工程施工违法分包的法律责任

第一篇：工程施工违法分包的法律责任

工程施工违法分包的法律责任

（北京高文律师事务所

马宏瑞 律师）

关于工程施工分的定义，根据建设部（第124号）《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》所给出的“官方定义”可知施工分包是指建筑业企业将其所承包的房屋建筑和市政基础设施工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他建筑业企业完成的活动。”其中，房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。专业工程分包，是指施工总承包企业（以下简称专业分包工程发包人）将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业（以下简称专业分包工程承包人）完成的活动。劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业（以下简称劳务作业发包人）将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业（以下简称劳务作业承包人）完成的活动。

首先应当明确的是施工分包是合理的也是必要的，合法的分包行为是受法律保护的。根据我国《建筑法》第二十九条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。”

符合法定程序的施工分包是社会化生产的内在需求和必然产物，如此将有利于各尽其责、物尽所用，更有利于优化整合社会资源配置，确保工程项目保质保量如约履行。同时，我们更应当认识到，工程分包行为实际上也起到了分摊降低总承包合同的履行风险，缓解总承包方的施工压力。追根溯源，合法的施工分包行为最终的受益者不仅仅是国家和总承包方，普通的老百姓和消费者也会从中获益。

近年来，随着社会化大生产的深入，随之加入WTO之后，尤其是2008奥运会的成功申办，国家对各行各业的发展需求已经上升到了一个前所未有的高度。其中，国家对建筑行业的发展需求尤为突出。一些建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位，违法分包，降低工程质量标准，偷工减料，监理不力，直接给国家、集体利益和人民的生命、财产造成重大损失。

首先，我们应但确定哪些行为属于违法分包呢？

根据《建设工程质量管理条例》（国务院令第279号）第七十八条规定可知：“本条例所称肢解发包，是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。

本条例所称违法分包，是指下列行为：

（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；

（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；

（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；

（四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。

本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。”

那么，违法分包行为在法律层面上需要承担什么样的后果呢？

（一）刑事责任

我国目前的刑法典虽未对违反法定程序分包做出明确规定，但对违法分包若造成重大损失的行为作了明确的界定，应当承担刑事责任。工程重大安全事故罪是我国现行《刑法》新增加的罪名。该法第137条规定：“建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；后果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”

最高人民法院《关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的规定》和最高人民检察院《关于适用刑法分则的犯罪的罪名的意见》，均将本罪的罪名确定为工程重大安全事故罪。

本罪的构成要件如下：

1.客体要件

本罪侵犯的客体是人民的财产和生命安全以及国家的建筑管理制度。跟据相关统计显示，我国大中城市住宅工程合格率以及房屋结构工程质量的合格率仅为约 81%；也就是说约1/5的房屋存有隐患。刑法修订时增加关于建筑工程事故犯罪的规定，对于依法惩处这类事故的直接责任人员、治理建筑市场具有重要意义。

2.客观方面的特征

本罪的客观方面表现为违反国家规定,降低工程质量标准,以致造成重大安全事故的行为。构成本罪的前提条件：行为人必须有违反国家规定,降低工程质量标准的行为。这里所指违反国家规定,是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定,国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。

3.主体要件

本罪的主体为特殊主体，即为单位犯罪。主体只能是建设单位、设计单位或者是施工单位及工程监理单位。但根据现行刑法的规定，本罪处罚的对象并非上述单位本身，而是直接责任人员。

4.主观方面的特征

本罪主观方面是指行为人对于违反国家规定，降低工程质量标准的行为，造成的重大安全事故所持的心理态度。

此处应当说明的是，本罪的主观方面在理论界是存在一定争议的，有的学真认为本罪在主观方面表现为过失。可以是出于疏忽大意的过失，也可以是过于自信的过失；有的学者认为本罪表现为间接故意。所谓间接故意是指是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。在认识特征上，间接故意表现为行为人认识到自己的行为“可能”发生危害社会结果的心理态度。在意志特征上，间接故意表现为行为人放任危害结果发生的心理态度。

（二）行政责任

我国《建筑法》第六十七条规定：“承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。”

我国《建设工程质量管理条例》（国务院令第279号）第六十二条规定：“违反本条例规定，承包单位将承包的工程转包或者违法分包的，责令改正，没收违法所得，对勘察、设计单位处合同约定的勘察费、设计费25％以上50％以下的罚款；对施工单位处工程合同价款0．5％以上1％以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。

工程监理单位转让工程监理业务的，责令改正，没收违法所得，处合同约定的监理酬金25％以上50％以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。”

（三）民事责任

我国《建筑法》第二十九条规定：“建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。

禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”

第五十五条规定：“建筑工程实行总承包的，工程质量由工程总承包单位负责，总承包单位将建筑工程分包给其他单位的，应当对分包工程的质量与分包单位承担连带责任。分包单位应当接受总承包单位的质量管理。” 第六十七条第二款规定：“承包单位有前款规定的违法行为的，对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。”

我国《建设工程质量管理条例》（国务院令第279号）第二十七条规定：“总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包单位应当按照分包合同的约定对其分包工程的质量向总承包单位负责，总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任。”

我国《建设工程安全生产管理条例》（国务院令第393号）第二十四条规定： “建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。

总承包单位应当自行完成建设工程主体结构的施工。

总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。

分包单位应当服从总承包单位的安全生产管理，分包单位不服从管理导致生产安全事故的，由分包单位承担主要责任。”

最后，做一个极具个人化的总结，在我国建筑市场的日益蓬勃发展，建设规模与日俱增，整个建筑业已成为我国国民经济的支柱产业之一的同时，建筑市场中存在的问题也日益突出，此时，就更应当强调违反法定程序进行工程分包行为的法律责任，以加大威慑力和震撼力。

公平、公正是经过千年沉淀下来的基本法则，承望建筑行业的各方主体能够严格遵循法律的规定，法律享受权利的同时依法履行自己的义务，以保障建筑行业的安定团结，保持社会的长治久安的健康发展。

第二篇：违法分包的认定及法律责任

违法分包的认定及法律责任

为规范建筑工程施工承发包活动，保证工程质量和施工安全，有效遏制违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为，维护建筑市场秩序和建设工程主要参与方的合法权益，住建部于2014年8月4日颁布了《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》（以下简称“《认定查处办法》”），该办法于2014年10月1日起施行。

本文结合《认定查处办法》及相关法律法规，就施工单位的合法分包行为的认定、违法分包行为的认定及法律责任三大问题进行论述。

一、合法分包行为的认定

根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条和《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》相关内容规定，建设工程分包是指在总承包合同中约定可分包或经发包人同意或者认可，建设工程的总承包人将承包的专业工程（建筑工程主体结构的施工除外）或劳务作业发包给具有相应资质条件的单位完成的活动。分包人按照分包合同的约定对总承包人负责，并与总承包人就分包工程对发包人承担连带责任。

合法分包必须符合以下四个条件：

1．在总承包合同中约定可分包或经发包人同意或者认可；

2．总承包人发包给分包人的工程是总承包工程中工程主体结构以外的部分工程；

3．分包人须具有相应资质条件。

4.分包人不得将其承包的工程再分包。

二、违法分包行为的认定

《建设工程质量管理条例》第七十八条第二款明确规定了四种违法分包行为，《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第十四条规定了两种违法分包行为。《认定查处办法》第九条总结并完善了前述法律法规关于违法分包行为的规定，罗列了七种违法分包的具体情形：

（一）施工单位将工程分包给个人的；

（二）施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的；

（三）施工合同中没有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部 分工程交由其他单位施工的；

（四）施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外；

（五）专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的；

（六）劳务分包单位将其承包的劳务再分包的；

（七）劳务分包单位除计取劳务作业费用外，还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的。

对比《建设工程质量管理条例》罗列的四种违法分包的情形，在认定违法分包情形时，尤为值得注意以下两点：

第一、不是所有将房屋建筑工程的主体结构的施工分包的行为都属于违法分包行为，钢结构工程除外。

第二、不是所有再分包行为都属违法分包行为，只有将专业工程再分包或是劳务分包单位将劳务再分包的才属于违法分包行为。专业分包单位将其承包的专业工程中的劳务作业部分再分包的，不属于违法分包行为。

三、违法分包的法律责任

（一）因违法分包而订立的建设工程施工合同无效，法院可收缴当事人已取得的非法所得

根据《合同法》第五十二条第五款：“有下列情形之一的，合同无效：……

（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“《司法解释》”）第四条：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”的规定，因违法分包所签订建设工程施工合同的行为无效，人民法院可收缴当事人已取得的非法所得。

建设工程施工合同被认定无效后如何处理？

建设工程施工合同相对其他合同而言有其特殊性，履行建设工程施工合同的过程就是将建筑物材料和劳务物化成建筑产品的过程，建筑物一旦建成，实际投入的人力、物力、财力就转化为不动产，根本无法返还。建设施工合同的特殊性决定了合同无效后不能适用“恢复原状”的返还原则，而应适用“折价补偿”的原则。“折价补偿”原则的适用前提是建筑产品是否有价值，而建筑产品是否有价值的衡量标准就是该建筑产品质量是否合格。

根据《司法解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，因违法分包导致建设工程施工合同无效时，只有在工程经竣工验收合格的情况下，承包人才能适用“折价补偿”原则获得工程款，否则只能按“过错原则”进行赔偿。

（二）存在违法分包行为的施工单位将面临被责令改正、没收违法所得、处以罚款、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书等行政处罚，直接负责的主管人员和直接责任人员面临被处罚款的行政处罚

根据《中华人民共和国建筑法》第六十七条、《中华人民共和国招标投标法》第五十八条、《建设工程质量管理条例》第六十二条第一款、《建筑业企业资质管理规定》第三十七条、《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第十八条之相关规定，承包单位将承包的工程违法分包的，给与责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。同时，对于接受违法分包的单位处以罚款。

《认定查处办法》对违法分包行为的处罚进一步细化。根据《认定查处办法》第十三条第（二）、（五）项规定：对有违法分包违法行为的施工单位，责令其改正，没收违法所得，并处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对施工单位给予单位罚款处罚的，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额5%以上10%以下的罚款。

（三）存在有违法分包违法行为的施工单位，将被一定期限内限制参加招投标活动、承揽新工程，甚者被降低资质等级

根据《认定查处办法》第十四条规定，对有违法分包违法行为的施工单位，可依法限制其在3个月内不得参加违法行为发生地的招标投标活动、承揽新的工程项目，并对其企业资质是否满足资质标准条件进行核查，对达不到资质标准要求的限期整改，整改仍达不到要求的，资质审批机关撤回其资质证书。

对2年内发生2次违法分包的施工单位，责令其停业整顿6个月以上，停业整顿期间，不得承揽新的工程项目。对2年内发生3次以上违法分包的施工单位，资质审批机关降低其资质等级。

（四）存在违法分包违法行为的施工单位，会被记入信用档案并被向社会公示

根据《认定查处办法》第十五条规定，县级以上人民政府住房城乡建设主管部门应将查处的违法发包违法行为和处罚结果记入单位或个人信用档案，同时向社会公示，并逐级上报至住房城乡建设部，在全国建筑市场监管与诚信信息发布平台公示。

第三篇：建筑工程施工转包违法分包等违法行为

小编导读

针对目前建设工程中普遍存在的转包、违法分包、挂靠等现象，住房和城乡建设部制定了《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》，该办法于2014年10月1日正式施行。

结合目前我国建筑企业及建筑市场的实际情况，阳光所项建业务部夏煜鑫律师对建筑企业施工转包、违法分包、挂靠的法律风险进行了分析，并提出了防范措施，希望能引起建筑企业的足够重视。

文/阳光时代项建业务部 夏煜鑫律师

一、转包、违法分包、挂靠的涵义

1、转包，是指施工单位承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的行为。

2、违法分包，是指施工单位承包工程后违反法律法规或者施工合同关于工程分包的约定，把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的行为

主要包括：施工单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位；工程承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成；施工单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位；分包单位将其承包的建设工程再分包等情形。

3、挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义，承揽工程的行为。

二、法律风险

（一）民事责任风险

1、转包、违法分包及挂靠合同的风险

（1）施工单位在承包工程后将工程项目转包、违法分包给其他单位和个人或允许其他单位和个人通过挂靠形式借用其建筑企业资质承揽工程，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，施工单位与转包人、违法分包人及挂靠人（以下简称“实际施工人”）签订的合同无效，合同对双方不具有法律约束力，在实际施工人工期、质量等方面存在违约的情形下，施工单位无法依据合同约定要求实际施工人承担违约责任。

（2）虽然合同无效后施工单位仍可以向实际施工人主张赔偿损失，但实践中由于建设工程的复杂性，施工单位较难举证证明实际施工人给其造成损失的准确数额或计算方法。

即使施工单位能举证证明实际损失的金额，如实际施工人仅为自然人，经济能力有限，对其给施工单位造成的损失的赔偿能力亦不足。

且依据《合同法》第五十八条“有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定，因合同无效施工单位与实际施工人均存在过错，实际施工人也仅需承担与其过错相对应部分的损失，施工单位的损失有可能得不到全额赔偿。

（3）实践中，施工单位与实际施工人签订的合同通常按照总承包合同价款扣除一定比例的“管理费”方式结算。在这种情况下，因合同无效，双方就工程结算发生纠纷，“管理费”有可能被法院认定为违法所得而不被支持。

2、总承包合同风险

（1）施工单位作为总承包单位与发包人签订总承包合同，需就包括实际施工人所承建的工程在内的全部工程的工期、质量等对发包人承担连带责任，虽因实际施工人的原因导致工程工期、质量违约，但仍应由施工单位向发包人承担相应的违约责任。

（2）施工单位将工程转包、违法分包给实际施工人，可能违反施工单位与发包人签订的总承包合同中不得转分包的约定，将承担相应违约责任的风险。

（3）实际施工人可依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条 “实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人”之规定，提起包括发包人在内为被告的诉讼，造成施工单位与发包人之间关系紧张、发包人以诉讼为由停止支付工程款并要求施工单位需赔偿诉讼给发包人造成的损失等风险。

3、劳动合同风险

依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，如施工单位将工程交给不具备用工主体资格的实际施工人施工，对实际施工人招用的农民工，由施工单位承担工伤、欠薪等用工主体责任。

（1）不具备用工主体资格的实际施工人无法与农民工签订劳动合同，施工单位作为用工主体，存在需要依据《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定向农民工支付双倍工资的风险。

（2）不具备用工主体资格的实际施工人无法给农民工交纳社会保险，如发生工伤，无法享受工伤保险待遇，施工单位作为用工主体，将按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。

（3）《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任”，如不具备用工主体资格的实际施工人欠付农民工劳动报酬的，施工单位有承担欠薪连带责任的风险。

4、其他合同风险

（1）挂靠人对外采购（租赁）设备、材料，或将工程再转包或违法分包，在挂靠人逾期付款的情况下，挂靠人的合同相对方有可能基于施工单位作为工程总承包人且具有较强的付款能力的考量，将施工单位诉至法院，主张挂靠人有代理权或其行为构成表见代理，要求施工单位承担付款责任。

（2）挂靠人将工程再转包或违法分包的，挂靠人转分包合同的合同相对方还可依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定将施工单位、挂靠人和发包人作为共同被告，要求施工单位承担工程款的支付责任。

（二）行政责任风险

1、施工单位将工程转包、违法分包或挂靠的，建设行政主管部门可依据《建筑法》第六十七条、《建设工程质量管理条例》第六十二条及《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第十三条规定对施工单位进行相应的行政处罚，具体包括：责令改正，没收违法所得，并对施工单位处工程合同价款0．5％以上1％以下的罚款；责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。

2、除上述行政处罚外，建设行政主管部门还可依据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》十四条规定对施工单位采取相应的行政管理措施。

3、建设行政主管部门还可依据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》十四五条规定将施工单位的违法行为和处罚结果记入单位或个人信用档案，同时向社会公示，并逐级上报至住房城乡建设部，在全国建筑市场监管与诚信信息发布平台公示。

（三）刑事责任风险

我国目前的刑法虽未对转包、违法分包、挂靠等违法行为做出刑事处罚的规定，但如实际施工人偷工减料、违反规章制度、冒险作业、降低工程质量标准，造成死亡一人以上或者重伤三人以上或直接经济损失一百万元以上或其他造成严重后果的，依据《刑法》第137条规定：“建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；后果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”，可以工程重大安全事故罪追究施工单位刑事责任。

三、防范措施

为保障施工单位的合法权益，以及免受行政、刑事处罚，建议施工单位应努力避免转包、违法分包及挂靠的行为，施工单位可以从以下几个方面予以防范：

（一）转包

1、施工单位不得将其承包的全部工程转给其他单位或个人；或将其承包的全部工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的；或以合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相的将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的。

2、施工单位应在施工现场设立项目管理机构及派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，并对工程建设进行组织管理。

（二）分包

1、严格审核分包人的建筑企业资质和安全生产许可证，避免将工程分包给不具有相应资质或安全生产许可证的单位和个人。

2、建立规范的合同台账制度，对总承包合同中关于分包的约定进行梳理，避免出现违反总承包合同约定的分包情形。如果总承包合同不允许分包但已实际分包的，施工单位应在在分包后及时获得发包人的明示或默示的认可。

3、不得将建设工程主体结构的施工分包给其他单位和个人，或者将分包所得工程再分包。

（三）挂靠

1、不得出借资质给其他单位和个人用以对外承接工程。

2、分清挂靠与内部承包。如果采用内部承包方式的，施工单位应与项目经理等内部承包人签订书面劳动合同及交纳社保，并在资金、技术、设备、人力等方面给予内部承包人支持，避免出现“名为内部承包实为挂靠”的情形。

如果实在无法避免将工程交由实际施工人施工的，笔者建议：

1、建议施工单位对实际施工人的资信进行审查，尽量选择信誉好、实力强、有良好合作经历的实际施工人。

2、加强对实际施工人的管理，对实际施工所承包工程的工期及质量进行监管，避免出现工期延误或质量不合格等情形；要求实际施工人严格按照安全规范施工，避免发生安全责任事故；对实际施工人的材料、设备款项支付进行跟踪，避免出现逾期付款的行为；对农民工工资的支付进行监督，避免发生欠薪、农民工上访事件。

3、要求实际施工人提供人保或物保，为实际施工人在合同项下的债务承担连带担保责任，以增强实际施工人的履约担保，避免实际施工人怠于履行合同或出现无力赔偿的情形。

（点击下面阅读原文链接可以查看《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》全文）(来源：微信公众号“阳光时代”)

第四篇：杜绝违法分包

杜绝违法分包、违法转包、挂靠等违规的管理规定

违法分包、转包、挂靠扰乱建筑市场秩序和阻碍行业健康发展；造成工程质量和安全隐患；极易造成农民工工资的拖欠，产生农民工社会问题；助长腐败现象的蔓延等，根据新的界定及法律规定，特制定本办法。

一、做好在我公司项目投标的单位登记备案；施工质量、施工单位资信备案；使用单位反馈情况备案等统计工作。

二、参与资格审查的单位最好提供资质原件，特殊情况下可提供复印件加盖红章，参加投标的委托人与被委托人必须有书面委托书，并经委托人签字盖公司章。

二、投标的被委托人必须是该拟参加项目负责人或技术技术负责人。项目经理在内的人员必须在未来施工合同履行过程中在施工现场工作时间必须在合同工期的90%以上，否则视为违约。

三、投标人投标前填写或出具承诺书，承诺在后续的投标乃至中标后不产生违法分包、转包、挂靠等违法行为。如发生上述任何一种行为，除中标无效、招标人有权没收投标保证金外，中标人还须向招标人支付一定数额的违约金及承担相应法律结果。

四、在评标、定标环节，将投标人的实质资质及能力作为重点评定标准，尤其审查进入现场的管理人员资质、与用人单位之间劳动合同等相关证明文件。

五、合同中约定投标人未来进入施工现场的施工作业人员队伍必须是中标人自有职工或具有经发包人审批通过的劳务分包公司职工。

六、合同条款中约定，承包人进入现场的机械设备等施工设备必须是自有设备或大部分是自有设备，并可约定开工时由承包人提交上述事项证明，未能提交的，视为承包人违约。

七、为防止出现农民工工资问题，在招标文件合同中约定，承包人应当每月将施工作业人员工资发放签字文件提交发包人，未能及时提交或虚假的，视为承包人违约，发包人可不予支付或扣除工程款，同时工期不予顺延。在发包人依据合同约定已支付工程价款情况下，如若现场发生农民工上访事件，视为承包人违约，发包人有权扣除一定比例工程结算价款，承包人承担一定比例或数额的违约金。

八、工程先进行验收后进行结算，在工程质量存在问题的情况下，不予进行任何结算活动；在承包人提交真实完整的竣工资料之后，方可进行进行结算。承包人提交的结算书必须是一次性提供。

第五篇：分包工程施工合同

工程施工合同

发包方(全称)：(以下简称甲方)

承包方(全称)：(以下简称乙方)工程施工合同

为优质、安全、高效、准点、文明地完成，甲方将工程项目发包给乙方施工。依照《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、互利、公平和诚实信用的原则，明确双方的权利和义务，经双方协商一致同意达成如下协议。

一般约定

第一条、工程概况与承包范围(包括但不限于)

1.1 工程地点：

1.2 工程名称：

1.3 工程范围和内容：

第二条、工程期限

2.1 开工日期为，竣工日期为。

2.2 具体工程进度必须根据业主及甲方要求完成。如乙方未能按照甲方的要求执行，甲方有权调整乙方的承包范围，另行委托第三方施工，由此而发生的费用，由甲方按审定的第三方决算，并在乙方的结算费用中直接扣除。

第三条、双方权利和义务

3.1 甲方的现场职责：

3.1.1 甲方现场项目经理为

3.1.2 本工程实行监理制，乙方在施工中必须服从业主、监理工程师及甲方的指令。

3.1.3 在业主方的安排下，按时提供具备施工条件和要求的场地。

3.1.4 在业主方的安排下，提供水准点与控制点。

3.1.5 施工过程中参与全方位管理，监督工程进度以及主要项目的质量验收工作。

3.1.6 在开工前，组织乙方相关人员进行图纸会审或设计交底。

3.1.7 甲方可以向乙方提出更换不称职的乙方项目负责人。

3.1.8 负责及时协调办理乙方施工人员的入厂手续。

3.1.9 为便于工程联系，甲方现场联络负责人为：

3.2乙方的现场职责：

3.2.1 乙方派驻的项目负责人为：

3.2.2 乙方如需更换项目负责人，应至少提前7天以书面形式通知甲方，并征得甲方同意。后任项目负责人继续行使合同文件约定的项目负责人职权，履行合同文件约定的项目负责人义务。

3.2.3 在开工前及时组织有关人员学习和熟悉施工图纸并参与工程交底，编制施工预算及施工技术及安全措施(方案)，安排施工进度计划，提出工程材料清单，送呈业主及甲方有关部门审定。

3.2.4 施工人员进入施工现场前，事先将施工人员名单和身份证明、暂住证、健康证、务工证等证件原件交甲方保卫部门复印备案。

3.2.5 乙方必须把施工人员上岗操作证原件交甲方质量和安全部门查看并复印备案，其中，特殊工种上岗操作证、焊工等工种的技能等级证书为必备条件。

3.2.6 组织施工、管理人员进场，并全权负责乙方职工的雇用、工资的支付、房屋、膳食及运输的安排，以自己的费用，采取适当的措施，确保本单位工作人员的健康和安全；(根据甲方及业主方要求)组织必要的施工机械、工器具及安全防护设施进场。

3.2.7 每月20日前向甲方提供当月工作量统计报表、现场形象进度完成情况及下月工程进度计划,同时提供当月的实际人数资料。

3.2.8 乙方必须配合甲方收集承包范围内的实际消耗人工、材料、机械等资料，按要求每月报甲方合同主管部门。

3.2.9 乙方自行负责其施工区域所需照明器具、电源接线盘、安全围栏等设施，并负责该区域的施工安全保卫工作。

3.2.10 乙方负责对已完工程成品实施保护，保护期间发生损坏的，乙方负责修复，并承担修复的费用。

3.2.11 发生事故或意外情况时，乙方应即时向甲方项目经理报告，同时采取抢救及保护措施。在紧急情况下无法与甲方取得联系时，乙方项目负责人应当采取进一步的紧急措施，以保证人员生命和工程财产的安全。乙方应在采取上述措施后立即向甲方项目经理报告，并在随后的48小时内向甲方递交报告。

3.2.12 严格遵守业主方和甲方的厂纪厂规。

3.2.13 保证施工场地清洁符合甲方(或业主方)环境卫生管理有关规定,交工前清理现场达到甲方(或业主方)的要求,承担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款。

3.2.14 做好施工场地地下管线和邻近建筑物、构筑物的保护工作。

3.2.15 乙方施工人员食宿自理。

3.2.16 为了便于工程联系,乙方现场联系人为;现场的材料员为。

第四条、施工组织设计和工期

4.1 施工组织设计由甲方负责编制，乙方根据施工组织设计，编制具体施工方案和进度计划，并在开工前7天提交甲方(或业主方)审批。甲方(或业主方)应在7日内签发审批意见。甲方(或业主方)未在七日内签发审批意见的视为确认。

4.2 乙方必须按经甲方(或业主方)确认的进度计划组织施工，接受甲方(或业主方)及监理工程师对其施工进度的检查、监督。工程实际进度与经确认的进度计划不符时，乙方应按甲方(或业主方)的要求制订改进措施并予以实施。因乙方的原因导致进度延误的，乙方无权要求工期及费用的索赔，甲方保留向乙方索赔的权利。

4.3 开工及延期开工：乙方应当按照合同约定的开工日期开工。乙方不能按时开工的，应在不迟于合同约定的开工日期前7天以书面形式通知甲方(或业主方)。甲方(或业主方)在接到延期开工申请后48小时内予以答复，甲方(或业主方)在接到延期开工申请48小时后仍未答复则视为同意乙方要求，工期相应予以顺延。甲方(或业主方)不同意延期要求或乙方未在规定时间内提出延期开工要求，乙方必须按期开工，工期不予顺延。

4.4 暂停施工：甲方(或业主方)认为确有必要暂停施工时，应当以书面形式要求乙方暂停施工，并在提出要求后48小时内提出书面处理意见。乙方应当按甲方(或业主方)要求停止施工，并妥善保护已完工程。乙方实施甲方(或业主方)作出的处理意见后，应以书面形式提出复工要求，甲方(或业主方)应当在48小时内给予答复。因乙方原因造成停工的，由乙方承担因停工所发生的费用，工期不予顺延，由此造成工程损失的，甲方保留向乙方索赔的权利。

4.5 工程竣工：乙方应按照双方约定的竣工日期或甲方(或业主方)同意顺延的日期竣工，因乙方原因不能按照约定的竣工日期或甲方(或业主方)同意顺延的日期竣工的，乙方承担违约责任。甲方(或业主方)

如需提前竣工，双方协商一致后签订提前竣工协议并作为合同文件组成部分。

第五条、工程质量

5.1工程质量：

5.1.1 本工程以科学管理和加强控制来确保工程质量，实施高标准达标投产，无尾工、零缺陷、无重大技术改造移交。试生产期实现无故障、稳定、经济安全运行。建精品工程，创国内一流工程。质量的评定标准以国家有关质量检验评定标准、规范为依据；国家没有相应的标准、规范时，执行行业的标准、规范；国家和行业都没有相应的标准和规范的，执行地方的标准、规范；国内没有相应标准、规范的，由甲方(或业主方)提出施工技术要求，乙方按要求提出施工工艺并经甲方(或业主方)认可后执行；在工程施工期间，如果有新版的规范和标准颁布，原则上应执行最新的规范、标准，特殊情况仍应执行原规范、标准的，必须征得业主方的批准。

5.1.2 工程质量目标为单位工程优良率 具体目标见甲方与业主总合同中的合同条件)。

5.1.3 因乙方原因造成工程质量达不到本合同条款规定标准，由乙方承担违约责任。双方对工程质量有争议时，由双方同意的工程质量检测机构鉴定，所需费用及因此造成的损失，由责任方承担。双方均有责任的，根据双方责任分别承担。

5.2检查和返工：

5.2.1乙方应认真按照施工图纸、技术证明文件、国家颁发的相关施工验收及技术规范、约定采用的规程和标准的要求、以及甲方依据合同发出的指令施工，随时接受甲方(或业主方)的检查检验，并为检查检验提供便利条件。

5.2.2工程质量达不到本合同条款规定标准者，一经发现，乙方应按甲方(或业主方)的要求拆除和重新施工，直到符合约定标准。因乙方原因达不到约定标准的，由乙方承担拆除和重新施工的费用，工期不予顺延。

5.3隐蔽工程和中间验收：

工程具备隐蔽条件或达到中间验收的部分，由乙方先进行自检，并在正式隐蔽或中间验收前48小时内以书面形式通知甲方(或业主方)验收。通知包括隐蔽和中间验收的内容、验收时间和地点。乙方准备验收记录，验收合格，甲方(或业主方)在验收记录上签字后，乙方方可进行隐蔽和继续施工。验收不合格，乙方须在甲方(或业主方)限定的时间内进行修改和重新验收，直至工程质量完全符合标准、规范和设计图纸等要求后，方可进行隐蔽或继续施工。若乙方未经甲方(或业主方)验收合格而擅自进行隐蔽，则甲方(或业主方)有权要求乙方剥离或开孔进行检验，无论检验是否合格，乙方均应承担相应的一切费用，工期不予顺延。

5.4重新检验：

当甲方(或业主方)要求对乙方已经隐蔽的工程重新检验时，乙方应按要求进行剥离或开孔，并在检验后重新覆盖或修复。检验合格，甲方承担因此而增加的费用。检验不合格，乙方承担发生的全部费用。

第六条、安全施工与环境保护

6.1 合同签订时，甲乙双方必须签订《建设工程承发包安全管理协议》，作为本合同的附件。

6.2 乙方必须及时编制所承担的施工项目的安全施工措施，上报甲方现场联络负责人，经甲方(或业主方)施工技术、安全监督等部门审查合格后严格执行，并由甲方安全监督部门存档备案。

6.3安全施工与检查：乙方应遵守国家和地方颁布的工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准组织施工，负责工程施工中安全及一切安全设施，并随时接受行业安全检查人员依法和有关管理规定实施的监督检查，乙方应采取必要的安全防护措施，清除事故隐患。如由于乙方责任而发生工伤或造成其他单位伤亡事故及产生环境影响或污染事故，均由乙方负责上报、统计、并承担其全部费用及负责善后

处理，同时乙方不得因此影响工程进度和质量。

6.4 甲方应对乙方在施工场地的工作人员进行安全教育。因甲方原因导致的安全事故，由甲方承担相应责任及发生的费用。

6.5 乙方即将开始的施工需要安全防护时，乙方应在施工开始前2天向甲方递交安全防护措施，经甲方批准后方可实施。

6.6 在放射、毒害性环境中施工(含储存、运输、使用)及使用毒害性、腐蚀性物品施工时，乙方应在施工前14天以书面形式通知甲方，并提出相应的安全防护措施和环保措施。

6.7 乙方在施工中需动用明火作业时，要提前办理动火证方可动火，并负责做好治安和防火工作。

6.8 乙方应严格执行国家劳动保护、安全生产规程、环境保护法规及各项制度，对从事特殊工作的人员要求持有效特种工作上岗证方可上岗操作。

6.9 乙方应严格进行现场安全环保监督，如甲方代表发现乙方操作人员违反安全操作规程制度，甲方有权按有关处罚条例进行处理。

6.10 本工程施工中的垃圾必须及时处理，决不允许排入城市下水管道，并做好施工进场道路的保洁工作。

第七条、材料的供应

7.1本合同所需的材料除主要材料由甲方供应外，其余材料均由乙方负责提供。乙方需用的甲供主要材料应派专人领用，并实行限额领料，当超额领料和浪费材料时，其费用由乙方承担。

7.2 乙方应妥善保管从甲方仓库领出的设备材料。设备、材料一经领出，其风险即转移至乙方，直至乙方将工程施工完毕移交业主方且余料退回甲方仓库。乙方领用甲方的材料、设备后应由乙方妥善保管，如有遗失或损坏等均由乙方负责，并承担所有费用。

7.3 由乙方自行采购的材料其要求必须符合设计文件和有关规范，甲方对乙方采购材料的质量情况和供货有进行监督检查的职能和权力。乙方采购前应将供货单位名称及价格报甲方审批。乙方采购的材料必须附产品合格证并应交甲方查验、存档。甲方对乙方采购材料的查验并不免除乙方的责任。

第八条、工具、机具

8.1 工程所需工具、机具除大型起吊机械（含操作人员）、现场二次驳运机械由甲方提供外，其余全部由乙方自理〔包括5吨（含5吨）以下的链条葫芦〕，并在进场时用书面清单一式二份报甲方对口施工部门、保卫部门备案，以便工程结束时办理出门手续。

8.2 乙方在施工前必须提供带入现场的计量器具目录编号及鉴定证书，并服从甲方的管理。

8.3 乙方必须保证配备足以满足本工程施工进度要求的各类工具、机具、施工机械。

8.4 甲方有权禁止乙方未经检验或不合格的机械及工、器具进入现场施工。

第九条、合同价款与支付

9.1合同价款包括但不限于承包方为执行本工程内容的施工、管理、维护而发生的各项应有费用，其中包括施工措施费、劳务管理、利润、合同条款规定的保险、政策性文件规定及合同包含的所有风险、责任等有关费用。

9.2 乙方在每月20日前按单位工程项目编制“工程量完成情况”，经甲方项目工程部确认后，报甲方项目经营部；乙方完成某一分项(或阶段)的工程后，在申请支付进度款时，乙方按合同规定的计价原则计算当期工程价款，报送甲方项目经营部，甲方经审核后，即办理中间付款。

9.3 乙方应在每次收到付款时应向甲方提供合法的发票，并应承担与获得该发票有关的所有成本和费用。如果乙方未能提供该等发票，则甲方有权推迟付款直至其获得该等发票。

第十、竣工与验收

10.1工程执行不验收不结算工程款的制度。工程具备竣工验收条件时，乙方应按有关规定向甲方提供相关的竣工资料(包括电子版本)，在竣工验收签证结束并经甲方的安全监督部门审核后，方可办理结算手续。

10.2 甲方收到竣工验收报告后组织有关单位验收，并在验收后给予认可或提出修改意见。如有修改意见，乙方必须按修改要求进行施工，并承担造成修改的费用。

10.3 乙方在竣工验收报告批准后，编制工程竣工结算书和电子版本结算书，甲方收到竣工结算书(包括电子版本)后应及时审核完毕，盖章确认，并以此作为最终结算付款依据。

10.4 工程竣工验收报告经甲方认可后28天内，乙方未能向甲方递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或竣工结算价款不能及时支付的，一切责任乙方自负；甲方要求交付工程的，乙方应当交付；甲方不要求交付工程的，乙方承担保管责任。

第十一、质量保修

11.1 乙方对交付甲方使用的工程，在质量保修期内承担质量保修责任。

11.2 发生须紧急抢修事故，乙方接到事故通知后，应立即到达事故现场。非乙方施工质量引起的事故，抢修费用由甲方承担。

11.3 在质量保修期限内，乙方确保工程的质量。因乙方原因致使工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，乙方应承担损害赔偿责任。

11.4 保修期内，如乙方不能在约定期限内进行保修，甲方可委托第三方进行修理，相应的修理费用从乙方的质量保证金等余款中扣除。

第十二条、违约和争议

12.1 当发生违约情况时，由违约方承担违约责任。

12.2 施工中如有经济或其他纠纷时，双方应本着实事求是的原则协商解决。如双方协商不成时，由工程签约地有管辖权的仲裁委员会仲裁。

第十三条、其他

13.1 乙方不得将本工程转包或再分包，否则承担相应的一切法律责任，并且甲方有权采取以下任何一种方式处理：

13.1.1 乙方必须停止转包或再分包，自行履行合同的全部责任和义务；

13.1.2 甲方有权调整乙方的承包范围，将部分工程另行委托第三方施工，由此而发生的费用，按甲方审定的第三方结算，在乙方的结算款中扣除；

13.1.3 甲方终止与乙方的合同，将本工程另行委托第三方施工。

13.2 乙方在履行本合同的同时，亦应遵守甲方与业主签订的施工总合同中有关施工范围、进度、质量、安全及其他有关规定中的相关内容和条款。

13.3 施工中如双方对某一问题发生分歧，在没有得到统一前，乙方不得因此而影响合同其他条款的履行。13.4 乙方应自行负责涉及到当地政府的行政性收费，包括但不限于印花税、建筑业管理费、治安费等。13.5 甲方负责本工程的总体施工水源、电源的统一布置管理维护，生活用水、用电费用按实际发生数在结算款中扣除。

13.6 乙方必须完全遵守业主方的管理制度，如因乙方原因业主对甲方罚款，此罚款将全部由乙方承担，甲方将在乙方的工程款中直接扣除，并保有对乙方追加处罚的权利。

13.7 甲、乙双方应签订《治安保卫承包协议》并作为本合同的附件之三。

13.8 甲、乙双方应签订《廉洁协议》并作为本合同的附件之四。

第十四条、保险

14.1 工程开工前，乙方应为施工场地内的自有人员及财产办理保险。

14.2 乙方必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险。

14.3 保险事故发生时，甲乙双方有责任尽力采取必要的措施，防止或者减少损失。

第十五条、合同解除

15.1有下列情形之一的，甲乙双方可以解除合同：

15.1.1 因不可抗力(火灾、地震、洪水、战争等)致使合同无法履行。

15.1.2 因一方违约(包括因业主原因造成工程停建或缓建)致使合同无法履行。

15.1.3 乙方将其承包工程转包给他人,甲方有权解除合同。

15.1.4 当乙方因质量、安全、进度、人员及机械配备等情况不能满足甲方要求时，甲方有权对乙方的承包范围进行调整，直至解除合同。由此造成的损失由乙方承担。

15.1.5 双方协商一致。

15.2合同解除后，乙方应妥善做好已完工程和已领材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。甲方应为乙方撤出提供必要条件，按合同约定支付已完工程价款。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。

第十六条、合同份数及有效期

16.1 本合同正本贰份，具有同等效力，由甲乙双方分别保存一份。

16.2 本合同副本叁份，甲方保存贰份，乙方保存壹份。正本、副本及双方签订的合同附件均具有同等法律效力。

16.3 本合同自双方签字盖章之日起生效，经验收合格后，除保修条款仍然生效外，其它条款即告终止结束。保修期满，质量保证金结清后，保修条款自行终止。

发包单位 :承包单位 :

法定代表人 :法定代表人 :

或委托代理人 :或委托代理人 :

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联系人 :联系人 :

签订地点 :

签订日期 ：