巴西对外商投资的规定

第一篇：巴西对外商投资的规定

巴西对外国投资的规定

2009-05-14 06:06 文章来源：驻巴西经商处

*投资主管部门

一、联邦投资促进机构

巴西联邦政府十分重视吸引外资的工作。大型的投资贸易洽谈会或其它投资研讨会等活动主要由地方政府或私人部门负责。由于巴西对本国和外国资本一视同仁，因此，长期以来没有专门吸引外资的活动。

近年来，巴西对其投资促进的主管部门进行了重大调整。现行“引资计划”（Investment Attraction Programme，IPA）建立在一系列国家层次的机构调整变化之上。从2005 年开始，IPA 中的投资促进事务由巴西出口促进局（Agência de Promoção de Exportações e Investimentos，APEX-Brasil）负责。APEX-Brasil 是一个挂靠政府部门的组织，成立于卢拉政府上台之初，设立的初衷是为了促进巴西的出口，工作目标是：增加出口企业及产品的数量；提高出口量和出口值；开辟新市场，加强传统市场；增加收入和就业机会。该局提供经营管理和对外贸易方面的培训和认证服务，并帮助产品及其加工过程适应竞争日益激烈的国际市场需求。它还通过各个项目在巴西及其境外的商品交易会和博览会上推介巴西出口商品，包括为此邀请境外进口商至巴西和组织贸易代表团出访。支持的行业包括：食品加工业、鲜花植物零售业、手工业、信息技术业、纺织业、服装业、橡胶制品、汽车零配件、饮料、玩具、鞋类、肉类、陶瓷制品、化妆品、皮革、珠宝、机械设备、家具、观赏用石等的开发和生产加工等。2004 年12 月APEX-Brasil设立了投资机构，负责吸引外资进入巴西。其目标是将巴西的出口推广与吸引外资结合起来，发掘信息与机会，将外资导入巴西出口部门，并为中小企业出口产品创造条件。不同行业的外资政策一般由负责该行业的政府部委具体负责，例如能矿部、通信部、交通部、发展、工业和外贸部、中央银行、农业部等。一些重大项目的外资政策还需总统最后批准。

APEX-Brasil 联系方式：

地址：SBN Quadra 110 andar Ed.CNC, Setor Bancario Norte, Distrito Federal, Brasil 70041-902 电子信箱：apex@apexbrasil.com.br 网址：http://www.xiexiebang.com.br 电话：005561-4260202 传真：005561-4260222

二、地方投资促进机构

巴西各州设立了地方一级的投资促进机构。目前已有15 个地区建立了投资促进机构，它们分别是：阿克里州发展局（ANAC）、阿拉戈斯州经济发展中心、阿马帕州发展局（ADAP）、亚马逊州促进局（AFEAM）、巴伊亚州贸易与投资促进局、联邦区政府发展与外贸局、圣埃斯皮里图州发展局（ADERES）、戈亚斯州促进局（GOIASFOMENTO）、伯南布哥州经济发展局（ADIPER）、南里奥格兰德州促进局（AGN）、米纳斯吉拉斯州工业发展局（INDI）、里约热内卢工业发展局、罗赖马州促进局（AFERR）、圣卡塔琳娜州促进局和巴拉那州促进局（AFPR）。这些地方投资促进机构大多数位于已吸引了大量外资的富裕地区，它们除了投资促进外，往往还承担制定该地区总体经济发展战略的任务。

三、企业注册机构

巴西中央银行具体负责外资的登记注册和跟踪分析工作，并定期发布外资的统计资料。央行的外资司主要负责上述工作。巴西中央银行网址：http:/www.xiexiebang.comEX）进行。报关手续与一般受非自动进口许可证管理的商品进口无异。

“二手货”（指旧货）或享受税收优惠的商品在通关时须接受“同类产品审查”，若发现巴西有同类产品生产，则进口会受到一些限制。进口的”二手货”必须用于能促进巴西经济发展的项目。巴西海关政策委员会可对投资进口的机械、设备上调或下调30％的进口关税。上调或下调的幅度取决于投资地区的特点、机械设备的技术水平及进口前的耗损程度。

（二）资产融合

以进口货物、机械、设备及其零配件进行的投资必须在通关后180 天内融入目标企业资产。在进口商品融入企业资产之前，进口商品应以“追加资本”的名义记在投资者名下，记录时按商品通关之日的汇价将商品价值转换成雷亚尔。

（三）外国实物投资注册

资产融合后30 天内，企业应向巴西央行提出外资注册申请。外资注册证明中的投资金额以商业发票或报关单标明的商品价值为准，以商品输出国或投资者所在国的货币为登记单位。若商业发票上的货币单位与投资者欲用于外资注册的货币单位不符，则按商业发票开出的外汇汇价进行折算。外资注册证明中的巴币金额，由投资者选定的外币换算，换算按资产融合前一天的汇价进行。

四、在资本市场的投资

在巴西有价证券市场进行投资的外国投资者必须具备以下条件：本身必须是投资公司、拥有投资基金、持有外国自然人或法人的有效证件、具有外国投资管理机构的有效证明等。

五、通过股权收购接管巴西公司

根据巴西《公司法》，股权收购实现对巴西上市公司的兼并，可通过现金或股权交换来完成。股权收购必须拥有足够数量的有表决权的股票，以确保对公司的控制权。这一过程应通过金融机构完成，且受其担保。

收购通知书要对让受方身份、认购股份、价格和其他支付条款、收购程序以及其他收购条款和条件进行披露。

若公司发行的无表决权股票达到总数的三分之二，公司控制着将可能掌握50%的有表决权的股票，股权收购实现接管的可能性将降低。此时，几乎所有的接管都通过私下交易完成。

第二篇：巴西关于劳动就业的规定

巴西关于劳动就业的规定

* 劳工（动）法的核心内容

巴西政府制定了严格、细致的劳工法律法规，保障劳工权益。企业稍有不慎，就会陷入劳工纠纷或受到行政处罚，蒙受不必要的损失。1943 年颁布的《统一劳工法》是巴西第一部系统的劳工法，后虽经不断修改，但至今仍是巴西劳工政策的基础。

一、劳工权益

（一）劳工登记：任何获得报酬的雇佣劳动都必须进行劳工登记。劳工登记有两种形式：

1、劳工的“劳动和社会福利证”（Carteira de Trabalho e Previdencia Social，以下简称“劳工证”）；

2、企业的“雇员登记书”（Livro de Registro de Empregos）。“劳工证”和“雇员登记书”均由巴西劳工部或其授权机构颁发和管理。企业雇佣劳工时，须在“劳工证”和“雇员登记书”中注明工资、工作条件等。

（二）劳工合同：企业与劳工之间应签有劳工合同，明确规定工资、工种、工作时间等。劳工合同有两种形式：“个人劳工合同”和“集体劳工合同”。“个人劳工合同”由企业与劳工直接签署，“集体劳工合同”由工会代表劳工与企业签署。

个人劳工合同中止：如患疾病，劳工应履行服务的条款即被中止，但仍保留原先交纳的社会保险金（INSS）和工龄保障基金（FGTS），并且在5 年内劳工应被考虑复职。如因服兵役或其他民事义务致使劳工合同中止，企业应为其保留工作岗位。个人劳工合同结束：企业和劳工双方均可结束合同，但需签合同终止的文件，并需提前30 天通知对方。劳工获解职通知后的30 天内，每天可只上半天班，另半天可外出找工作。工会领导成员和企业安全委员会成员在其任期内和任期结束后的一年内不能被解雇，劳工工伤事故发生后一年内或工伤治疗期间也不能被解雇。正当解雇时，业主应支付其工资余额，原交纳的社会保险金（INSS）和工龄保障基金（FGTS）仍然保留。在遭无正当原因（即任何与雇员本人无关的因素）被解雇时，企业需多给上述保留金额的40％。劳工连续旷工一个月以上，企业才能开除。雇员主动辞职，雇主必须支付工资余额和部分休假工资和应得的各种补贴等。集体劳工合同变更：由工会代表劳工与企业讨论。

（三）工作时间：劳工法规定，“正常工作时间”为每日8 小时、每周44 小时、轮班每班6小时。“正常工作时间”之外为加班时间，报酬按“正常工作时间”小时工资的150%支付；夜间工作（22:00~次日5:00）按日间工作120%计酬；假日工作按平常工作200%计酬。此外，巴西劳工法还规定了严格的工作休息时间，如在4~6 小时的连续工作期间，劳工应有15分钟休息时间；从事连续6 小时以上的工作，劳工应有1~2 小时的休息或用餐时间，等等。

企业可按照生产和业务需要调整职工的劳动时间，这一制度安排适用于各种类型劳动合同。例如企业可在经营淡季缩短正常工作时间但不降低工资，剩余的工作时间企业可在经营旺季安排职工加班。调整期限不得超过120 天，劳资协议另有规定的除外。若这一制度始于企业经营旺季，企业可延长职工工作时间（每天延长的时间最多不超过两小时）。在这一期间，企业不支付加班费，通过后期休假的方式抵消加班时间。工作时间可根据劳资协议的安排而作相应调整，但是每天工作时间最多不得超过10 小时，在120天内，每周工作时间合计不得超过法律规定的最大值。另外，加班时间的补偿必须发生在合同期内，也就是说，如果合同（不管是何种形式的合同）终止时，加班时间没有完全得到补偿，就这些劳动时间职工有权要求企业支付工资和劳资协议规定的加班费用，在任何情况下加班费用都不得低于正常小时工资的50%。

（四）工资：劳工工资以雷亚尔按月发放。劳工工资不得低于法定的最低工资。最低工资每年4 月底前后根据物价水平调整一次，2009年2月公布的最低月工资标准为465雷亚尔。各行业劳资双方在遵守政府最低工资的基础上，还可商定本行业的最低工资。在佣金、小费、计件、承包等各种酬金形式下，劳工的月收入都不得低于最低工资。最低工资至少应有30%以货币形式发放。未成年徒工的最低工资在学徒期前一半为法定最低工资的1/2，在学徒期后一半为法定最低工资的2/3。劳工在工作满12 个月以后，可获得一个月的额外工资。没有正当理由解雇工人，雇主必须继续支付一个月工资。

（五）年假：劳工除法定假日外，每年还享有30 天的带薪假期（但假期天数按缺勤天数递减）。若劳工不休年假，企业须给予经济补偿。

（六）劳动安全与卫生：企业应向劳工提供安全、卫生的工作环境，要接受当地劳工局的定期检查。

（七）劳工本地化：巴西本国劳工在人数和工资收入上分别不得低于企业全部劳工人数和工资总额的2/3。外籍劳工必须有特殊技术专长，并有工作签证，才可在巴西企业工作。

（八）妇女、未成年劳工保护（14~18 岁）：除享有一般劳工权益外，妇女、未成年劳工受到特殊保护，在雇佣条件、加班时间、夜间劳动、工作环境等方面，劳工法均做出了特殊规定。例如，14~16 岁少年只能以学徒的身份参加工作，16~18 岁少年参加工作，其父母必须在劳工合同上签字，不得从事危险、有害以及夜班工作。孕妇在怀孕期间直至分娩后五个月内，雇主应保证其稳定的工作。分娩前孕妇可享受28 天假期，分娩后孕妇应享有92 天的产假，雇主不得减少工资。

（九）试用期：劳资双方应签订试用协议，一般情况下，劳工试用期为45 天，可延期一次（45 天）。试用前，劳工应接受健康检查。试用期内，企业和劳工都不需缴纳工龄保障基金（FGTS）等费用。

（十）劳工的其它权益：

1、家庭津贴（Salario Familiar）；

2、工龄保障基金（FGTS－Fundo de Garantia do Tempo de Servico，类似工龄补贴）；

3、社会保险金（INSS 或称CINSS）。

二、劳动合同的种类

（一）临时劳动合同

临时劳动是指自然人为企业提供的短期劳动服务，以临时代替企业正规员工的工作，或满足企业短期内工作量增加的需求。劳动期限由雇主决定，期满可以延长一次，但延长的期限不超过先前合同约定的劳动期限。临时雇员享有以下权利：

可以取得与企业内部同一工种的员工相同的报酬，按小时计算，保证当地最低工资；小时工作制，加班时间不超过2 小时，加班工资按每小时正常工资加20%计算；

按照劳动天数的一定比例提供休假时间；

每周带薪休假；

夜班额外报酬；

无正当理由解除合同或合同到期时的补偿金，按照已支付工资的1/12 计算；

社会保障法规定的企业需交纳的社会保障金；

在劳动社会福利手册（CTPS）中记载临时雇用的事项。

（二）定期劳动合同

定期劳动合同是指预先规定起始时间和终止时间的劳动合同，一般最长期限为两年。定期劳动合同的有效期届满后，企业再次与同一员工签订新的固定合同之前，需等待六个月的时间；否则这一合同将被视为不定期劳动合同。

固定员工的权利：

2002 年3 月28 日实行的临时措施，有效期为一年；

员工有权获得第十三个月薪水，按照月工资的1/12 计算；

享有与不定期劳动合同相同的假期。不定期合同通常系短期或中期劳动合同，合同终止时员工可享受按劳动天数的一定比例计算的假期，另加三分之一的假期；

对怀孕女员工、工会代表及其代理人，事故预防委员会（CIPA）的成员，以及遭受工伤事故的职员，实行临时保障措施。合同到期后，保障措施终止；

根据新的劳动法的规定，退休养老金以定期劳动合同项下的工作时间为计算基础。同时保障其他的社会福利；

工龄保障基金（FGTS）按每月工资的8%计算。

（三）不定期劳动合同

不定期劳动合同是企业常用的雇用合同之一。它也适用于连续签订定期劳动合同，中间无六个月间隔期的情形。

不定期劳动合同项下雇员的权利：

最低工资；

平均每周工作时间不超过44 小时；

工资不得任意缩减；

失业保险；

第十三个月工资；

利润分配；

加班费；

带薪假期；

产假；

父亲陪产假；

劳动合同解除通知；

退休养老金；

工伤保险；

工龄保障基金；

对事故预防委员会（CIPA）的成员，遭受工伤事故的职员，以及怀孕女职工，实行的临时保障措施。

* 外国人在当地工作的规定

外籍劳工必须有特殊技术专长，并有工作签证，才可在巴西企业工作。巴西政府规定，所有的企业都可以雇佣外国人到巴西短期工作，但在审理有关申请时，作为主管部门的巴西劳工部移民局有以下审批原则：

一、外国劳工必须是有专业技能的人员，而且需具备两年以上的专业工作经验（有高等学历者），如为中等学历的专业人员，则需三年以上的工作经验。

二、外国劳工的人数不得超过企业职工人数的三分之一，在外国劳工人数不到三分之一的情况下，其工资也不得超过企业工资总额的三分之一。

三、根据巴西法律，只有当国内没有充足的专业人才可供使用时，企业才允许雇佣更高比例的外国劳动者。

第三篇：上海市对外商投资项目的备案指南

对外商投资项目的备案

发布机关： 上海市发展和改革委员会 发布日期： 2015-08-06 17:13:17 办理机构： 上海市发展和改革委员会 办理地址： 上海市人民大道200号 联系电话： 23111111-转

服务时间：工作日上午9：00-12：00，下午1:30-6:00 办理时限： 材料齐全并符合条件的项目，从正式受理起7个工作日答复办理意见。

申办对象资格： 按照《上海市政府备案的投资项目目录》规定由是发展改革委负责备案的外商投资项目（包括中外合资、中外合作、外商独资、外商投资合伙、外商并购境内企业、外商投资企业增资及再投资项目等各类外商投资项目）申报材料： 项目单位应当填写上海市外商投资项目备案有关申请表信息，并提交下列材料：

（一）中外投资各方的企业注册证明材料（个人投资者提供个人身份证明）；

（二）投资意向书，增资、并购项目的公司董事会决议或相关出资决议；

（三）房地产权证、或土地中标通知书（或土地成交确认书、或国有建设用地使用权出让合同）、或租赁协议；

（四）根据有关法律法规的规定应当提交的其他材料。备案条件：

1、对符合国家有关法律法规、发展规划、产业政策及准入标准；

2、符合《外商投资产业指导目录》。

办理程序： 市发展改革委在受理后7个工作日内，向项目单位出具项目备案意见，并将备案意见抄送相关部门。对符合国家有关法律法规、发展规划、产业政策及准入标准且符合《外商投资产业指导目录》的外商投资项目，项目主管机构应当予以备案；不予备案的，应当在项目备案意见中说明理由。办理依据：

1、《指导外商投资方向规定》（国务院令第346号）

2、《政府核准投资项目目录（2014年本）》（国发[2014]53号）

3、《国务院关于投资体制改革的决定》（国发[2004]20号）

4、《外商投资项目核准和备案管理办法》（国家发展改革委令2014年第12号）

5、《外商投资产业指导目录（2011年修订）》（国家发改委商务部令2011年第12号）

6、《市政府关于批转市发展改革委制订的《上海市企业投资项目核准管理办法》等七个文件的通知》（沪府发〔2014〕81号）； 备注：

1、项目备案文件有效期为2年，自备案之日起计算。

2、备案的项目如出现下列情形之一的，需向原项目主管机关申请变更：

（一）项目地点发生变化；

（二）投资方或股权发生变化；

（三）项目主要内容发生变化；

（四）有关法律法规和产业政策规定需要变更的其他情况。

3、经核准的项目若变更后属于备案管理范围的，应当按照备案相关规定办理；予以备案的项目若变更后属于核准管理范围的，应当按照核准相关规定办理。

4、备案文件有效期2年，自备案之日起计算。

在有效期内未开工建设的项目，项目单位应当在有效期届满前30个工作日，向原项目主管机关提出延期申请，延长期限为1年。在有效期内未开工建设且未提出延期申请的项目，原备案文件期满后自动失效。

5、备案的变更、延期程序，比照前述有关规定执行。

6、实行备案制的固定资产投资项目，项目单位应当首先向项目备案机关办理备案手续，备案后，分别向规划、房地和环保等部门申请办理规划、用地和环评等审批手续。

第四篇：巴西投资移民的方案

申请投资移民操作流程

1.外国投资人先在巴西申办一家公司。根据巴西的有关法令规定：

（1）国外投资人必须选定一名在巴西永久居留或巴西籍者合作，共同组建公司。该合作人也被称作“委托人”。委托人在公司中的股份比例不受限制，是国外投资人在巴西注册公司或入股巴西公司的合法代表；

（2）须做“委托人”公证书，公证书应含中、英文或中、葡文，此公证书需再经中国外交部及巴西驻华使领馆的双认证。

2.国外投资人还需递交护照、出身公证、婚姻公证、无犯罪公证、学历公证，除护照外，其他证件均需经中、英文或中、葡文翻译公证，并取得中国外交部及巴西使（领）馆的“双认证”。

3.委托人持以上合法文件聘请律师、会计师注册公司。公司被批准之后，再凭公司文件申请税号和到银行开户。设立新公司务必要有真实地址。

4.投资人向银行帐号汇入不低于15万巴西币的投资款（此资金经巴西中央银行结汇后即可提取使用，这对产品在巴西有委托代理关系的企业或准备在巴西落地的企业非常有利）。

5.投资资金到位后，凭银行出具的证明，委托人开始办理投资移民的各项手续。一般三至六个月可获得投资移民签证。

6.国外投资者除其本人之外，配偶、未成年子女（18岁以下）可同时申请移民永久居留签证。【此类永居签证最高期限为3年，期满前，只要证明巴西公司投资合法运营，并能提供相关文件，可换发10年签证】

7.当移民申请被核准后，外国投资人即到所在国的巴西大使馆申领移民签证，并在抵达巴西30天内到联邦警察局报到，换领绿卡，半年后换取红卡。

8.国外投资人也可以申请在巴西设立分公司或子公司，但手续十分繁琐，申请过程漫长，一般不为中、小型公司采用。

办理巴西投资移民过程

1.国外投资人需有一名委托人（在巴西居住并持有永久居留证或巴西籍）为负责在巴西注册公司等多项事宜，并作委托公证（中英文或中葡文），此公证书需经中国外交部巴西驻华使领馆的认证。

2.15万巴西币以投资人的名义注入巴西接洽投资的公司。经巴西中央银行注册。

3.资金到位后开始申请移民签证，一般3个月至6个月可获得投资移民签证。

4.此投资可使投资者本人及其配偶、未成年人子女同时获得永久居留身份证。

5.投资人个人资料：护照、及家属的相关资料。（出身公证、结婚公证、无犯罪公证、申请人学历公证）公证为中英文或中葡文。

申请人必备条件

(1)须在巴西注册一家公司，或由巴西境外的公司在巴西设立一家子公司，其中巴西居民(或公民)的股份不低于1%.(2)须在巴西投资不低于15万巴西币(该投资仍归申请人所有)。投资人需要准备的资料

1.护 照 【有效期不低于1年】

2.授权委托书

3.出生公证 【每人都要】

4.婚姻公证 【夫妻双方】

5.无犯罪公证 【18岁以上】

6.投资人 学历公证 【不低于高中，越高越好，专业职称更好】

注：2.3.4.5.6五项必须经当地公证处翻译公证和中国外交部与巴西驻中国大使馆或领事馆的双认证。

注意：本文转载自巴西华人网

第五篇：论我国公司法对外商投资企业的适用

论我国公司法对外商投资企业的适用

吴昊

《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”）虽然明确规定适用于外商投资企业，但由于外商投资企业的特殊性以及法律规定的原则性，导致外资企业的法律适用问题仍存在争议。需要说明的是，本文所涉及的外商投资企业是指采取公司组织形式的中外合资、中外合作、外商独资及外商合资企业, 不包括合伙企业等其他非公司组织形式的企业。

《公司法》第218条规定：“外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。”对于该条款的理解与适用涉及下面几个具体问题：

一、如何理解“有关外商投资的法律”中的“法律”

在我国，法律有广义、狭义之分。狭义上讲，法律仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件；广义上讲，法律泛指一切规范性文件，不仅包括狭义的法律，还包括行政法规、地方性法规、国务院部门规章和地方政府规章等。当《公司法》与有关外商投资的行政法规或部门规章冲突时，外商投资企业应如何选择适用呢？

笔者认为，《公司法》第218条所指“法律”应作狭义理解，《公司法》与有关外商投资的“狭义法律”即三部“三资企业法”有冲突的，适用“三资企业法”；与“三资企业法”以外的“广义法律”即有关行政法规、地方性法规、国务院部门规章和地方政府规章等有冲突的，适用《公司法》。理由如下：

首先，《公司法》第218条的规定旨在解决特别法与一般法的冲突适用问题，该规定符合特别法优于一般法的法律适用原则。但需要明确的是，该原则的适用前提是同位法之间的规范冲突。《立法法》第83条规定：“同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定。”《公司法》与“三资企业法”都是全国人大及其常委会制定的法律，因此适用上述规定毫无疑问；但其他有关外资企业的法规、规章与《公司法》相比，属于下位法，不能适用特别法优于一般法的原则，而只能适用上位法优于下位法的原则，即《立法法》第79条所规定的“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。行政法规的效力高于地方性法规、规章。”

其次，从立法沿革来看，2005年修订的《公司法》在立法技术、理论水平等方面均有了较大的提高，而“三资企业法”几十年来基本没有大的变化，仅在2000年左右针对“入世”需要作了简单修改，有关外商投资企业的低位阶法律规范也未能根据最新的公司法理念及时予以修订。由于关于外商投资企业方面的立法过于滞后，不但没有反映我国社会经济高速发展的现状，也没有体现公司法理论研究已经取得的丰硕成果，因此在法律适用上，应当尽可能扩大《公司法》的适应范围。

目前法律体系中存在大量上述法律冲突，笔者在此仅举两例说明：

其一，以股权转让时其他股东的同意权和优先购买权为例：《公司法》第72条规定：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让；但根据《中外合资经营企业法实施条例》第20条及《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》的规定，外商投资企业股东转让股权，应当经其他股东一致同意，优先购买权的行使也没有期限限制。笔

者认为，从理论上，外资企业股权转让股权及行使优先购买权应适用《公司法》

第72条的规定。事实上，2010年8月16日施行的《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定

（一）》第11条、12条的规定，已经部分认可了前述理论观点，但仍未突破股权转让应经其他股东一致同意的限制。其二，以股份有限公司注册资本的最低限额为例：《公司法》第81条第3款规定：“股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。”而根据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》第7条的规定：外商投资股份有限公司注册资本的最低限额为人民币3000万元。《公司法》虽然规定了“法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。”，但《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》仅属于部门规章，因此笔者认为外资股份有限公司注册资本的最低限额应适用《公司法》中人民币500万元的规定。

二、如何理解“另有规定”

《公司法》第218条中的“另有规定”，可以分为以下三种情况：

（一）外商投资企业法有规定而公司法无规定

由于外商投资企业的特殊性，外商投资企业法中的某些规定是公司法中不具备的，例如关于投资总额的规定;中外合作企业、合资企业关于合作协议、合作合同的规定;外国投资者可以先行回收投资的规定;外商投资企业购买物资与销售产品的规定等。这种情况下，适用外商投资企业法毫无疑问。

（二）外商投资企业法与公司法对相同事项作出不同规定

如关于公司的设立制度、组织机构、解散与清算制度等，虽然公司法与外商投资企业法所规范的法律事项相同，但其具体规范却有差异。外商投资企业的设立要经商务部门的审批或核准，但公司法却没有关于批准程序的规定；就董事会的职权而言，外商投资企业董事会的职权要大于公司法中董事会的职权。此种情况下与第一种情况相同，由于外资企业的特殊性，适用外商投资企业法也没有问题。

（三）公司法有规定而外商投资企业法无规定

对于公司法有规定而外商投资企业法无规定时，是否可以这种无规定本身理解为外商投资的法律“另有规定”呢？如果这样理解的话，公司法中涉及的、外商投资企业法中未涉及的内容都成了“另有规定”，那么《公司法》中“外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法”的规定则无任何适用之处；反之，则应全面适用《公司法》。

笔者认为，存在此种法律冲突时，应当结合立法本意，分析外商投资企业法未予规定的原因是“立法缺失”或亦“立法留白”。

1.立法缺失

公司法对某些方面作了较为明确的规定，但外商投资方面的法律却没有作相应的规定，是因外商投资企业法制定时，当时的公司法理论研究不足造成的。例如关于公司法人人格否认制度、关于公司董事、监事、高级管理人员的任职资格及忠实勤勉义务、公司的解散与清算制度等，在这种情形下，不应理解为公司法的规定与外商投资企业法的规定存在规范冲突，而应理解为外商投资企业方面的法律存在制定上的漏洞，因此应适用更新更合理的《公司法》的有关规定。国家工商行政管理总局、商务部、海关总署、国家外汇管理局于2006年4月24日联合印发了《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执

行意见》（工商外企字[2006]81号，以下简称《执行意见》）也明确：“外商合资、外商独资的有限责任公司以及外商投资的股份有限公司的组织机构应当符合《公司法》和公司章程的规定。”国家工商总局外资局发布的《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》重点条款解读（以下简称“《执行意见》解读”）中进一步明确“所有类型的外商投资的公司应当设立监事制度”。

2.立法留白

在另外一些情形下，虽然《公司法》有相应的规定，而外商投资企业方面的法律没有相应的规定，但这不是因外商投资企业法制定时公司法理论研究不足造成的，而是立法者根据外商投资企业的性质，考虑到“涉外因素”而故意于留下的“空白”，也就是说，在这种情形下，表面上看外商投资企业法似乎没有作出规定，但没有规定本身其实就是已经规定，此时，就不能适用公司法的规定，而应根据《公司法》第218条中的“另有规定”，适用外商投资企业方面的法律。

例如《公司法》规定一个自然人只能设立一个一人有限责任公司，而外商独资企业法并无相关规定，就应理解为立法者因“涉外因素”而故意留白，不能认为外商独资企业法存在法律漏洞，仍应适用外商独资企业法的规定，允许一个外国自然人可以设立多个外商独资企业。“《执行意见》解读”也明确“外国自然人在中国设立一人公司的数量不受限制”。

三、解决外商投资企业法与公司法规范冲突的立法建议

实践中，决定外商投资企业法律适用的，往往不是法律适用规则和逻辑推理，而是行政管理的需要，这就给外商投资企业、行政机关及司法机关准确适用法律带来了巨大的困难，也是有违依法治国的基本原则的。当前研究外商投资企业法律适用问题仅是权宜之计，要想根本解决法律规范的冲突，必须提高的立法层面。有的学者认为，应当将外商投资企业全部纳入《公司法》的调整范围，实现内外资公司法的完全统一。但笔者认为，结合我国国情，从立法现状考虑，鉴于新《公司法》于2006年才重新修订并实施，重新修订的可能性不大，因此目前最可能实现的是把三部三资企业法及相关行政法规、规章等予以统一，根据最新公司法原理，制定一部《外商投资企业法》用于调整外商投资企业，为建立良好的外商投资环境提供法律保障。

（作者系山东德衡律师事务所执业律师)

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