浅析高校管理中的行政复议制度

第一篇：浅析高校管理中的行政复议制度

浅析高校管理中的行政复议制度

[摘要]近代社会法律制度的一个巨大贡献是法治原则的确立并将其引入了人类生活的各个领域，我国的高校管理也不例外。行政复议是民主和法治的重要制度架构，它解决了高校管理中的法制缺失问题，体现了高校管理的法制性和民主性原则。文章针对行政复议制度在高校管理中的运用，提出一些需要注意的问题。

[关键词]高校管理；学生；行政复议

[作者简介]何蓉，甘肃政法学院行政学院讲师，甘肃 兰州，730070

[中图分类号]G471

[文献标识码]A

[文章编号]1007-7723(2007)08-0182-0003

一、行政复议制度及其在高校管理中运用的必要性

(一)行政复议制度的概念及其特征

1、行政复议的概念

行政复议是指公民、法人和其他组织认为行政机关或其他行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向上级行政机关或法律法规规定的特定机关提出申请，由受理申请的行政机关对原行政行为再次进行审查并做出裁决的制度。

2、行政复议的特征

行政复议主要具有以下特征：

(1)行政复议主要解决的是行政争议。这种争议是由于行政机关做出行政行为而引起的，因而必然发生在行政机关与公民、法人或者其他组织之间。这种争议一般称为行政争议。例如，交通警察认为某人违章驾驶予以罚款；被处罚人不服，认为自己没有违反交通规则，因而向上级公安交通部门申请复议，这就是行政争议。

(2)行政复议的审理和决定机关是行政机关。

(3)行政复议必须由不服行政行为的利害关系人依法提出申请才能启动，非利害关系人不能申请行政复议。此处所说的利害关系人，一般是认为其权益受到行政行为侵害的直接当事人。

(4)行政复议既审查行政行为的合法性，又审查行政行为的合理性；既审查具体行政行为，又审查规章以下的抽象行政行为。

(5)行政复议必须依照法定程序进行，必须保证整个复议活动合法、公开、公平、公正。

(二)行政复议制度在高校管理中运用的必要性

面对高校学生管理过程中的种种非法治化现象，司法审查的个别性、滞后性、消极性使得法院显得力不从心。为了切实保护学生的合法权益，使走下精英化神坛的高等院校真正适应大众化的潮流，其变革的动力在自身，只有着眼于高校本身，在其内部推行“依法行政”，才是上策。

根据权利的主张要素，“有权利必有救济，无救济就无权利”，得到法律救济也是学生的一项基本权利。因此，高校不仅要在规章制度中载明学生应享有的权利，还要提供实现权利的行政或司法途径，疏通学生权利主张的保障渠道。我们认为，在高校这样一个特殊的环境中，权利的救济方式应该也可能是多样的。(1)校内仲裁。我们可以在高校的学位评定委员会之外，另设一个仲裁委员会，邀请学术专家、法律专家作为固定的仲裁员，以随机产生的教师代表、学生代表作为临时仲裁员，共同审查、处理一些高校的行政管理行为、学术纠纷案件，这对实现高校学生管理工作的法治化是非常有利的。(2)行政复议。作为一种事后救济途径，它的优越之处在于：第一，它不仅审查具体行政行为的合法性，还审查其适当性；第二，它不收取任何费用；第三，它利用行政层级中的上下级监督关系，下级在纠错时没有很大的抵触情绪，便于落实执行。如果学生在权利受损后提出行政复议，其问题很可能在行政诉讼之前得到解决，这不仅能减少各方当事人的诉累，同时也保障了高校管理秩序的持续和稳定。因此，教育行政复议机关应切实转变工作观念，真正发挥教育行政复议的应有作用。

所以，行政复议作为学生权利救济的一项主要制度被引入高校管理已成为时代的要求及法制化建设的必然产物。

二、高校管理中的法治缺失

(一)在我国高等教育方面，法律规定的缺位与滞后

在我国高等教育方面，法律规定的缺位最突出地表现在缺乏必要的纠纷解决机制方面。例如在对学校处分学生方面，虽然《普通高等学校学生管理规定》第64条规定了“对学生的处分要适当，处理结论要同本人见面，允许本人申辩、申诉和保留不同意见。对本人的申诉，学校有责任进行复查”。但是，直到目前为止，并没有任何法律、法规、规章对受处分的学生如何行使申诉权，包括申诉的机构、申诉的时效以及有关机构答复的期限、对申诉答复不服的，被处分的学生应当如何救济等种种问题并没有做出规定。

(二)学校与学生权利的不对等

学校与学生的法律关系主要有三种：(1)宪法权关系。学生是权利主体，学校是义务主体，学校代表政府来满足公民受教育权利的要求。(2)行政权关系。政府委托学校行使对学生的管理，分四种情况，学生因而具有四种地位：由于学校是落实国家法律的单位，学生有义务遵守法律法规和与法律不抵触的规章制度，学生是义务主体；在学生的自由领域里，学生是权利主体，有对奖学金等请求的权利，学校应机会均等地给最符合条件的学生：学生是参与学校管理、教育教学环节的权利主体。(3)民事权关系。在这一领域内，校长与学生是平等的主体关系，尤其是实行收费制度之后。学校发给学生的招生章程就是一种合同，如果学校不能提供其招生章程上承诺的办学条件与办学质量，属违约行为。在校内的其他消费领域，学生的权利地位更是不容置疑。

徐显明说：“现在，在处理学校与学生关系时，学校往往只注重行政权关系，而忽略其他两种关系。”“现在我们距依法治校、依法管理、依法治教、依法治学，还有漫长的路要走。”

(三)高校规章制度制定中的程序瑕疵

从现有法律来看，已有不少法律、法规适用于高校学生管理工作，如《教育法》、《教师法》、《高等教育法》等。但是，高校学生管理作为一个特殊的工作还需要有一些专项性法律来加以规范，现行的相关法规如《普通高等学校学生管理规定》仅为国家教育部颁布的部委规章，不仅效力不高，且其中仍缺乏明细规定。在这种情况下，各高校为使自己的学生管理工作师出有名、于法有据，纷纷出台“土政策”。这些校纪校规虽然可操作性强，但由于各高校对法律法规理解上的差异及自身情况的不同，院校之间掌握的尺度有所差距，影响了管理的公平性。更为严重的是，部分高校为“加强管理力度”，出台的校纪校规往往与法律、法规冲突，对学生的管理规定违法创设了法律、法规中没有规定的新处罚或新义务。

(四)救济途径的模糊

这个问题在立法阶段就很突出了，现行的法律法规大多规定了高校学生的诸项权利，但却未指明权利受到侵犯时该如何救济。例如，《高等教育法》未赋予学生任何的权利救济途径。《普通高等学校学生管理规定》第64条只是笼统地规定了学生对处分的申诉权，认为“对本人的申诉，学校有责任进行复查”。正是由于上述含混、模糊的规定。

给学生主张权利设置了人为的障碍，使得学生在面对自己的权利被侵害时往往陷入“拔剑四顾心茫然”的尴尬境地。事实上，高校在做出管理行为的同时，就应当告知被管理方“若对本行为不服可于何时向何部门提出申诉”。

三、存在的问题

(一)行政复议制度的功能难以发挥

在行政复议制度的实际运行中，某些行政复议机构形同虚设：一方面，这些行政复议机构没有起到化解纠纷的功能；另一方面，公民对这些复议机构信任程度不够。造成这种现象的原因主要有：首先，复议机关与作出具体行政行为的行政机关具有行政隶属关系，这就决定了复议机关在裁决行政纠纷时难以十分公正；复议机关有时出于照顾上下级关系或整体与部门的关系而“支持”原行政机关的“工作”，有时甚至行政行为在作出之前就已经先行请示过上级(复议)机关，这样原行政机关的决定实际上就已经体现了复议机关的意志。其次，复议机关不愿当被告的心理，也影响了行政复议决定的公正性。我国《行政诉讼法》规定，复议机关改变原具体行政行为的，一旦被起诉，复议机关将成为被告。因而有些复议机关为了不当被告，对于受理的复议案件，常常不问青红皂白，维持了事；另外，在实践中某些领导人观念落后，把是否被起诉和是否败诉作为行政机关政绩考核的标准，这也是复议机关草率维持原具体行政行为的原因之一。再次，复议机关从事复议工作的人员不足，素质不高，专业化不强，是行政复议决定公正性不够的内在原因。直到目前，我国尚没有法律对行政复议人员的任职资格作出规定。没有高素质、专业化的复议人员，就不可能有高质量的复议裁决。所以，行政复议制度要在高校管理中充分发挥作用，提高承办行政复议工作人员的素质是关键。熟悉法律知识、掌握政策、责任心强、有大局观念和群众意识，这是做好行政复议工作人员的必备素质。所以，高校应当按照这一要求，下力气培养能够承担行政复议工作的合格人员，学法并且知法，然后才能善于用法、严格执法。要有意识地加强行政复议制度、行政复议法律知识的学习和培训，使具体从事行政复议工作的人员都熟悉和掌握，这是最起码的要求。

(二)发挥的监督作用有限

《教育法》等法律明确规定，学生如果认为高校在行使行政权时遭受不公正待遇，可以向教育行政部门申请行政复议。这是一条法律赋予的权利救济途径。但事实上，学生很少有人会通过这条途径来维权，倒是高校内部管理纠纷增多时，一些教育行政部门主动提出要求教师和学生在维权时必须要先申请行政复议，然后才能提起诉讼。然而根据法律，有关教育行政部门的这一要求也是违法的，因为行政复议并非行政诉讼的必经程序。行政复议作为一条权利救济途径为什么没有发挥太大作用呢?主要在于教育行政复议机关往往顾虑到高校与其在人事、资金，特别是在“管理学生”上的相关性，担心如果变更学校的决定，就会在某类问题上“开了口子”，致使学校的“教学管理工作不好开展”，因此现实中教育领域的行政复议很难发挥其应有的监督作用。

四、完善行政复议制度的措施

(一)简化行政复议审理制度的程序，提高行政复议效率

效率对行政法律关系双方主体而言都具有重要的意义。特别是对于权利受到损害的寻求行政救济的行政相对人或利害关系方来说，效率意味着以较少的时间、精力、经济投入，获取权利的救济。这是法律所要追求的首要价值，在行政救济程序中尤应凸显其重要意义，这与公正的要求也是相一致的。

以一个普通的行政复议案件为例：复议机关收到复议申请后，5日内审查决定是否受理；决定受理的自受理之日起60日内作出复议决定；情况复杂的，可最多延长30日。因此，走完一个普通的行政复议程序一般需要二到三个月时间(这其中还不包括认为依据不合法转送有关机关处理复议中止的时间)。更为繁琐的是，我国行政复议法规定，如复议决定责令被申请人在一定期限内重新做出具体行政行为。申请人对重新作出的行政行为不服，仍可以再一次申请复议。这样申请人为此将付出大量的精力、时间，甚至经济上的代价。更加潜在的负面影响是社会公众由此可能产生对行政法律救济的恐惑、抵触、乃至失去信任。可见，效率是完善的行政救济程序中非常重要的要素。即使到最后达到了当事人所期望的结果，成本与收益的比例也不会维持在一个合理的水平。

(二)建立配套的程序，完善行政复议制度

在具体的管理行为中强调程序正义，一方面是为了促使行使权力一方谨慎地做出行政行为，另一方面也为相对人在受到侵害前主动制约权力滥用提供制度保障。需要建立配套的程序以完善行政复议制度，具体要求包括：(1)送达与告知。行政主体对行政相对人所做出的影响其合法权益的行政决定时，必须向社会和其本人公开，从而使行政相对人有机会获得救济。同时这也给社会提供了一个监督行政机关行政行为合法性的机会。高校在进行学生管理过程中，应将相关决定的及时送达和告知作为一项制度确立下来，确保学生的知情权不受侵犯。(2)说明理由。行政行为说明理由为各国所奉行。同理，高校在做出某项对学生剥夺权利的行政行为时，必须在执行前向当事学生说明理由。这一方面确保了“先取证、后裁决”，从而防止了公共利益虚伪性；另一方面通过沟通达到信息平等，也避免了学生的硬性接受。(3)听证制度。听证制度的功能是使相对人有权站在利害关系人的立场上，使自己的意见反映到行政主体的决策中去，使权力与权利相制衡。这尤其适用于具体教育行政行为中的处分行为，将听证作为处分的必经程序和生效要件，不仅充分保证了学生的知情权，而且使学生有了一个为自己辩护的机会，也使处分的决定人有了一个兼听则明的机会。

第二篇：《行政复议制度》题库

行政复议法律制度

一、单项选择题

1、既是确保行政复议权合法，公正行使的基本条件，也是防止行政复议权滥用的最好手段是（）。

A、行政复议合法 B、行政复议公正 C、行政复议公开 D、行政复议便民

2、下列选项中属于行政复议受案范围的是（）。

A、公安部门对某个民事争议的行政调解 B、对行政机关作出的人事处理决定不服的

C、行政机关对矿产资源所有权的归属所作的行政裁决行为 D、劳动部门对某企业与员工之间的劳动纠纷的裁定

3、关于行政复议机关，下列说法中正确的是（）。

A、北京市海淀区国税局作出的行政处罚，其复议机关是北京市国税局或者海淀区政府 B、合肥市地税局作出的行政处罚，其复议机关只能是安徽省地税局

C、某乡公安派出所作出罚款30元的行政处罚，其复议机关只能是县公安局

D、某行政公署作出的征收城郊某乡2亩耕地的决定，其复议机关是依法设立该行政公署的政府

4、申请人可以在知道税务机关作出具体行政行为之日起（）内提出行政复议申请。

A、60日 B、30日 C、45日 D、90日

5、根据《行政复议法》的规定，复议期间具体行政行为不停止执行，但在（）情况下可以停止执行。

A、复议机关的上级机关认为需要停止执行的 B、申请人向复议机关申请停止执行的 C、复议机关认为需要停止执行的

D、法律、行政法规、规章规定停止执行的

6、下列有关税务行政复议申请人的说法错误的是（）。

A、税务行政复议申请人只能是具体行政行为管理相对人

B、同一行政复议案件申请人超过5人的，应当推选1至5名代表参加行政复议 C、申请人可以在知道税务机关作出具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请 D、申请人对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼

7、税务行政复议机关在收到行政复议申请后，应当在（）内进行审查，决定是否受理。

A、10日 B、15日 C、5日 D、3日

8、税务行政复议中举证的基本原则是（）。

A、申请人负有举证责任 B、被申请人负有举证责任

C、当事人对各自的主张负有举证责任 D、被申请人对自己的过错负有举证责任

9、下列关于税务行政复议说法正确的是（）。

A、税务复议申请人依法撤回复议申请后可以重新申请复议

B、一般情况下，税务行政复议机关应当自受理复议申请之日起60日内作出税务行政复议决定 C、税务行政复议决定书自税务行政复议机关加盖印章后发生法律效力 D、税务行政复议机关审查被申请人作出的税务具体行政行为的合法性

10、根据《税务行政复议规则》，下列关于税务行政复议调解的程序说法错误的是（）。

A、行政复议机关在进行调解前，要征得申请人和被申请人的同意 B、复议机关听取申请人和被申请人的意见 C、申请人和被申请人提出调解方案 D、复议机关制作行政复议调解书

11、纳税人王某对县地税局作出的责令限期缴纳税款的行政行为不服，()。

A、在缴纳税款、滞纳金或提供担保之后60日内，向县政府申请行政复议 B、直接向该县基层人民法院提起行政诉讼

C、在缴纳税款、滞纳金或提供担保得到县地税局确认之日起60日内，可以向县政府或者市地税局申请行政复议

D、在缴纳税款、滞纳金之后60日内，可以向市政府申请行政复议

二、多项选择题

1、根据《税务行政复议规则》，下列关于税务行政复议申请人的说法正确的有（）。

A、合伙企业申请行政复议的，应当以工商行政管理机关核准登记的企业为申请人

B、有权申请行政复议的公民为无行为能力人或者限制行为能力人，其法定代理人可以自己的名义申请行政复议

C、有权申请行政复议的法人或者其他组织发生合并的，承受其权利义务的法人或者其他组织可以申请行政复议

D、非具体行政行为的行政管理相对人，但其权利直接被该具体行政行为所剥夺的，应单独申请行政复议

E、同一行政复议案件申请人超过5人的，应当推选1至5名代表参加行政复议

2、根据《行政复议法》和《行政复议实施条例》的规定，下列关于行政复议公开原则说法正确的有（）。

A、行政复议机构认为必要时可以实地调查核实证据

B、对重大、复杂的案件，申请人提出要求且行政复议机构认为必要时，可以采用听证方式审理 C、对于被申请人提出要求的，行政复议机构可以采用听证方式审理行政复议案件 D、行政复议机关应当为申请人、第三人查阅有关材料提供必要条件 E、行政复议的结果和作出决定的理由公开

3、下列选项中可以导致行政复议终止的有（）。

A、申请人要求撤回行政复议申请，行政复议机构准予撤回的 B、申请人死亡，没有近亲属或者近亲属放弃行政复议权利的 C、申请人与被申请人依法经行政复议机构准许达成和解的 D、申请人、被申请人因不可抗力原因，不能参加行政复议的 E、作为申请人的自然人下落不明的

4、根据《行政复议法实施条例》的规定，不符合行政复议调解要求的有（）。

A、调解书不必经当事人签字，一经送达，即发生法律效力

B、申请人和被申请人应向行政复议机构提交书面行政复议调解书

C、调解书生效后一方反悔的，行政复议机关应当及时作出行政复议决定 D、当事人之间的行政赔偿纠纷和行政补偿纠纷适用行政复议调解 E、调解适用于所有的行政复议案件

5、被申请行政复议的具体行政行为有下列情形中（），行政复议机关可以作出变更决定。

A、事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序违法的 B、事实清楚，证据确凿，适用依据错误，程序合法的

C、事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，但是明显不当的 D、事实不清，证据不足，复议机关经审理查明事实清楚，证据确凿的 E、认定事实不清，证据不足的

6、根据《税务行政复议规则》的规定，下列选项中，不属于纳税人有权申请税务行政复议的法定事项的有（）。

A、未依法公开政府信息 B、税务行政处罚告知

C、纳税信用等级评定行为

D、通知出入境管理机关阻止出境行为 E、税务机关欠税公告

7、某市交通管理局发布文件，规定对高速公路过往车辆征收过路费。甲驾车路过被征收过路费，甲认为该行为属于乱收费，预提起行政复议申请。下列选项中说法正确的有（）。

A、甲可以直接对该征收行为提起行政复议

B、甲可以直接针对该规范性文件要求行政复议审查

C、甲可以在申请行政复议征收行为时要求审查该规范性文件 D、甲不必经过复议，可以直接向人民法院提起行政诉讼

E、甲必须先经过复议，对复议不服的才能向人民法院提起行政诉讼

8、下列选项中，可以以自己的名义申请行政复议的有（）。

A、认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益的公民

B、股份制企业的股东大会认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业合法权益的 C、有权申请复议的公民死亡后，该公民的近亲属 D、有权申请复议的公民为无行为能力人的法定代理人 E、申请人委托的代理人

9、下列有关行政复议参加人的说法正确的有（）。

A、合伙企业申请行政复议的，应当以核准登记的企业为申请人

B、同一行政复议案件申请人超过4人的，推选1～5名代表参加行政复议

C、下级行政机关依照法律、法规、规章的规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人

D、行政机关与其他组织以共同的名义作出具体行政行为的，该机关与组织是共同被申请人

E、股份制企业的监事会认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业合法利益的，可以以企业的名义申请行政复议

10、根据某市政府整顿农贸市场的决定，某镇工商所和公安派出所对集贸市场进行检查，在检查过程中，因个体户王某乱设摊点，执法人员强令其撤摊，王某不同意，故意纠集摊主闹事，派出所以自己的名义对王某处以警告和罚款200元的行政处罚，王某不服，申请复议。根据《行政复议法》的规定，下列说法中正确的有（）。

A、应以某镇派出所作为被申请人

B、王某可以选择向县公安局或者县人民政府申请行政复议

C、王某也可以直接向县人民政府申请行政复议，由县人民政府转送到有管辖权复议机关 D、王某应以工商所和派出所作为共同被申请人 E、王某可以选择向县公安局或镇人民政府申请复议

答案部分

一、单项选择题

1、C

2、C

3、D

4、A

5、C

6、A

7、C

8、B

9、B

10、C

11、C

二、多项选择题

1、ACE

2、ADE

3、ABC

4、ABCE

5、BCD

6、BE

7、ACD

8、AC

9、AC

10、AB

第三篇：行政复议、应诉制度

行政复议、应诉制度

第一条为确保动物卫生监督兽药饲料监察法律、法规、规章的正确实施，维护畜牧兽医活动主体各方的合法权益，根据《行政复议法》、《行政处罚法》、《行政诉讼法》、《国家赔偿法》等要求，制订本制度。

第二条本制度所称行政复议是指行政管理相对人对本所作出的具体行政行为不服，向市人民政府或张掖市畜牧兽医所申请行政复议，本所作为被申请人参加行政复议的活动。

第三条本制度所称应诉是指行政管理相对人对本所作出的具体行政行为不服，向人民法院提出行政诉讼，本所依法参加行政诉讼的活动。

第四条本制度所称赔偿是指因本所的具体行政行为不当，给行政管理相对人造成财产损失，行政管理相对人依法向本所要求赔偿，本所依法给予赔偿的过程。

第五条行政复议、应诉和赔偿工作，在所行政执法责任制领导小组领导下，由法制科统一扎口，有关职能科室具体负责实施。

第六条收到市政府或张掖市畜牧兽医局行政复议机构《复议案件受理通知书》后，在收到之日起10日内，向市政府或张掖市畜牧兽医局提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料，并依法履行行政复议决定。

第七条收到人民法院起诉状副本之日起10日内，由所向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料，并提出答辩状，参加诉讼，并执行法院判决。如对法院裁定不服，应在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起诉讼，并执行终审判决。

第八条所行政主要负责人应代表本所参加或书面委托代理人参加应诉。

第九条行政复议申请人在申请行政复议时一并提出的行政赔偿请求，对符合国家赔偿法规定的，本所应依法受理，并依照法律规定对被申请人给予赔偿。对本所作出的具体行政行为，经复议被撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，本所将在两个月内对行政管理相对人给予赔偿，如行政管理相对人对赔偿决定不服，向人民法院提起行政诉讼时，所应参加诉讼，并执行法院终审裁决。

第十条赔偿结束后，对于造成行政执法过错的责任人，所行政执法责任制领导小组将根据《张掖市畜牧兽医所行政执法过错责任追究制度》的规定进行查处。

本制度自公布之日起施行。

第四篇：行政复议和行政诉讼制度范文

1Z308050行政复议和行政诉讼制度

本节包括5项内容：

1Z308051行政复议范围和行政诉讼受案范围

1Z308052行政复议的申请，受理和决定的有关规定

1Z308053行政诉讼的法院管辖、起诉和受理

1Z308054行政诉讼的审理、判决和执行

1Z308055侵权的赔偿责任

1Z308051行政复议范围和行政诉讼受案范围

一，行政复议范围

根据《行政复议法》的规定，有11项可申请行政复议的具体行政行为，结合建设工程实践，其中7种尤为重要：

1．对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得，没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；

2．对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；

3．对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；

4.认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；

5．认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；

6.认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证，执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；

7．认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。

下列事项应按规定的纠纷处理方式解决，不能提起行政复议：(1)不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，应当依照有关法律、行政法规的规定提起申诉；(2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，应当依法申请仲裁或者向法院提起民事诉讼。

二、行政诉讼受案范围

行政诉讼受案范围是指哪些行政争议可以进入行政诉讼加以解决。该受案范围确定了行政机关行政行为受司法监督的限度，以及公民、法人或其他组织获得司法救济的范围。

《行政诉讼法》规定，法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：(1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的；(2)对限制人身自由(如强制隔离、强制约束)或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的；(3)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的；(4)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁

发或者不予答复的；(5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；(6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的(如伤残抚恤金、遗属抚恤金、福利金、救济金等)；

(7)认为行政机关违法要求履行义务的(如财产义务、行为义务，典型表现为乱收费、乱摊派)；(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的；(9)法律、法规规定可以提起行政诉讼的其他行政案件。

但是，法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：(1)国防、外交等同家行为；

(2)行政法规，、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。

1Z308052行政复议的申请，受理和决定的有关规定

一、行政复议申请

公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请；但法律规定的申请期限超过60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。

依法申请行政复议的公民、法人或者其他组织是申请人。作出具体行政行为的行政机关是被申请人。申请人可以委托代理人代为参加行政复议。申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请。

对于行政复议，应当按照《行政复议法》的规定向有权受理的行政机关申请，如“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议”。

申请行政复议，凡行政复议机关已经依法受理的，或者法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，在法定行政复议期限内不得向人民法院提起行政诉讼。公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经依法受理的，不得申请行政复议。

二、行政复议受理

行政复议机关收到行政复议申请后，应当在5日内进行审查，依法决定是否受理，并书面告知申请人；对符合行政复议申请条件，但不属于本机关受理范围的，应当告知申请

人向有关行政复议机关提出。

在行政复议期间，行政机关不停止执行该具体行政行为，但有下列情形之一的，可以停止执行：

(1)被申请人认为需要停止执行的；(2)行政复议机关认为需要停止执行的；(3)申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的；(4)法律规定停止执行的。

三、行政复议决定

行政复议原则上采取书面审查的办法，但申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。行政复议决定作出前，申请人要求撤回行政复议申请的，经说明理由，可以撤回；撤回行政复议申请的，行政复议终止。

行政复议机关应当在受理行政复议申请之日起60日内作出行政复议决定，其主要类型有：

1．对于具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持。

2．对于被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行。

3．对于具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法：(1)主要事实不清、证据不足的；(2)适用依据错误的；(3)违反法定程序的；(4)超越或者滥用职权的；(5)具体行政行为明显不当的。对于决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。

申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求，行政复议机关对符合国家赔偿法有关规定应当给予赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应同时决定被申请人依法给予赔偿。

1Z308053行政诉讼的法院管辖、起诉和受理

一、行政诉讼管辖

行政诉讼管辖指不同级别和地域的人民法院之间在受理第一审行政案件的权限分工。

(一)级别管辖

行政诉讼案件一般都由基层人民法院管辖，有下列情形之一的，应当由中级人民法院管辖第一审行政案件：(1)确认发明专利权的案件、海关处理的案件；(2)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；(3)本辖区内重大、复杂的案件。

高级人民法院和最高人民法院只管辖本辖区范围内重大、复杂行政诉讼案件。

(二)一般地域管辖

行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的。也可以由复议机关所在地人民法院管辖。对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。

两个以上人民法院都有管辖权的案件，原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼。原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的，由最先收到起诉状的人民法院管辖。

二、起诉

提起诉讼应当符合下列条件：(1)原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织；(2)有明确的被告；(3)有具体的诉讼请求和事实根据；(4)属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖，行政争议未经行政复议。由当事人直接向法院提起行政诉讼的，除法律另有规定的外，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内起诉。经过行政复议但对行政复议决定不服而依法提起行政诉讼的，应当在收到行政复议决定书之日起15日内起诉；若行政复议机关逾期不作复议决定的，除法律另有规定的外，应当在行政复议期满之日起15日内起诉。

三、受理

人民法院接到起诉状，经审查，应当在7日内立案或者作出裁定不予受理。原告对裁定不服的，可以提起上诉。

1Z308054行政诉讼的审理、判决和执行

一、审理

《行政诉讼法》规定，行政诉讼期间，除该法规定的情形外，不停止具体行政行为的执行。法院审理行政案件，不适用调解。除涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的外，人民法院公开审理行政案件。

人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件；审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。

经人民法院两次合法传唤，原告无正当理由拒不到庭的，视为申请撤诉；被告无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。

二、判决

第二审人民法院在二审程序中对上诉案件进行审理，并依法作出驳回上诉、维持原判，或者撤销原判、依法改判，或者裁定撤销原判，发回原审人民法院重审。

当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为确有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院提出申诉，但判决、裁定不停止执行。

三、执行

当事人必须履行人民法院发生法律效力的判决、裁定。公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定的，行政机关可以向第一审人民法院申请强制执行，或者依法强制执行。

行政机关拒绝履行判决、裁定的，第一审人民法院可以采取以下措施：(1)对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金，通知银行从该行政机关的账户内划拨；(2)在规定期限内不执行的，从期满之日起，对该行政机关按日处50元至100元的罚款；(3)向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院；

(4)拒不执行判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期间不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。

1Z308055侵权的赔偿责任

公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的，有权请求赔偿。公民、法人或者其他组织单独就损害赔偿提出请求，应当先由行政机关解决。对行政机关的处理不服，可以向人民法院提起诉讼。赔偿诉讼可以适用调解。

按照《国家赔偿法》的规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：(1)违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；(2)非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；(3)以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；(4)违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；(i)造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。

行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：(1)违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；(2)违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；(3)违法征收、征用财产的；(4)造成财产损害的其他违法行为。

但是，属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：(1)行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；(2)因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；(3)法律规定的其他情形。

第五篇：税务行政复议制度

税务行政复议制度为保障纳税人的合法权益、限制税务机关滥用行政权力提供了简便快捷的权利救济途径，并且税务行政复议是税务机关的内部约束机制，因而还具有一定的准司法性质，这使它成为解决税务争议的重要渠道。但是在当前的税务行政复议实践中，还存在着若干不可忽视的问题。

一、税务行政复议范围

我国目前的行政诉讼和行政复议制度主要针对的是具体行政行为，基本上排除了行政机关和司法机关对立法性的抽象行政行为的审查，也就是说无论行政机关还是法院都无权对规范性法律文件的合宪性和合法性加以审查，只有在极为特殊的情况下，行政机关才对某些抽象行政行为具有有限的审查权。《行政复议法》第七条规定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查请求……前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。”《税务行政复议规则》沿袭了《行政复议法》的规定，如第九条规定：“纳税人及其他当事人认为税务机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向复议机关提出对该规定的审查申请：

（一）国家税务总局和国务院其他部门的规定：

（二）其他各级税

务机关的规定；

（三）地方各级人民政府的规定；

（四）地方人民政府工作部门的规定。前款中的规定不合规章。”该条款显然存在三方面限制：一是向税务复议机关提出对有关规定的审查申请，是以对具体行政行为的复议申请为前提的，如果不是在对具体行政行为申请行政复议时，就不能向税务复议机关提出对抽象行政行为的审查申请，此即附带性审查；同时向税务复议机关提起对抽象行政行为的审查申请，应当认为是抽象行政行为不合法，而非不适当。二是并不是所有的抽象行政行为都可以申请审查，只有对“规定”即规章以下的规范性文件和其他文件才可以申请审查，这大大缩小了刘抽象行政行为的审查范围。三是税收规章与规定的界限不是很明确。在目前税收立法还不规范的情况下，许多时候很难区分制定的规范性文件是规章还是规定。规章与规定的界限不太明确，导致在税务行政复议实践中对规定申请审查缺少可操作的标准，从而影响税务行政复议制度功能的发挥。

二、税务行政复议管辖

我国目前原则上实行税务行政复议的垂直管辖制度，税务行政复议实行垂直督促虽然有利于克服地方保护主义，解决行政复议对专业性和技术性要求较高等问题，但同时由于税务复议机关和作出具体税务行政行为的税务机关的隶属

性，使得税务复议机关在裁决争议时难免缺乏复议公正的形式要件，这种“自己做自己法官”的模式即使结果公正，也难让当事人心服口服。

税务行政复议作为一种层级内部监督制度和税务机关自我纠错制度，应充分体现公正、公开原则，在机构设臵、人员组成方面特别注意它的超脱性。从比较法的角度来看，世界上大多数国家在设立税务复议机构时，都注意到了提升税务复议机构独立的必要性。例如美国的税务行政复议机关是上诉部（The Appeal Office），隶属于美国财政部立法局首席咨询部，是一个完全独立于国内收入局的行政机构。又如，在日本税务复议机关的设臵上，其在国税厅设立了相对独立的国税不服审判所，统一负责有关国内税的复议请求。没有相对独立性的税务行政复议机构，既违反了最基本的自然正义原则，又不利于公正地进行行政复议，也不利于充分发挥税务行政复议所应有的职能。

三、税务行政复议申请

根据《税务行政复议规则》规定，我国税务行政复议制度在某些申请程序上采用了税务行政复议纳税义务前臵规则。例如《税务行政复议规则》第十四条规定：“纳税人、扣缴义务人及纳税担保人对本规则第八条第（一）项和第（六）项第1、2、3目行为不服的，应当先向复议机关申请

行政复议，对行政复议决定不服，可以再向人民法院提起行政诉讼。申请人按前款规定申请行政复议的，必须先依照税务机关根据法律、行政法规确定的税额、期限，缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，方可在实际缴清税款和滞纳金后或者所提供的担保得到作出具体行政行为的税务机关确认之日起60日内提出行政复议申请。”基于上述规定，如果纳税人无法或不足以支付全部有争议的税款，又不能提供相应的担保，那他就不具备提起税务行政复议（进而税务行政诉讼）的资格。

尽管增加纳税担保的内容后，税务复议的条件已经有所缓和，但迄今为止，这仍然是一个有缺陷的条款。如果当事人直接申请复议，按照现行的税务争讼程序，从复议到诉讼，从一审到二审，至少要经历半年以上的时间，在这段时期内，税款可能面临各种各样的风险。对国家利益或税收秩序可能会构成损害，同时也会增加税收管理的难度。实际上，按照《行政复议法》第二十一条的规定，在行政复议期间，原则上也不停止具体行政行为的执行。按照《行政诉讼法》第四十四条的规定，在行政诉讼期间，原则上也不停止具体行政行为的执行。如果出现停止执行的情形，一般也是行政机关或法院认为有必要，或法律法规有直接的要求，这足以说明税款的安全与申请复议之间没有必然联系。如果当事人没有缴纳税款和滞纳金，即便其已经申请行政复议，或进入行政

诉讼程序，仍然应当按照税务机关的决定缴入国库。在一个民主宪政国家，立法活动必须受制于宪法的原则和精神，如果法律违反了宪法的规定，同样也应该归于无效。而就税务行政复议的前臵条件而言，尽管增加纳税担保以后，相关的后果有所减轻，但是无力缴纳税款及滞纳金的当事人，有时也无力提供担保。因此，税务复议前臵条件的规定，使当事人无法与税务机关进行抗辩，从而剥夺了当事人请求救济的权利，同时也使其财产权无法得到合理的保护。