第一讲 国际商法概论

第一篇：第一讲 国际商法概论

《国际商法》课程教案（本教案以2课时为一单元编写）

第一讲

国际商法概论

学习目的与要求：本章是关于国际商法的基础理论问题。通过对国际商法的渊源、概念、主要内容及二大法系、冲突规范的介绍，使学生了解并掌握学习国际商法必备的一些基本概念和基础知识。

教学重点：国际商法的概念、特点、渊源，大陆法系、英美法系的概念及其特点，普通法及衡平法，先例拘束力原则

教学难点：国际商法的渊源，大陆法系和英美法系比较，先例约束力原则 教学方法：讲授法、比较法、案例分析法 教学课时：2课时

第一节

概 述

一、概念

国际商法（International Commercial Law）是调整国际商事交易和商事组织的各种关系法律规范的总合。概念分析

1.国际商法是法律规范的总合。

2.国际商法是调整跨越国界的商事关系的法律规范的总合。

A.国际意为“跨越国界”，国际商事关系是指处于不同国家的商事主体之间发生的商事关系，而不是国家和国家之间的商事关系，后者由国际公法调整。B.商事关系包括:（１）商事组织关系（２）商事交易关系：传统商法仅调整有形商品的交易，现代商法除调整有形商品的交易外，还调整无形商品的交易，如国际技术转让、国际投资、国际融资等。

二、特征

（一）必须是具有国际因素的商事关系 1.主体具有国际因素

商事关系主体的一方或双方当事人具有不同的国籍或其住所，惯常居所或营业地在不同国家。

2.客体具有国际因素

商事关系的标的物位于当事人所在国之外的其他国家或地区 3.内容具有国际因素

产生、变更或消灭商事关系的法律事实发生在当事人所在国家之外的其他国家或地区。

（二）主要调整对象是国际商事交易

（三）基本主体是商事组织

（四）是一个独立的法律部门(1)与国际经济法区别 主体不同 调整对象不同 基本原则不同

(2)与国际私法法区别 调整对象不同 调整方法不同

国际私法要解决的问题举例

唐永徽律: 诸化外人,同类自相犯者，各依本族法；异类相犯者，以法律论 一中国籍女孩18岁,一法国籍男孩18岁,在美国华盛顿州注册结婚,婚姻有无效? 男 女 中 国 22 20 澳大利亚 21 18 美 国 18 18 英 国 18 18 德 国 18 18 俄 罗 斯 18 18 日 本 18 16 法 国 18 15 意 大 利 16 14 西 班 牙 14 12

第二节 国际商法的渊源

国际商法的渊源是指国际商法的主要表现形式，包括国际渊源和国内渊源两方面。国际渊源包括国际条约、国际贸易惯例；国内渊源主要是国内立法，有些国家还包括判例法。

一、国际条约

概念—两个或两个以上的国际法主体依据国际法确定其相互之间权利义务的一致的意思表示。

* 国际法主体包括：国家、政府间国际组织、民族解放组织。

* 适用范围：仅对缔约国有约束力，往往反映商品经济一般规律，通常被认为属于商业活动应予遵守的规范，得到非缔约国的支持和借鉴。* 1980《联合国国际货物销售合同公约》

二、国际商事惯例

概念——即在长期国际商事交往中，反复运用而逐步确立的行为规范。

在国际贸易上已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所广泛知道并为他们所经常遵守（CISG1980）

*影响较大的有：

《国际贸易术语解释通则》INCOTERMS2000 《跟单信用证统一惯例》UCP600

三、国内立法

* 世界主要国家的商事立法: 法国---1673年<商事条例>--路商

1681年<海事条例>--海商

1807年<法国商法典> 共4编,648条

[性质] 商行为法,即实施商行为者不论是不是商人,都适用商法 [内容] 1.通则 2.海商 3.破产

4.商业裁判权

四、国际商事判例

判例法，即由法官的判决形成的法律规则。

英国判决由理由和事实两部分组成，只有理由部分可以构成先例。

第三节 大陆和英美法系的结构、特点

一、大陆法系

(一)大陆法系的概念 即以罗马法为基础，以法国法和德国法为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。其又被称为罗马法系、民法法系、成文法系，原则上不承认判例是法律的渊源，法官只能适用而不能创造法律,强调实体公正.附:关于历史上的法系: 除该两大法系之外，还存在中华法系、印度法系和阿拉伯法系(二)大陆法系的特点

将法律分成公法和私法两大块 主张编撰法典,重视成文法的作用 附:1.公法和私法划分的意义 2.该法系著名的法典简单介绍: 拿破仑民法典与德国民法典

二、英美法系

(一)英美法系的概念

即以中世纪英国法为基础，以英国法和美国法为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系.其又叫普通法系，强调判例在创造法律原则中的作用，承认法官的造法能力，其成文法也必须通过具体判例来适用,强调程序公正.(二)英国法的结构、渊源 1.英国法的结构

将法律分为普通法和衡平法,二者区别

（１）救济方法不同:普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济方法, 衡平法新增了实际履行和禁令.（２）诉讼程序不同:普通法法院设陪审团，采取口头询问方式审理案件,衡平法法院不设陪审团，采书面方式审理案件.（3）法院的组织系统不同:王座法庭适用普通法的诉讼程序,枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程序.（4）法律术语不同: 起诉：suit Action 权利：Interests Rights 判决: Decree Judgment 损害赔偿：Compensation Damages 重视判例 重视程序法 附:米兰达告诫由来

熟悉美国警匪片的读者，对警察向犯罪嫌疑人说出的第一句话耳熟能详：“你有权保持沉默。如果你不保持沉默，那么你所说的一切都能够用来在法庭作为控告你的证据。你有权在受审时请律师在一旁咨询。如果你付不起律师费的话，法庭会为你免费提供律师。你是否完全了解你的上述权利？”这句话就是著名的“米兰达警告”，也称“米兰达告诫”，即犯罪嫌疑人、被告人在被讯问时，有保持沉默和拒绝回答的权利。这一告诫的形成，缘于美国的一个案例。

事情是这样的：米兰达是一个青年，他在1963年被亚利桑那凤凰城警方以绑架和强奸一个18岁弱智少女罪名逮捕。他在警察局接受了两小时的讯问后，签下一份坦白文件。但是事后，他又说并不知道“宪法第五修正案”赋予了他沉默的权利。也就是说，米兰达不知道自己有沉默权，也不知道自己有取得律师帮助的权利，而警察也没有告诉过他。他的律师在法庭上抗议说，根据宪法，米兰达的坦白不可以作为对所犯罪行供认不讳的证据。虽然宪法修正案已经存在了近200年，直到上世纪60年代初，美国司法一直沿用历史上传下来的原则：要是嫌犯“自愿”作出的坦白，就可以递交法庭作为证据。并不强调警察必须告知嫌犯他有什么样的权利。“自愿”而不是强迫，是那个时候惟一的标准。所以，米兰达的坦白还是作为主要证据，在法庭上将他定了罪。他被判了20年监禁。他以自己“没有被告知权利”作为理由，一路上诉到联邦最高法院，接受最高法院的复审。

1966年，沃伦首席大法官主持的最高法院作出裁决，指出公民在接受讯问以前有权知道自己的宪法第五修正案权利，警察有义务将它告诉嫌犯，告知权利之后，才能讯问。因此，米兰达一案被宣布无效，发回重审。

从此以后，如果美国警察在抓人的时候忘了这几句关键的话，那么人犯所作的一切供词在审理时都将被判无效，而最终人犯也可能会被法庭放走，因为他的权利在逮捕时受到了侵犯。自1966年起，美国所有的警察在讯问嫌犯以前，都必须将“米兰达警告”先告诉嫌犯，不管警察那时候是多么忙乱，多么匆忙，心情多么不好，形势是多么紧张。这就是著名的“米兰达警告”的由来。

说到这里，你一定想知道35年前米兰达一案发回重审的结果吧？最高法院作出米兰达一案裁决以后，米兰达一案重新开庭，重新甄选陪审员，重新递审证据。米兰达本人原来的坦白当然是不能用了，幸好检方找到了新的证据。米兰达曾经跟以前的女朋友吹嘘过自己的犯罪经历，警察找到了这个女朋友，她在法庭上作了证。米兰达再次被判定有罪。1972年，米兰达获假释出狱。1976年，34岁的米兰达在酒吧里与人争执斗殴，被刺身亡。警察逮捕了一个刺杀他的嫌疑犯。在讯问开始前，警察向嫌犯传达了“米兰达警告”，嫌犯选择保持沉默，但警察还是依法将其起诉。

2.英国法的渊源（1）判例法。

英国的“先例约束力原则”：

A、上议院的判决是具有约束力的先例，对全国各级审判机关都有约束力。

B、上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例，而且对其本身也有约束力。C、高级法院每个的判决对一切低级法院有约束力，对其他各庭及王冠法院有说服力。*只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构成先例。遵循先例原则的产生与英国人的民族特性也有很大关系。英国人民族性中最显著的特征是重行动，他们看重的是实际、讲究的是效果，做事依赖自觉、才能和经验，经验主义是这个民族性的最好表述。附：英国法院组织 高等法院

1.高级法院 ——高级法庭————商事法庭 海事法庭 枢密大臣法庭——企业法庭

破产法庭 亲属法庭 2.王冠法院 3.上诉法院

⊙上议院上诉委员会 低等法院

1.治安法院 2.郡法院

（2）成文法。只是判例法的补充，要通过判例法才能起作用。（3）习惯。只有1189年前的习惯才具有约束力。

（三）美国法的结构和渊源 1.美国法的结构

（1）以判例法为主要渊源，把成文法作为对判例法的补充和匡正。（2）把法律分为联邦法和州法两部分。

* 根据１７９１年美国宪法修正案第十条的规定：凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于州。即各州的立法权是原则，联邦的立法权是例外。但联邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，联邦的立法权范围主要包括银行工业、国际贸易、州际贸易、专利权和税收等 2.美国法的渊源 判例法和成文法

三、两大法系的区别

１.法律结构不同

大陆法系强调成文法的作用，主张编纂法典.英美法系强调判例法的作用，实体法和程序法合一.２.诉讼程序不同

大陆法系采用“纠问式”，法官居于主导地位.英美法系采用“对抗式”，法官充当消极的中立裁定者的角色.３.对法的分类不同

公法与私法,普通法与衡平法.4.法律推理方式不同

演绎法,归纳法 5.法律的重心不同

重实体法,重程序法 6.司法机关的作用不同

从属地位,优越地位

四、两大法系的发展趋势

（一）英美法系的成文法数量不断增多，并且发挥着重要作用

（二）大陆法系中判例法的地位逐渐提高

第四节 世界贸易组织(WTO)及其基本法律原则

一、世界贸易组织的性质与法律地位

1995年1月1日生效的《建立世界贸易组织的马拉喀什协定》(WTO协定)，取代了1948年1月1日开始临时适用的《关税与贸易总协定》(GATT1947)，至此，世界贸易组织（简称“世贸组织”）正式诞生。

二、WTO的基本法律原则

（一）非歧视待遇原则 1．最惠国待遇原则 2．国民待遇原则

（二）减少贸易壁垒原则 1．逐步削减关税原则 2．一般取消数量限制原则

（三）公平竞争原则 1．公平竞争原则的含义 2．公平竞争原则的实施

（四）透明度原则 1．透明度原则的含义 2．透明度原则的基本内容 3．透明度原则的实施 4．透明度原则适用的例外

第五节 中国涉外经济贸易的法律制度

一、涉外经济贸易法律制度的形成和发展

二、中国涉外经济贸易法律制度的基本原则

（一）尊重国家主权，坚持平等互利

（二）有利于我国经济的发展

（三）信守国际公约

（四）尊重国际惯例 本讲小结：国际商法是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总称。“国际”一词的含义，它不是指国家与国家之间的意思，而是指跨越国界的意思。国际条约、国际商事惯例以及相关国内法共同承担着调整国际商事关系的重要作用。这些法律规范的内容已相当丰富，并形成了结构完备的法律规范体系。

国际商法是国际法中的一个法律部门，与相关的法律部门法国际公法、国际私法、国际经济法、国内商法之间既有区别又有联系。

大陆法系和英美法系有着共同的经济基础，法律的内容和原则也基本—致，但是，大陆法系和英美法系是在不同的历史传统下形成的，在形式上有着许多差别。

思考与练习：

1.简述英美法系与大陆法系的区别和联系 2.国际商法的渊源有哪些？

第二篇：《国际商法概论》课程总结

《国际商法概论》课程总结

Part I Agency law 1.Agency 代理是指代理人根据本人（委托人）的授权，代表本人同第三人订立合同或从事其他法律行为，由此产生的权利义务对本人发生效力的一项法律制度。

2.Apparent authority of agency 表见授权 代理人的表见授权产生于，本人通过言词或行动给外部人造成一种代理人具有代理权限表象，善意第三人信赖这种表象而与该代理人签订合同，那么本人就不得以代理人没有实际授权或者超出实际授权范围为由而否认合同对其的约束力，因此又称为不容否认的代理

3.Ratification 追认 追认的代理：如果代理人未经授权或者超出了授权的范围而以本人的名义与第三人订立合同，该合同属于无权代理合同，对本人不发生法律效力。但是，本人可以在事后批准或承认该合同，此种行为称为追认。追认的效果是使该合同对本人自始具有拘束力，如同本人授权代理人为其利益订立合同一样。

4.The cause of termination of an agency 代理终止的原因（简答题）

1、根据当事人行为而终止

a.代理任务的完成：在以完成特定目的或事项而设立代理的场合，当该目的或事项完成时，代理关系自动终止。b.期限届满：当本人与代理人明确约定了代理权的存续期限时，该期限届满，代理关系自动终止。c.双方协议终止：本人和代理人在代理关系存续期间可以自由协商终止代理关系。

d.单方终止：在代理关系存续期间，本人可以撤回代理授权，代理人可以放弃代理授权，但都应当赔偿因此给对方造成的损失。

2、根据法律规定而终止

a.丧失行为能力、死亡或者破产 b.代理事项非法

c.代理事项不能实现或不切实际

Part II Partnership law 1.Partnership 合伙企业

合伙企业是指由两个或两个以上的合伙人通过订立合伙协议，约定为经营共同事业、共同出资、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。

2.The requirements for setting up a partnership 成立合伙企业的要求 1.具有两个以上的合伙人，可以是自然人、法人或者其他组织。2.书面合伙协议： 合伙协议是关于合伙人之间权利义务以及相关合伙事项的约定，由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。3.合伙人应当共同经营一项商业活动，共同出资。

4.共有关系：合伙人应当共同管理合伙企业，并且共同分享合伙经营所产生的利润。

5.以营利为目的：合伙存在的目在于创造利润并将这些利润在合伙人之间分配。6.有合伙企业名称：合伙企业能够以自己的名义签订合同，起诉和应诉。

3.The rights of partners ①.经营管理权：每个合伙人都有权参与合伙企业的经营管理，每一合伙人均享有相同的一票表决权。

②.知情权：合伙人为了了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业的会计账簿等财务资料。

③.利润分配权：合伙人有权分享合伙企业经营所产生的利润。合伙人分配利润的比例，合伙协议有约定的，从约定；无约定的，由各合伙人协商确定。协商不成的，按照实际出资比例分配。无法确定出资比例的，则由合伙人平均分配。④.补偿权：合伙人为处理合伙的正常业务或者维持企业的正常经营，维护合伙的财产利益而垫付的个人费用或者因此遭受的个人财产损失，有权要求合伙企业和其他合伙人给予补偿。

4.The duties of partners ①.出资义务：合伙人在签订合伙协议之后，有义务按照协议约定的时间、数额、方式缴纳出资。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。②.忠实义务

（1）竞业禁止。合伙人不得自营或同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。（2）自我交易的限制。除非合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意，合伙人不得同本合伙企业进行交易。

（3）不利益行为之禁止。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。

③.分担损失义务：合伙人应当按照合伙协议约定分担合伙的亏损；无约定的，由各合伙人协商确定。协商不成的，按照实际出资比例分担。无法确定出资比例的，则由合伙人平均分担。

5.Partnerships’ obligations and winding up 合伙企业的债务清偿和清算（1）合伙企业对其债务，应当先以其全部财产（合伙财产）进行清偿。

（2）合伙财产不能清偿到期债务的，则由全体合伙人承担无限连带责任；合伙人之间可以对责任承担的比例做出约定，但不得对抗第三人。

（3）合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其责任承担比例的，有权向其他合伙人追偿。

合伙财产清偿与分配顺序如果合伙协议没有相反的约定，解散后的合伙财产按照如下顺序分配：

① 向非合伙人清偿债务和责任； ② 偿还合伙人的贷款； ③ 返还出资；

④ 在合伙人之间按分配利润的比例分配剩余财产。Part III Corporation law 1.Company 公司是指作为法人独立从事商业活动，享有自己的权利和义务，并能以自身财产承担责任的商业组织。

2.Separate legal entity 独立法律主体（简答题，五点）公司是独立的法律主体（法人）：

第一，公司在人格上独立于其股东、董事、经理和职工，实际上独立于其他任何人。

第二，公司法律关系的参加者（股东、股东、董事、经理、职工和债权人）之间一般不存在直接的法律关系，而要以公司作为他们之间法律关系的媒介。第三，公司对自身财产拥有完全所有权，公司的最初财产来源于股东的出资。第四，公司能够以自己的名义订立合同，起诉和应诉。

第五，公司能够以自己的全部财产独立承担民事责任（无限的，直至宣告破产为止）。

3.Shareholders’ limited liability 股东的有限责任

股东的有限责任：股东作为投资者只在其投资限度内对公司承担出资责任，公司以其全部财产对公司债权人承担责任。

4.Publicly held corporation 公开公司 公开公司是指股份广泛地由社会公众股东持有，存在一个可供其股份公开交易的市场的公司。公开公司股东人数众多，由董事会负责经营管理，股东对公司经营决策并没有多少发言权；公开公司可以向社会公众发行股份，其股份可以在证券市场上自由交易。

5.Preferred shares 优先股

优先于普通股股东分配股利或公司剩余财产的股份。其一，按照固定比例优先于普通股股东分配股息；其二，在公司解散清算时优先于普通股股东分配公司剩余财产。但优先股股东一般不享有表决权。

6.Shareholders’ right of derivative action 派生诉讼权利 当公司由于某种原因没有就其所遭受的某种行为的侵害提起诉讼时，公司股东可以为了公司的利益以自己的名义提起诉讼的权利。

Part IV Contract law 1.The elements of a valid contract 有效合同的构成要件 ①.合同是当事人之间相互同意而达成的协议（通过对主要条款进行要约和承诺的方式）。

②.存在合法充分的对价的支撑（为换取对方的允诺而付出的代价）。

③.当事人必须具备行为能力（不能是未成年人、精神病人、或者毒品、酒精中毒者）。

④.当事人应当对合同的性质和内容作出真实的同意。

⑤.合同不能具有非法的目的或者实施违反法律或者公共政策的行为。2.Offer 要约是具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立的意图的订立合同的提议。

3.The cause of termination of an offer 要约失效/终止的原因

①.要约的撤销：要约的撤销是指，要约人在要约被受要约人承诺之前向受要约人发出要约失效的通知，使其不再受要约的约束。②.要约的拒绝：受要约人拒绝要约，要约失效。对要约的拒绝可以是明示的（口头或书面），也可以是默示的。

③.要约过期：如果要约中明确了承诺期限的，承诺应当在要约确定的期限内作出，否则要约失效。

如果要约没有确定承诺期限的，承诺应当在合理期限内作出，否则要约失效。④.要约人或受要约人一方在作出承诺之前死亡的，要约失效。

4.Acceptance 承诺

承诺是受要约人按照要约限定的方式对要约人作出的接受要约中包含的合同条件的意思表示。

5.Consideration 对价

对价是指，一方的作为、不作为或相应的允诺，是交换另一方的允诺所应支付的代价。

6.Misrepresentation不真实陈述

不真实陈述，是指一方当事人在订立合同的过程中，为了诱导对方当事人与其订立合同，而做出的与合同标的物有关的重要事实的虚假的声明。受到该不真实陈述误导而订立合同的当事人有权撤销该合同

7.Mistake 错误

错误，是指合同一方或者双方当事人对于合同的标的物、对方当事人的身份等发生误解，如果没有这样的误解，该当事人本来不会依现有的合同条件订立合同。根据普通法，基于错误而订立的合同属于无效合同

8.The elements of duress in contract law(a)一方当事人实施了胁迫行为；(b)胁迫人具有胁迫的故意，即具有使对方当事人产生恐惧并因此订立合同的意图；

(c)对方当事人因受胁迫而产生恐惧，并在恐惧的作用下而别无选择地与胁迫人订立合同。

(d)胁迫行为是不当或者非法的。

9.Undue Influence 不正当影响是指，一方当事人不正当地利用其对另一方当事人的影响或者权力，而导致对方在丧失自由意志情况下与其订立合同。受到不正当影响而订立合同的当事人有权撤销该合同。

第三篇：商法概论总结

商法概论

1、“商”的概念理解（P 2、3、4-6）

商事又称为“商”，实际上，一般常识的“商”、经济学上的“商”和商法上的’商”是有其不同的含义的。经济学上的“商”较有局限性，不能用它完全概括和表示商事关系，由此决定了它不是商法意义上的“商”。相反，广义的营利行为才是商事法意义上的“商”。由此，我们所理解的法律意义上的商或商事，乃是指一切营利活动和事业的总称。

“商”指生产和流通为了一定的营利目的的行为。

按照商法学者们的通说，现代商法中上市的范围大致可以分为以下四种：

1、直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动的“固有商”，学说中又将其称为第一种“商”。

2、间接以媒介货物交易为目的的营利活动。它实际上是某种辅助“固有商”营利得以实现的“辅助商”，学说中又将其成为“第二种商”。

3、虽不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与“固有商”和“辅助商”有密切联系或者为其提供商业条件的营利活动，学者又将其称为“第三种商”。

4、仅与“辅助商”或第三种商有牵连关系的营利活动，这种商事营利与“固有商”的联系已极为间接，学者多将其称为“第四种商”。

（分类在P 6-9）

对于商法可以从不同的角度作不同的分类：

1、古代商法、中世纪商法、近代商法和现代商法

2、英美法系商法和大陆法系商法

3、形式商法和实质商法

4、广义商法和狭义商法 “商”的含义的发展扩大：（1）商的标的：从动产和有形物—不动产

（2）商行为：从买卖商行为—证券交易

（3）商主体：从自然人、合伙—法人

2、商法原则（P25-232）

（1）维护交易安全

商行为实施上的强制主义；商事活动的公示主义；商行为效力确定

上的外观主义；商行为后果承担上的严格主义；排斥交易相对人自

由意思的绝对责任主义

（2）促进交易便捷

交易后果确定的短期消灭时效主义；交易行为要素中的定型化规则；

交易效力要求上的行为要式性规则；责任豁免手段上的简便性规则

3、商法基本特点（P22-24）（1）营利性（2）自治性（3）公法性

（4）商法的国际性（5）技术性和易变性（6）组织与行为法相结合

4、个人独资企业

设立条件：（1）投资人为一个自然人，且只能是中国公民

（2）有合法的企业名称

（3）有投资人申报的出资

（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件

（5）有必要的从业人员 事务管理：投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。责任承担：投资人对本企业的财产依法享有所有权，对企业债务承担无限责任，明确以家庭财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。合伙企业（普通）

设立条件：（1）有两个以上合伙人

（2）有书面合伙协议

（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资，合伙人可以用货币，实物，知识产权，土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资

（4）有合伙企业的名称和生产经营场所

合伙财产的性质：独立性—合伙企业财产独立于合伙人

完整性—合伙企业财产作为一个完整的统一体而存在，合伙人对合伙企业

财产权益的表现形式，仅是依照合伙协议所确定的财产收益份额 事务执行：（1）全体合伙人共同执行合伙事务

（2）委托一个或者数个合伙人执行合伙事务

（3）经全体合伙人同意，聘用合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 损益分配：合伙企业的利润分配、亏损承担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

合伙人与合伙企业债务：

1、合伙企业的债务清偿与合伙人的关系：（1）合伙企业财产优先清偿

（2）合伙人的无限连带清偿责任

（3）合伙人之间的债务分担和追偿

2、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系：（1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债

权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债

务，也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权力。

（2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无

关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业

中分取的收益用于清偿，债权人也可以依法

请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业

中的财产份额用于清偿。

入伙和退伙：

入伙：除合伙协议另有约定外，须经全体合伙人同意，并签订书面入伙协议。新合伙人对入

伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。

退伙：（1）自愿退伙—协议退伙（合伙协议约定合伙期限）

—通知退伙（合伙协议未约定合伙期限）

（2）法定退伙—当然退伙（合伙人被依法认定为无民事行为能力的人或者限制民事行

为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人）

—除名 退伙的效果：

（1）财产继承

合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。但是当继承人不愿意成为合伙人，法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具备相关资格，而该继承人未取得该资格德尔情况下，应向继承人退还被继承合伙人的财产份额。合伙人的继承人为无民事行为能力的人或者限制民事行

为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人。

（2）退伙结算

合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应该依照法律规定分担亏损。合伙人退伙以后，并不能解除对于合伙企业既往债务的连带责任。

5、中外合资企业

资本制度：注册资本—合营各方认缴的出资额之和，外国合营者的出资比例一般不得低于

25% 注册资本与投资总额的比例：（1）投资总额在300万（含300万）美元以下的，注册资本至少应占投资总额的7/10

（2）投资总额在300万美元以上至1000万（含1000

万）美元的，注册资本至少应占投资总额的1/2，其中投资总额在420万美元以下的注册资本不

得低于210万美元

（3）投资总额在1000万美元以上至3000万（含3000万）

美元的，注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投

资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500

万美元

（4）投资总额在3000万美元以上的，注册资本至少应占

投资总额的1/3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元

6、公司法

有限责任公司 设立条件：（1）股东符合法定人数 由50个以下股东出资设立

（2）股东出资达到法定资本最低限额 有限责任公司注册资本的最

低限额为人民币3万元，公司全体股东的首次出资额不得低于

注册资本的20%，也不得低于法定注册资本最低限额，其余

部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。

（3）股东共同制定公司章程

（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构

（5）有公司住所

组织机构：（1）股东会—权力机构

代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事、监事会提议召开临时股东会的，应当在两个月之内召开。

首次股东会由出资最多的股东召集和主持，以后的股东会会议，由董事会召集，董事长主持，董事长不能或不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持，董事会不主持的由监事会主持，监事会不主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。

股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过，作出的其他决议，经出席会议代表1/2以上表决权的股东通过。

（2）董事会 有限责任公司董事会的成员为3—13人。公司人数较少的可以设一名执行董事，不设董事会。董事会会议由董事长召集和主持，董事长不能主持的由副董事长主持，副董事长不能主持的，有半数以上董事推举一名董事主持。

（3）监事会

监事会成员不得少于3人，人数较少的公司可以设一至两名监事，不设监事会。监事会的职工代表不得低于1/3。股份有限公司

股票转让限制要求：（1）转让场所的限制 应当在设立的证券交易场所进行或者按照国务院

规定的其他方式进行。

（2）发起人转让股票的限制 发起人持有的本公司股份，自公司成立之

日起1年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司

股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。

（3）董事、监事、高级管理人员转让股票的限制 在任职期间每年转让

的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%，所持本公司股

份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半

年内，不得转让其所持有的本公司股份。但所持有的股份不超过

1000股的，可一次性全部转让。

（4）公司收购自身股票的限制 公司不得收购本公司股份，下列情形除

外：减少公司注册资本，与持有本公司股份的其他公司合并，讲股

份奖励给本公司职工股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议

持异议，要求公司收购其股份的。

（5）股票质押的限制 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。公司债券发行条件：（1）股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的 净资产不低于人民币6000万元；

（2）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40%；

（3）公司的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定；

（4）最近3个会计实现的年均可分配利润不少于公司债券1年的利

息；

（5）债权的利率不超过国务院限定的利率水平；

（6）公司内部控制制度健全；

（7）经资信评级机构评级，债券信用级别良好

7、破产法

破产开始效力：（1）人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效

（2）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产

（3）管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定决定解除或者继续履行，并通知对方当事人

（4）人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行

程序应当中止

（5）人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉

讼或者仲裁应当中止

（6）破产申请受理后，有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的人民法

院提起

破产财产 债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。债务人财产在破产宣告后称为破产财产。破产债权：

（1）职工债权不必申报

（2）未到期的债权，在破产申请受理时视为到期；付利息的债权，自破产申请受理时起停

止计息

（3）附条件、期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报

（4）连带债务人数人的破产案件均被受理的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件

中申报债权

（5）管理人或债务人解除合同的，对方以因解除合同所产生的损害赔偿请求权申报债权（6）债务人是委托合同的委托人，因受托人不知破产事实继续处理委托事务的，受托人以

由此产生的请求权申报债权

（7）债务人是票据的出票人，该票据的付款人继续付款或者承兑的付款人以由此产生的请

求权申报债权

破产财产分配 清偿顺序：（1）有财产担保债权

（2）破产费用，公益债务

（3）职工债权

（4）社会保险费用，税款

（5）普通破产债权

第四篇：国际商法教学大纲

《国际商法》教学大纲

课程名称：国际商法

英文名称：International Commercial Law 课程代码：

课程类别：专业基础课 相关课程：经济法

开课院系：管理学院工商管理系 授课教师：陈微波 每学期学时：54学时

1、教学目的与要求：

（1）课程简介：本课程主要讲授国际商事活动中的法律、法规。主要内容包括：国际商法导论、合同法、买卖法、产品责任法、代理法、商事组织法和票据法。（2）课程性质：专业基础课。

（3）教学目的与要求：通过本课程的学习，使学生掌握国际商法的基础理论、知识和国际商事活动的法律规定，培养学生熟练运用国际商法理论、知识处理有关国际商事活动及国际商事活动中发生的问题和纠纷的能力。

（4）本课程内容提要：第一章 导论；第二章 合同法；第三章 买卖法；第四章 产品责任法；第五章 代理法；第六章 商事组织法；第七章 票据法。

2、开课专业及教学用书

（1）开课专业：工商管理专业（2）教学用书：《国际商法》 冯大同主编，对外经济贸易大学出版社，1991年5月第1版。

（3）相关参考书：《国际商法》，张圣萃主编，上海财经大学出版社，2002年版；《国际贸易法》，冯大同编著，北京大学出版社，1995年版；《国际经济法学》，陈治东、朱榄叶主编，法律出版社，1999年版；《国际商法新编》，王建平主编，华东师范大学出版社，1996年版；《国际商法》，陶凯元主编，暨南大学出版社，1999年版；《国际商法》，吴兴光主编，中山大学出版社，2001年版。

3、各章节大体授课学时分配

第一章 导论

（6学时）

第二章 合同法（14学时）第三章 买卖法（10学时）第四章 产品责任法（4学时）第五章 代理法

（6学时）第六章 商事组织法（10学时）第七章 票据法

（4学时）

4、各章节主要内容提纲

第一章

导论（6学时）

本章主要讲授国际商法的概念和渊源，大陆法系和英美法系的形成与特点以及中国目前法律制度的概述。

第一节

国际商法的概念和渊源 第二节 资本主义国家两个主要法律体系的形成及其特点 第三节 中国法律制度概述

教学目的和要求：要求学生掌握国际商法的概念；了解国际商法的历史发展；掌握国际商法的渊源；掌握大陆法系和英美法系的主要特点；大体了解中国目前的商事法律制度状况。

重点和难点：两大法系的特点及发展趋势。

教学方法：在线学习与教学辅导相结合。讨论主题为：从经济全球化的背景看两大法系的发展趋势。

思考题：

1、国际商法的概念内涵是什么？

2、法律的本质是什么？

3、英美法与大陆法有哪些主要区别？

第二章 合同法（14学时）

本章主要讲授国际商事合同的内容。主要包括：合同的概述、合同的订立、合同的履行、合同的让与与合同的消灭等问题。第一节 合同法概述 第二节 合同的成立 第三节 合同的履行

第四节 合同的让与以及为第三人利益签订的合同 第五节 合同的消灭 教学目的和要求：要求学生能够掌握、熟悉各个主要资本主义国家对合同的概念、要约、承诺、缔约能力、合同的效力、合同的解释、合同的履行、违约、合同的解除、合同的让与、合同的消灭等问题。

重点和难点：对价与约因；合同的效力；违约的形式与救济方法；情势变迁与合同落空。

教学方法：在线学习与教学辅导相结合。讨论主题为：中国统一《合同法》对大陆法系和英美法系合同制度的吸收和借鉴。

思考题：

1、什么是要约？什么是承诺？有效的要约和承诺必须具备哪些条件？

2、比较错误、诈欺、胁迫。

3、一方违反合同，对方可以得到哪些补救？

第三章 买卖法（10学时）

本章主要讲授有关货物买卖的国内立法、国际条约与国际贸易惯例；国际货物买卖合同的成立问题；国际商事合同买方和卖方的义务问题；货物的所有权和风险转移问题。

第一节 有关货物买卖的国内立法、国际条约与国际贸易惯例 第二节 国际货物买卖合同的成立 第三节 卖方和买方的义务

第四节 对违反买卖合同的补救方法 第五节 货物所有权与风险的转移 教学目的和要求：要求学生掌握有关国际货物买卖的国际公约的大体内容；要求学生掌握国际货物买卖合同的成立问题；理解并掌握国际商事合同中买方与卖方的义务以及货物所有权与风险的转移问题。

重点与难点：发价与接受的含义；明示担保与默示担保；货物所有权与风险的转移。

教学方法：在线学习与教学辅导相结合。讨论主题为：中国《合同法》分论中关于买卖合同的规定与两大法系之间的比较与借鉴。思考题：

1、根据《联合国国际货物买卖合同公约》，卖方或买方的义务有哪些？

2、当卖方违反交货义务时，买方可以得到哪些补救？

3、何谓卖方的“品质担保”和“权利担保”？

第四章 产品责任法（4学时）

本章主要讲授美国及欧洲各国的产品责任立法以及关于产品责任的有关国际公约。

第一节 美国的产品责任法 第二节 欧洲各国的产品责任法

第三节 关于产品责任的法律适用公约 教学目的和要求：要求学生了解一些主要资本主义国家的产品责任立法状况以及关于产品责任的有关国际公约。

重点与难点：产品责任的诉讼依据；被告的抗辩理由。

教学方法：在线学习与教学辅导相结合。讨论主题为：中国企业的产品质量责任问题与立法完善。

思考题：美国产品责任法的主要内容及特点。

第五章 代理法（6学时）

本章主要讲授英美法与大陆法中有关代理的立法。具体涉及代理法律关系、本人与代理人之间的关系、本人及代理人同第三人的关系以及承担特别责任的代理人等问题。

第一节 代理法概述

第二节 本人与代理人之间的关系

第三节 本人及代理人同第三人的关系 第四节 承担特别责任的代理人

第五节 我国的代理法与外贸代理制

教学目的和要求：要求学生掌握代理的概念；无权代理问题。了解英美法和大陆法关于代理的立法状况，掌握代理法律关系中各主体之间的关系。了解我国的代理法与外贸代理体制。

重点与难点：代理法律关系各主体之间的关系的理解

教学方法：在线学习与教学辅导相结合。讨论主题为：代理问题在企业交易实践中的适用。

思考题：

1、什么是法定代理和意定代理？

2、代理人对本人负有哪些义务？

3、当代理人未披露被代理人的存在，而以自己的名义订立合同时，其法律后果在大陆法和英美法有何不同？

第六章 商事组织法（10学时）

本章主要讲述国际商事组织立法的有关问题，主要内容有：关于合伙的各国立法规定；关于公司的各国立法规定；我国外商投资企业的立法概况。第一节 商事组织的法律形式 第二节 合伙 第三节 公司

第四节 我国外商投资企业 教学目的和要求：要求学生掌握关于合伙与公司的各国立法状况，并与我国的《合伙企业法》、《公司法》进行比较；了解我国的外商投资企业的立法情况。重点与难点：对各种合伙企业的形态进行法律上的界定和区分；对各种公司类型进行法律上的界定和区分；掌握相关的公司法理论。

教学方法：在线学习与教学辅导相结合。讨论主题为：各国的经济发展与《公司法》的变革。

思考题：

1、比较合伙与公司的主要区别。

2、股份有限公司普通股股东享有哪些主要权利？

3、试述股份有限公司中股东大会与董事会的关系。

4、试比较中外合资经营企业与中外合作经营企业的异同。

第七章 票据法（4学时）

本章主要讲述两大法系关于票据法的相关规定，具体包括：票据的概念及法理；资本主义各国票据法的体系；汇票、本票和支票的相关规定以及联合国国际汇票和国际本票公约。

第一节 票据的概念及法理 第二节 汇票

第三节 本票与支票

第四节 联合国国际汇票和国际本票公约

教学目的和要求：要求学生掌握票据的概念与基本法理；掌握汇票的相关规定；了解本票与支票的相关规定。

重点与难点：汇票的出票、背书、提示、承兑、保证、付款、拒付、追索权等问题。

教学方法：在线学习与教学辅导相结合。讨论主题为：银行交易风险的防范与《票据法》的理解、认识。

思考题：

1、票据具有哪些法律特点？

2、什么是汇票？什么是本票？二者有何区别？

3、何谓正当执票人？各国法律对正当执票人是如何保护的？

4、在行使追索权时应当注意哪些问题？

第五篇：国际商法读后感

15）论英美合同法中的对价制度

学院：商务英语

班级：0906

姓名：康迪

学号：1201090610

一、理性看待对价原则的衰落

对价原则在普通法中已有悠久的历史,然而它在现代契约法中的衰落也是不争的事实,除了学者们在著述中或明或暗的批评外,对价原则自身的缺陷,也是时代变迁和契约理论转型的结果,但是对价的衰落并不意味着对价的终结。

(一)对价原理自身的局限

“对价”是在普通法契约理论及概念术语相当贫乏的情况下,法官们对允诺有效性加以判断的经验结晶,“债务之诉”中“债务人获益”要求和“承诺之诉”中“受诺人的受损”要素成为对价理论的直接渊源。

(二)对价衰落的外部因素

19世纪是契约的世纪,整个19世纪至20世纪初是古典契约法的鼎盛时期。“对价”不仅在契约理论体系中处于支配地位,其理论本身也发展至成熟形态———“交易对价论”,即契约的成立以交易为基础,而对价就是交易的符号。以“交易对价论”为核心的古典契约理论最为突出的“客观契约论”和“责任绝对论”,前者将允诺是否具有强制力的复杂问题简化为一个外在的、客观的标准———对价,而忽略对当事人事实上是否公平的考察,后者将对价作为追究契约责任的权威依据,回避了对众多免责事由的探究。

(三)对价的衰落不等于对价的死亡

1.契约法没有死亡———对价生存的前提。美国耶鲁大学法学院终身教授吉尔默在1974年发表的《契约的死亡》在学术界掀起巨大波澜。他认为,随着信赖利益被广泛认可,契约责任正在融入侵权责任的领域。古典契约理论的独有的调整范围正在崩塌。随着“允诺禁反言原则”的成长,传统对价法理的“法律受损”因素被突破,随着准契约和不当得利理论的发展,对价法理的“法律获益”因素被破坏。所以契约责任与侵权责任就不再有什么区别。反而,契约法通过“第三方受益人原则”的自由适用侵入了侵权法的领地。威斯康星州最高法院法官阿布拉姆森也指出:契约应该是独立的诉讼类型,吉尔默的“契约死亡论”太夸张了。吉尔默本人也试图解释为什么前段时间被人认为是垂死的法律领域现在不仅复兴,而且焕发蓬勃生机。从法哲学角度来解释,主宰20世纪契约法的新自然法学和现实主义法学的确给契约制度带来很大的变革,但是并没有使契约法丧失其独立性。

2.对价的正当性基础。

二．看英美合同中对价

（一）英美合同法中 对价原则的内涵

在我国和世界大多数国家的合同法中, 一项在法律上有效的合同, 除了当

事人之间意思表示一致以外, 还必须具备其它一些要素和原则, 如当事人应有订约能力, 合同内容和形式要合法, 等价有偿等。但在英美合同法中, 等价有偿 这个原则被称为 对价。英美合同法把 对价 原则作为区别以下三种合同效力的根本标志: 1.有诉权的合同。2.无强制执行力的约定。3.社交性协议。即无法律效力的协议,由此可见, 英美合同法对 对价 这一合同要素是十分重视的。在现行的英美合同法中, 其普通法把合同分为两类: 一类是签字蜡封的合同, 这种合同是由当事人们签字、加盖印鉴并把它交给对方而形成的, 其有效性完全是由于它所采用的形式决定的,不要求任何对价。这种合同, 类似于我国的 要式合同。另一类是筒式合同, 它包括口头合同和非以签字蜡封式作成的一般的书面合同。类似于我国的 非要式合同。英美合同法认为, 这类合同必须要有对价 , 否则没有约束力。

（二）对价的要件

也就是说按照英美法系的解释, 一项有效的合同 对价必须具备以下条件:

1.对价必须是合法的。凡是法律所禁止的东西作为对价的, 都是无效的。按照我国的合同法,就是合同的标的物要合法。

2.对价必须是待履行的对价或者是已履行的对价 , 而不能是过去的对价。

（三）对价的意义

对价的意义是重要的，它体现在三个方面：

1.作为证据的作用。

2.促进当事人的警惕。

（四）对价原则的列外

1.允诺禁止反言。对慈善机构的捐赠和婚姻上财产的赠与。约定偿还超过时效的债务。

2.约定偿还因破产宣告而被免除的债务。

3.因对过去得到利益而进行支付的允诺。

4.履行本来效力有缺陷的义务承诺。

5.债权人同意合同债务人部分履行的承诺。一项有效地合同，就必须得到完全的履行。债务人向债权人偿还根据原有合同规定的价款，不能构成债权人许诺免除债务人全部债务的对价。

三、改良与创新:对价原则的未来发展之路

(一)对价本质的灵活性

当代学者关于“对价”的本质并无定论,英国权威的契约法专家阿提亚教授认为对价的本质就是允诺被实施的理由。而特雷特利教授则坚持“对价”的本质

是当事人的“获益与受损”,即契约的“相互性” ,他也承认,在有些案件中,__ 法院为了满足“获益与受损”,不得不创制“对价”,这是为了让传统理论与各种案件协调而迫不得已做出的让步。实践证明,学者们对“对价”的不同定位影响了对价原则的未来,因为,宽泛的本质定位将给予“对价”更加广阔的活动空间,严格的定位将对对价原则的适用增加更多的束缚。

(二)对价原则的开放性

在英美契约法中,对价不是支持允诺产生强制力的必须要素,也不再是导致契约生效的必然因素,它不排斥其他效力依据的并列存在及其对它的补充,这体现了英美契约法的活力,并标志着对价原理的开放性。

(三)对价认定规则的内在调整

1.关于“对价无须等价”。

2.关于“过去对价”。所谓“过去对价”,即在允诺人做出允诺前受诺人对允诺人的付出。传统法则认为,因为受诺人的付出与允诺之间没有交换关系,所以允诺人的允诺没有强制力,契约不成立。这一传统有时会导致法律与道德的疏离,一个人得到了好处,就应对施惠人有所补偿。

3.关于“对既存义务的履行不是对价”。