民事行为能力，十周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人为限制民事行为能力人。3无民事行为能力，不满是周岁的未成年人以及不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人。在此谢谢老师的纠正。

物权法部分

物权和担保物权。然后需要了解一下物权法的概念，物权法就是调整人对于物的支配关系的法律规范的总和。有关于物权法我们学过很多，比如物权的效力，物权的类型，物权的变动等等，由于老师在课堂上讲过许多有关于物权的变动的案例，在此我就对老师所讲的内容做一个简单的理解：

物权的变动是物权的产生、变更和消灭的总称。1物权的产生，即物权人取得了物权，它在特定的权利主体与不特定的义务主体之间形成了物权法律关系，并使特定的物与物权人相结合。2物权的变更，是指物权的主体、内容或客体的变更。3 物权的消灭，从权利人方面观察，即物权的丧失，可以分为绝对的消灭与相对的消灭。

物权变动的原则包括 公示原则和公信原则.所谓公信

三、物权的变动原因

（一）物权的取得１、民事法律行为。

２、民事法律行为以外的原因取得物权，这主要有：

（１）因取得时效取得物权；

（２）因公用征收或没收取得物权；

（３）因法律的规定取得物权（留置权）；

（４）因附合、混合、加工取得所有权；

（５）因继承取得物权；

（６）因拾得遗失物、发现埋藏物取得所有权。

（二）物权的消灭１、民事法律行为：

（１）抛弃。

（２）合同。

（３）撤销权的行使。

２、民事法律行为以外的原因：

（１）标的物灭失。

（２）法定期间的届满。

（３）混同。

根据我国民法通则和其他法律的规定，我国不动产权的变动，系采取登记要件主义，即以登记作为物

权变动的要件。不动产物权的变动除了当事人间的合意外，还要进行登记。非经登记，不仅不能对抗第三人，而且在当事人间也不发生效力。同时以登记为不动产物权的公示方法。在我国，法律禁止土地的买卖。因此，不存在土地所有权的民事移转问题。但根据我国土地管理法和其他法律、法规的规定，其他土地物权的产生、变更、消灭都必须依法进行登记。

我国法律对房屋的买卖亦规定要进行登记。城市私有房屋管理条例第６条规定，城市私有房屋的所有人，须到房屋所在地房管机关办理所有权登记手续，经审查核实后，领取房屋所有权证。房屋所有权移转或房屋现状变更时，须到房屋所在地房管机关办理所有权移转或房屋现状变更手续。另外，买卖农村私有房屋发生的所有权移转，当地规定要办理房屋买卖登记手续的，以办理完该手续为准；尚未实行房屋买卖登记制度的地区，以办理完契税手续或房屋实际交付为准。

某水产公司要购两台桑塔纳轿车，向有关部门提出申请以后一直未获批准，便由公司的办公室主任李某出面，以李某个人名义购买两台桑塔轿车，共花费用35万元，该款全部由水产公司直接向该市汽车销售公司转账支付，在付车辆后水产公司将两辆车都以李某的名义办理了所有权登记，半年后，李某下海经商，将两辆车带走，一辆留作自用，另一辆以12万元价格转让给张某并办理了所有权过产登记，在转让时李某表示该车是个人购买的，并出示了有关权利凭证。水产公司得知上述情况后立即向法院提起诉讼，请求张某和李某返还汽车并赔偿损失。

请依据我国物权法的有关规定回答下列问题：

（1）张某是否要还汽车？为什么？

（2）李某是否要返汽车？为什么？

物权法第三十三条 因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。

张某不用还，适用物权法善意取得制度，保护善意的第三人，在本案中，张某有理由相信该车所有权为李某所有（有权利凭证）。而且即使本案中即使没有进行所有权过产登记，张某也取得该车所有权，所以张某不用返还。

至于李某是否要还，就看公司于李某之间的协议（主要是书面协议），如果公司无法出示证据证明该车所有权的归属，法院不会支持。当然从法理角度讲，公司享有该车所有权，享有当然的原物返还请求权。但司法实践中，最重要的是证据。

债权法部分

债权分为债权总论和债权分论，由于我们案例分析需要基于对总论的理解，但偏向于分论的应用，所以我简单的论述一下我对总论的理解，重点论述一下通过案例对分论的学习。

总论

债，是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。

而债发生的原因有很多，如合同，缔约上的过失，单独行为，侵权行为，无因管理，不当得利等等。这个在后面会有案例来说明。债的类型有很多，比如货币之债，利息之债，选择之债，连带之债等等。总论里还论述了债的债的履行，债的保全与担保，债的转移与消灭。在此我就不一一赘述了。

分论

分论中主要讲合同，无因管理之债和不当得利之债。这个在总论中也有提及。也是老师上课重点讨论的案例。我自己的理解就是不当得利就是没有法定理由获得利益，而他人因为你的获利而受到损失，就是不当得利，应当予以返还。无因管理是指在法律上没有进行管理的义务，但为了他人的利益进行了管理，他人因此受益，这就是无因管理。无因管理者的必要支出，受益人应当补偿。

举个例子：比如银行利息计算错误，多付给你100元利息，此款对于你来讲就是不当得利，应当返还给受损失的银行。比如你家的牛走丢，被人捡到后对牛进行了照料饲养，那么此人既进行了无因管理行为，你

应当补偿她支出的合理费用。但是如果甲有一头牛，因病重遗弃旷野，乙拾得，领回家精心照料病愈，甲获知索求,这头牛就不算不当得利。这是一个动产所有权中先占的问题，甲将牛遗弃，标的物牛就成了无主物，在先占人乙对牛进行占有时，牛不属于任何人所有。

侵权责任法部分

侵权责任是指行为人因其侵权行为而依法承担的民事法律责任。而想要了解侵权责任首先应该先了解一下侵权行为，是指行为人过错侵害他人的人身或财产，违反法定义务，依法应当承担民事责任的行为，以及不存在过错而侵害他人人身或者财产，依法应当承担民事责任的行为。根据这一定义，侵权行为实际分为两部分。一部分是在过错原则下的侵权行为，其定义中包括了过错要件。另一部分是在无过错原则下的侵权行为，其定义中没有包括过错要件。提到这我就不得不提一下侵权行为的归责原则。正如上文所说，侵权原则分为过错和无过错责任原则。无过错责任原则，也称无过失责任原则，是指不问行为人主观是否有过错，只要有侵权行为、损害后果以及二者之间存在的因果关系就应承担民事责任的归责原则。通说认为，我国民法通则第一百二十三条 从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。是典型的无过错责任。过错责任原则，也称过失责任原则。是指以行为人的过错作为规则根据的原则。我国《民法通则》第106条第2款规定，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。可见，在法律没有特别规定的情况下，都适用过错责任原则。我国民法通则126条规定建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。依据这个典型的法条我们可以举个老师上课讲过的例子，个人觉得很好，便拿过来用一下。蒋某因公出差到某市一家旅馆住宿，夜晚在房间休息时，天花板上的吊灯突然脱落，正好砸到蒋某身上，致使蒋某身上多处受伤，为此，蒋某花去医疗费4093元。于是，蒋某要求旅馆赔偿损失，但旅馆老板不同意，理由是吊灯属于某装修队安装的，旅馆本身没有过错。蒋某又只得去找某装修队，但该装修队认为，吊灯脱落是由于吊灯经多年使用螺丝磨损严重造成的，装修队不承担责任。两家相互推诿，蒋某于是诉诸法院。

问题：（1）本案的归责原则是什么，有何法律依据？

（2）本案中旅馆、装修队的责任如何认定？

侵权责任法第八十五条 建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。

1．本案是一起特殊的民事侵权案件。《民法通则》第126条规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”本案中的归责原则应是过错推定责任原则。

2．本案中，旅馆作为吊灯的所有人和管理人，对于吊灯脱落致人损害应当依法承担民事赔偿责任。如果能够证明这一损害结果是由装修队造成的，举证责任在于旅馆方。即使在这种情况下，也应由旅馆首先负责赔偿，然后再向真正过错方——装修队追偿。如果旅馆不能证明自己无过错，则推定其有过错，并承担蒋某的损失赔偿责任。

第五篇：民法结课论文

成都理工大学

民 法 结 课 论 文

关于道路交通事故处理

——吴军发等诉刘寰交通事故人身损害赔偿纠纷案为例

【摘要】本文以2004年5月1日《道路交通安全法》为背景，以2007年5月1日，新修订的《道路交通安全法》为主要依据。认为，道路交通事故侵权行为应当采二元归责原则。一方面，应当以过错责任原则为原则，即在当事人双方有过错的情况下，采过错责任原则归责；作为补充，在事故的确是由机动车本身的高度危险造成时，采机动车一方的无过错责任原则归责，让机动车一方承担一定限额的责任。

【关键词】道路交通事故；归责原则；汽车 【全文】

我国最早关于交通事故处理归责原则的规定是1991年9月22日由国务院发布、1992年1月1日实施的《道路交通事故处理办法》。本文以对《道路交通安全法》生效后判决的第一例道路交通事故案件的回顾为背景，讨论道路交通事故归责原则的处理情况。

吴军发等诉刘寰道路交通事故人身损害赔偿纠纷案

（一）基本案情及原被告的诉辩称

原告吴军发是本案受害人曹志秀的丈夫，其他原告为受害人的近亲属。2004年5月9日20时55分左右，曹志秀在北京市宣武区南二环主路菜户营桥东侧步行由北向南进入二环主路横过道路时，适有刘寰驾驶京EN5276号“奥拓”牌小客车由东向西在主路内左侧数第一条车道内行驶。刘寰发现曹志秀，后在采取制动措施过程中，小客车前部与曹志秀身体接触，造成曹志秀当场死亡，小客车受损。2004年5月21日，宣武交通支队做出了交通事故认定书，认定曹志秀与刘寰负同等责任。吴军发等原告与被告刘寰对该责任认定均持有异议。同年5月11日，北京京安机动车检测场对刘寰驾驶的小客车进行了检测，结果为：

1、整车制动力总和不够，不合格。

2、左右大灯亮度不够，上下偏差不合格。

3、挡风玻璃破损。

原告吴军发等诉称：被告在驾驶汽车的过程中，违反了《道路交通安全法》有关规定，而且汽车制动不合格，造成曹志秀死亡的严重后果。交通队认定各负百分之五十的责任，我们

认为不公正。起诉要求被告赔偿丧葬费12022.5元、被抚养人生活费74480元、死亡赔偿金129920元、丧葬费8100元、精神损害抚慰金50000元。

被告刘寰辩称：曹志秀横穿二环主路。在紧急避让时，我只得到不允许“奥拓”车行驶的车道内行驶。由于曹志秀的失误引发了这起事故，故她应负事故全责。对交通队的事故责任认定我有异议。同意按30%的责任比例赔偿，不同意其他诉讼请求。

（二）一审法院的判决

一审法院经审理后认为，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护自然人人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国道路交通安全法的基本精神。根据这一精神，车辆、行人应各行其道，在道路上行驶、行走时均应遵守道路交通安全法的相关规定。本案交通事故发生地宣武区南二环主路菜户营桥为交通管理部门规定的机动车行驶的专用道路，非机动车及行人不允许通行。曹志秀出行时，在没有了解清楚所走路线是否允许行人通行的情况下，即横穿二环主路的机动车道。在行走时，又不能注意往来的车辆，以致发生交通事故，并在事故中死亡。曹志秀的行为违反了我国道路交通安全法中“行人应当在人行道内行走，没有人行道的靠路边行走”的规定，是引发此次交通事故的直接原因。道路交通安全法规定：机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶。机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让。刘寰驾车发现行人曹志秀时，其与曹志秀之间隔有一段距离。但其没有立即采取有效的措施，迅速处理前方出现的紧急情况。而是在鸣笛后轻踩刹车，相信行人可在其车辆到达前走出机动车道，其未全面的、合理的履行避让义务，也未做到安全驾驶。同时，刘寰驾驶的机动车经检测制动力总和亦不合格。故刘寰对于交通事故的发生亦负有一定的责任。根据曹志秀、刘寰在交通事故中的过错，其二人应负事故同等责任，各自承担相应的民事赔偿义务。

依照《民法通则》第117条第2款、第119条、第131条，《道路交通安全法》第22条第1款、第47条第2款、第61条之规定，判决如下：刘寰一次性赔偿给吴军发等原告各项费用156915元。驳回其他诉讼请求。[2]

（三）二审法院的判决

二审法院确认了一审法院确认的基本事实。

二审法院经审理后认为，在道路上通行的车辆驾驶人、行人均应遵守道路交通安全法律规定，自觉维护道路交通秩序，做到各行其道，安全通行。

本案中，刘寰驾车将曹志秀撞倒致死，根据《道路交通安全法》第76条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿„„”承保刘寰车辆的华泰财产保险股份有限公司对死者曹志秀之近亲属在保险责任限额内具有法定之赔偿义务。吴军发等在起诉时并未起诉华泰财产保险股份有限公司，考虑刘寰与华泰财产保险股份有限公司之间存有保险合同关系一节，本院认为华泰财产保险股份有限公司承担的保险责任限额50000元应由刘寰先行负担为宜，刘寰可于事后向华泰财产保险股份有限公司进行追偿。

对于超过保险责任限额部分，应当根据《道路交通安全法》第76条第1款第2项的规定予以处理。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，适用无过错责任原则，首先确定机动车一方承担全部赔偿责任，而减轻其赔偿责任的条件就是有证据证明非机动车、行人有过错，即违反道路交通安全法律、法规，同时，机动车驾驶人采取了必要处置措施。

本案首先需要确定的问题是行人曹志秀是否具有违反道交法相关规定的行为。依交通队对死者曹志秀之夫吴军发的询问笔录，曹志秀与吴军发在发现道路上汽车较多，行人只有其两人，道路中心有隔离设施的情况下仍横穿二环机动车主路，且在穿行时精神不专注，未注意往来车辆，其行为违反了道交法第61条之规定：“行人应当在人行道内行走，没有人行道的靠路边行走。”道交法第62条之规定：“行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；„„通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过。”故本院认定曹志秀之行为违反了道路交通安全法律、法规，其穿行二环主路的行为将其自身和他人的生命健康置于极其危险的境地，是事故发生的直接原因。

其次，刘寰在紧急状态下采取了一系列应变措施，刹车、鸣笛、避让，基本达到了作为机动车驾驶员在遇紧急状况时所应做出的必然反应。曹志秀行为违法以及刘寰采取的应变措施，共同构成减轻刘寰应负赔偿责任的条件。但减轻责任的幅度比例，则取决于刘寰在发现行人至将行人撞到致死的过程中所采取的措施是否得当。依刘寰在交通队的陈述得知，刘寰发现行人时与行人相距约100米，采取的措施是鸣笛、轻踩刹车而未及时踩死刹车，避让行

人时与行人所行方向一致，且在采取措施过程中轻信行人可以快速前行避开其车辆，故而本院认定刘寰采取的一系列措施具有不当之处，对减轻其所应承担的赔偿责任比例不宜过大。综合考虑行人曹志秀以及司机刘寰的行为，本院认为以减轻刘寰对曹志秀之死之损害后果承担赔偿责任50％责任比例为宜。

诉讼中，吴军发等和刘寰双方均就刘寰所有奥拓牌轿车的制动力是否合格加以陈述，并在本院审理过程中举证证明其陈述，通过对检测单位的咨询，事发两日后对该车的检测结论并不能说明事发时该车就存在制动力不合格之状况，故本院对此不作评判。

综上所述，依照《民法通则》第75条第2款、第106条第2款、第117条第2款、第119条、《道路交通安全法》第61条、第62条、第76条第1款、《民事诉讼法》第153条第1款第2项之规定，判决如下：刘寰于本判决生效后一个月内先行给付吴军发等保险金额人民币5万元。刘寰一次性赔偿吴军发等100880.06元。[3]

（四）小结及问题的提出

本案的主要问题在于，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生的道路交通事故侵权行为究竟该适用怎样的归责原则？

道路交通事故侵权行为归责原则的变迁

（一）《办法》关于道路交通事故归责原则的规定《办法》于1991年9月22日由国务院发布、1992年1月1日实施。该办法第18条将交通事故责任分为全部责任、主要责任、同等责任、次要责任。第19条规定，一方当事人的违章行为造成交通事故的，有违章行为的一方应当负全部责任，其他方不负交通事故责任。两方当事人的违章行为共同造成交通事故的，违章行为在交通事故中作用大的一方负主要责任，另一方负次要责任；违章行为在交通事故中作用基本相当的，两方负同等责任。三方以上当事人的违章行为共同造成交通事故的，根据各自的违章行为在交通事故中的作用大小划分责任。第35条规定，交通事故责任者应当按照所负交通事故责任承担相应的损害赔偿责任。第44条规定，机动车与非机动车、行人发生交通事故，造成对方人员死亡或者重伤，机动车一方无过错的，应当分担对方10％的经济损失。但按照10％计算，赔偿额超过交通事故发生地十个月平均生活费的，按十个月的平均生活费支付。前款非机动车、行人一方故意造成自身伤害或者进入高速公路造成损害的除外。

道路交通事故侵权行为中，产生了不同观点及理由但笔者认为：

道路交通事故侵权行为应当采二元归责原则。一方面，应当以过错责任原则为原则，即在当事人双方有过错的情况下，采过错责任原则归责；作为补充，在事故的确是由机动车本身的高度危险造成时，让机动车一方承担一定限额的责任。这一观点的理由在于：

第一，权利救济和行为自由，是侵权法的基本范畴。对权利的救济，需要以对自由的限制作为代价，反之也是。

第二，道路交通事故侵权行为的目的，除了保护受害人合法权益外，还有维护交通秩序、提高交通效率的目的。否则，只有禁止汽车上路，才能够真正保护受害人的合法权益。

第三，即使只着眼于保护受害人合法权益，一方面，发生交通事故后，并不见得一定是行人或者非机动车驾驶人才是受害人，机动车驾驶人也可能是受害人；其次，对受害人的保护，等事故发生后再保护已经为时过晚，很多损害无法弥补。

第四，报偿理论、危险控制理论及危险分担理论，并不能必然得出采无过错责任的结论。

第五，道路交通事故采无过错责任，并非各国的通例。按照克里斯蒂安·冯·巴尔教授的介绍，“必须规定严格责任的最重要的生活领域曾经是而且一直是道路交通。但至今为止，并非每个以机动车辆参与一般道路交通者、亦非每个动力化了的道路使用者到处都必须承担严格责任；即使存在这样的责任制度，它通常也仅适用于特定危险的实现并因此仅限于特定的损害形态。一些法律制度甚至根本未就此规定‘严格责任’，机动车辆保有者只有在他本人或其雇员有过失时才承担赔偿责任。”

第六，在事故的发生取决于双方当事人的情况下，除非有特别的调整理由，双方的过错责任归责是最公平的。

在关于道路交通事故归责原则的讨论中，很多人提出了所谓的强弱说，即认定行人和非机动车驾驶人是弱者，机动车驾驶人一方是强者，因此，归责原则应当向行人和非机动车一方来倾斜。

五、结论

道路交通事故归责原则短短的变迁史，说明了以下的问题：

归责原则解决责任成立的正当性问题。道路交通事故发生的原因很多，有些是由于机动车驾驶人的过错造成的，有些是由于行人、非机动车驾驶人的过错造成的，而有些则是由于双

方过错造成的。除了过错之外，还有些是由于机动车本身的危险性造成的，有些则是由道路本身的设置不合理造成的。

不论如何，什么原因造成损害，则应当由相应的责任者承担责任。这是责任配置的基本原则，如此，责任才具有正当性。潜在的当事人则可能因此采取措施避免损害的发生，从而从根本上消除事故，真正保护人民的人身和财产的安全。

因此，道路交通归责原则是一种多元的归责体系。在行人、非机动车驾驶人与机动车之间发生的道路交通事故，应当坚持过错责任原则。除非存在特别的事由，可以改变双方采同样归责原则的规则。只有事故的确是由于机动车本身的危险性造成的情况下，才能够让机动车一方承担一定额度的责任。在事故的发生取决于双方行为的场合，双方的过错责任原则，就是平等和公平的体现。

在任何场合任何时候，法律都不保护过错。应当确信：过错责任原则在其他领域能够很好处理行为自由与权利救济的关系，在道路交通事故侵权行为的领域同样能够起到这样的作用。

道路交通事故责任认定书，仅仅是一种证据，如果明显不合理、或者有其他证据足以将其推翻，可以不被采用。

【参考文献】

1、北京市宣武区人民法院（2004）年宣民初字第04270号民事判决书。

2、北京市第一中级人民法院（2004）一中民终字第11518号民事判决书。

3、《道路交通事故损害赔偿归责原则之经济分析》，4、《民法九人行》

5、《欧洲比较侵权行为法》