以赌博方式诈骗,认定诈骗的理由

第一篇：以赌博方式诈骗,认定诈骗的理由

我认为本案被告构成诈骗罪，理由如下：

认为本案属赌博案件的主要依据是最高院的批复，1995年11月6日最高人民法院《关于对设置圈套诱骗他人参赌又向索还钱财的受骗者施以暴力或暴力威胁的行为应如何定罪问题的批复》规定，行为人设置圈套诱骗他人参赌骗取钱财，属赌博行为，构成犯罪的，应以赌博罪定罪处罚。但是以赌博为名，行诈骗之实的行为应当构成诈骗罪。所谓赌博是以财物作注，预先设定以某个结果的产生为取胜，并由取胜者获得作注的财物。赌博往往都有一套规则，当事人都必须遵守，按规则行事。赌博具有一定射幸性，是以偶然的输赢拿财物进行博戏的行为，这种偶然性对当事人来讲具有不确定性。如果对一方当事人而言，胜败的结果已定，则不能称为赌博。本案被告人黄三等五人主观上从一开始就具有明确的非法占有他人财物的动机和目的，客观上实施了诱使他人参加假赌博，在赌博中控制牌局，输赢结果不具有任何偶然性，是在以赌博之名，行诈骗之实，符合诈骗罪的构成要件。

在客观方面，本案被告人实施了诈骗行为，通过虚构事实、隐瞒真相手段诱使被害人参赌，且在被害人参赌后，被告人的欺骗行为并未停止，而是通过运用一定骗术的方式人为地控制赌局，使被害人误以为欠下赌债而把财产交付给被告人，因而本案中所谓的“赌博”失去了赌博活动的本质特征，不应再认定为赌博行为。这也与《批复》中规定的单纯的诱赌行为有本质区别。在以赌取财的案件中，行为人的行为都可以分为两个阶段，一是诱人参与赌博，一是赌博取财。在诱人参赌的阶段，行为人往往要虚构事实隐瞒真相，给人以极易取胜的假象，使他人受引诱而参与赌博。行为人虽然虚构了事实或隐瞒了真相，但其追求的目的和可能的结果都仅仅是使他人参与赌博，是为后一阶段的赌博取财创造条件。他人参与赌博后才进入赌博取财的阶段，能否取得财物实赖行为人在这一阶段的行为及行为所导致的赌博结果，这一阶段是行为人取财的关键。所以要区分以赌取财的行为是赌博还是诈骗，重点是考查赌博取财阶段行为人的行为而不管诱人参赌的阶段行为人如何行为，而考查赌博取财阶段的核心问题是审查行为人是否遵守规则，如行为人遵守了相关规则进行赌博而获胜，获得财物，属于赌博行为;如果不遵守规则而采取虚构事实或隐瞒真相的手段即使用所谓诈术而获胜，从而取得财物的，是诈骗行为。据此，以符合“聚众赌博”的法定构成要件为由而认定为赌博罪的观点不能成立。

在主观方面，《刑法》第三百零三条赌博罪中“以营利为目的”与《刑法》第二百六十六条诈骗罪中以“非法占有为目的”是有着本质的区别。主要表现在第一，营利通常指谋取利润，有成本核算等利润计算方法，它运作的表现形式看起来有一定“合法性”;后者体现的是对他主物据为己有的意思，一般至少表现出“违法性”，如盗窃作案人表现出的对赃物的占有愿望;第二，营利一般是在惯常地展开经常性的活动，而非法占有并不一定要经常性行为，更多的是临时起意，本案没有证据证实郭某等六人有惯常性的行为;第三，营利通常要借鉴一定的载体如设立赌场开展活动。因此，本案黄三等五人的行为只能说是以非法占有为目的，而不构成以营利为目的，符合诈骗罪主观方面的构成要件。

在侵犯的客体方面，赌博罪侵犯的是社会主义的社会风尚，诈骗罪侵犯的客体是公私财物所有权。本案一系列的犯罪活动针对的是被害人姚九个人，侵犯的是姚九私人财产而非社会风尚。在对象上，《批复》中设置圈套诱赌是针对不特定的大众，而诈骗罪被诈骗对象是相对特定的，本案中的被害人是事先经过被告人有针对性的预谋选定诱骗参赌。而带有欺诈性的赌博仅是被告人实施诈骗的手段，赌博只是诈骗的工具。

因此，本案中被告人的行为完全符合诈骗罪的犯罪构成要件，应以诈骗罪定罪处罚。

此外，因被告人黄三系县公安局副政委，该特殊身份牵扯到黄三是否涉及变相受贿，姚九是否变相行贿的问题。而中共某市纪委的情况说明已证实黄三在涉嫌受贿而被“双规”期间，主动交代自己伙同袁

四、刘

五、刘

六、方七以打假牌方式骗取姚九钱财的事实，可排除此处受贿或行贿的可能。

第二篇：电信诈骗方式及应对措施

电信诈骗方式及应对措施

从所破获的电信诈骗案看，老板99%是台湾人，马仔99%是福建泉州安溪县长坑乡。作案地点99%在东南亚。愚以为，只要通过查询咋骗人的护照，根据护照去向，可追溯到团伙去向，很容易找到这些人在东南亚的落脚点。根据电信公司记录的电话来源，也很容易知道骗子所在地。

诈骗团伙如何分工：

据了解，诈骗团伙分工十分明确，行骗手法很有规律。团伙成员中，有负责购买信息的、专门打电话的、负责开银行卡的，当然，还有专门取款的。

信息组：四处搜罗购买个人信息

信息组成员通过网络、人们一些社团活动登记的记录，搜集咋骗对象的信息，比如，参加会议登记，参加考试登记，购买车辆，资质注册等。另外，在一些招生网、购物网上，填写个人信息也会被泄露。他们会到这种地方，购买个人信息，甚至还会去一些商场办卡的地方购买。这样做，学生、家长、车主及其他当事人如退休老人的信息就会被窃取。

电话组：“教材”教会应对说辞

打电话的骗子一般以女性为多，团伙为首者会给这些打电话的女子，分发、教授相应的“教材”。拨打电话后，第一句话说什么，学生、家长、车主及其他当事人如起疑心怎么应对，通常会问哪些问题，都会一一加以详解，以便应对如流。

钱卡组：

为规避被警方追查到的风险，诈骗团伙使用的银行卡往往是通过假名、收购到的身份证开的户，这些活也有专门的人员去办理。报载：惠安警方捣毁的团伙中，当场缴获嫌疑人身上的700多张银行卡。

诈骗得手后，首要分子并不自己去取款，而是将取款的业务交由马仔取款，以免主犯被抓。

以下将诈骗，举例说明：

步骤一：声称有退税（费）补贴 提供号码供咨询

诈骗人员假冒教育局工作人员，打电话给学生或学生家长，“你的孩子***，现在某学校就读。”一句准确无误的信息，让学生或家长先入为主，认为教育局工作人员是真的。或者说：“根据国家有关政策，小学到中学的九年义务教育学杂费，国家有补贴，财政局给你寄了通知单，现通知单寄到我们这边来，但你要去财政局办理，可拨打财政局服务电话***咨询。”

步骤二：电话确认补贴款 诱人持卡到银行

另外的诈骗人员化身“财政局工作人员”确认国家有退费的规定。“目前我们已经将你这笔补贴移到财政局，核对后，就将补贴退还给你。你拿银行卡到atm机上操作，我将这笔钱转到你银行卡上。你到atm柜员机后，打电话给我，我再教你如何操作。”

步骤三：遥控按步骤操作 成功转账

受害者持银行卡到atm，诈骗人员会称：“你先查询一下银行卡内有多少钱，以方便等一下汇款过去后方便对账。”

受害者将卡内的金额告之，诈骗分子让受害者按转账按钮，让受害者输入连接的号码（实际上是诈骗分子的银行账号）。受害者输入后，诈骗人员就说还需要输入验证码（实际上就是输入转账金额，一般不会超过卡内金额的数字）才能连接成功。受害者输入验证码，按确认，诈骗人员最后会说，确认后补贴款会立即转到卡内。

步骤四：防账户被冻结 得手后立马取款

诈骗得手后，头目会马上通知取款人哪张银行卡已转入多少钱，让取款人以最快速度前往取款，以防止受害者发觉被骗报案后被警方冻结。

网骗犯罪是隐蔽化作案，跨境跨国犯罪——这是近年来电信诈骗犯罪的一个发展趋势。从近年来电信诈骗的大案要案中可见，每挖出一个案子，就动辄牵连出几十人甚至上百人，动辄跨国跨境，涉案资金上千万上亿的也不鲜见。下面举例说明：

近日，广东番禺区一女商人被一种新型电信诈骗手法蒙骗，诈骗分子在作案时冒充“公安”人员，诱骗事主下载安装一套“保护账户安全”的软件，然后在软件种植木马病毒，再3 神不知鬼不觉地通过病毒程序操控事主的电脑进行资金转账，窃取钱款高达2700多万元。

无独有偶，2013年10月29日，广州天河警方接到一起群众报案，事主李女士在接到一个自称是“上海市公安局民警、检察院检察官”的电话，以其牵涉一宗洗钱案件要求配合调查为由，指引其于连续三天通过网上银行将485余万元转账到对方提供的所谓“安全账户”。

2009年11月3日上午，警方接到家住海淀区的张女士报警称，有人冒充公安局、检察院工作人员，谎称她电话欠费，要求她将存款全部集中在一个银行卡账户内，并提供这个账户网上银行的用户名和密码，最终骗走她1000多万元存款。

据杭州市公安局网站消息，2013年7月23日，杭州市公安局通报一起电信诈骗案情况，这是杭州发生的今年以来案值最大的电信诈骗案，一女财会人员三天多的时间给骗子汇出了352万元。

2013年12月12日，吉林市龙潭区发生一起电信诈骗案。45岁被骗人李女士轻信电话信息，被骗走30万元。

2013年12月15日，吉林市船营区发生一起电信诈骗案。犯罪嫌疑人冒充银行工作人员电话联系29岁市民王女士，谎称其银行卡存在问题，需指定账户转存，骗走汇款2.4万元。

如何防止受骗？防止电信诈骗首先要做的就是提高警惕性，遇到陌生号码来电，首先要在心里打个问号：这会不会是骗子打来的电话？其次，别贪图小便宜。尤其是遇到中奖类的电话或者短信，一定要加强警惕，不要因小失大。然后，对方在讲完“电话欠费”、“银行卡被盗用”等情况后，要向子女、亲属等进行多方核实。其实，最简单且最有效的核实办法就是打110。即便对方利用改号软件，冒充110打电话，市民反打110也不会连接到骗子那里，而是真会打到110那里。110民警会义务帮助市民核实真伪。

常见12招防范电信网络诈骗技巧

不管电信诈骗手段多高明，骗子的最终目的都是要你通过银行转账或汇款，达到骗钱的目的。所以无论骗子如何花言巧语、危言恐吓，大家一定要记住“不听、不信、不转账、不汇款”，有疑问拨打110。这里简单总结一下几招提示大家。

“中奖、退税、刷卡”藏骗局

骗招1——给手机用户发“我是××省公证处的公证员××，恭喜你的手机或电话号码在××抽奖中了×等奖，奖品是小轿车一部”之类的短信。

支招：如果你的手机收到这类短信，请给自己几秒钟的思考时间，想想自己是否将手机号码投入摇奖或参与过什么活动，如果没有，删除它，不要回复，更不要相信天上掉下的这个大奖。

骗招2——以××银行的名义，提醒您在某地刷卡消费，消费的金额将于近期从您的账户中扣除。

支招：如果你收到类似的手机短信，再按短信里的电话打去询问，就会一步步栽进不法之徒设好的圈套里。所以，对这类疑骗信息不要理睬。

骗招3——打电话自称是国家税务局干部，帮您办理汽车或房屋退税事宜。

支招：如果可能存在这样的退税事项，你接到电话不能判定是真假，就说我到你部门柜台当面办理，假的就不敢和你见面。笔者曾接到所在城市某活动中奖的电话，说钱款要打到我的银行卡中，我说你们在哪里办公，我马上就到你处直接办理，骗子托词不见面。

骗招4——有人打电话称，你的孩子被绑架，并索要赎金，电话中甚至还出现了孩子的哭闹声音。

支招：如遇到这种事情，一定要冷静，先问问对方手中是男孩还是女孩，长什么样，穿什么样的衣服。如果对方所陈述的内容与孩子相符，尽快报警，以便公安机关查出事实真相。如果您所问的情况对方回答不上来或有误，那一定是有诈。

骗招5——有人打电话称，您的家人在某地生急病或发生意外，急需用钱，让您把钱打到××银行账号上。

支招：接到这类电话时，您一定要核实清楚事情的真相，6 不要轻易相信他人的话，以免不法之徒利用您对身边人的感情，实施诈骗。

“点歌、充值、退话费”骗你是真

骗招6——“您好，您的朋友为您点播了一首××歌曲，以此表达他的思念和祝福，请您拨打×××收听。”

支招：不要回拨电话。在这种情况下，当你拨打收听时，那您的话费余额一定会直线下降。

骗招7——“您好，您的电话、电视收看费、燃气费、电费、水费已经欠费，请在XX时间马上充值，否则将停机。”

支招：接到这样的电话或信息，一定要核对清楚，不要盲目回电话汇款转账充值，以免中了圈套。

骗招8——“您好，这里是中国移动（或联通）客户服务热线，由于我们的工作失误，您的电话费这几个月共多收了×××元，如确认退费请按……”

支招：类似的电话接到后，您只要认真查看一下来电号码，就可识破骗局。

大玩捉迷藏引你入陷阱

骗招9——“低值充值卡出售，本公司与电信制卡部门联合推出移动、联通手机卡充值，100元面值的38元低价促销，诚招各地代理经销商。”

支招：如果你收到这样的信息，请不要被低价与利润所诱惑，因为不法之徒往往会利用这些诱饵骗你上当，遇事多7 问为什么，可不可能，最好向移动与联通的客户服务中心落实后，再加盟也来得及。

骗招10——如果您接到未知的电话号码，或响过两下就挂断的电话，一定要当心，不要随随便便回复。

支招：目前，在一部分电话号码中有一类是加值的付费电话，市民在接到这两个号码开头的电话或陌生来电时，一定要小心核对再行回复。

骗招11——如果您接到不熟悉的电话，对方自称为您好友，并让您猜其身份，请不要跟他捉迷藏了，直接问他是谁，如果是您的好友，简单核对一下就清楚了，您的朋友也不会责怪的，但却防止了上当受骗。

骗招12——对打着上级领导身边工作人员的旗号、要求您帮忙处理领导个人事务的电话。

支招：对这类电话，请多长一个心眼，不要急于付钱，待核实该人身份之后再帮忙也不迟。

结论： 电信、网络诈骗最大的特点就是犯罪分子在设置骗局时，大多借助电话、手机、网络等手段进行“远程、非接触”式诈骗。大家要记牢电信诈骗的关键词（网银升级、核查账户、邮包藏毒、电话欠费、法院传票、洗黑钱等），要格外谨慎，提高警惕。

第三篇：淘宝诈骗方式总结

淘宝诈骗方式总结(新浪微博：@布衣秀才晓亮)

1、郑重提醒：未开通保证金业务并不影响买家付款，所有以“未开通保证金业务导致无法付款”为理由要求缴纳保证金的人，都是骗纸！！

2、郑重提醒：淘宝客服不会通过阿里旺旺与卖家聊天，更不会要求缴纳消保资金，“以任何理由要求缴纳消保金”的人，都是骗纸！！

3、郑重提醒：缴纳保证金只能通过“淘宝网卖家中心—消费者保障服务”页面进入，“让登录任何其他页面缴纳消保资金”的人都是骗纸！！

4、郑重提醒：缴纳消保资金≠创建红包，“以各种理由发各种链接要求创建红包填写信息”的人，都是骗纸！！

5、郑重提醒：若有通过以上4种手段或者其他手段要求缴纳保证金，再或者引导创建红包的人，都是骗纸！！切勿上当！！总结：以让我掏钱为目的地任何人，都是坏人！！

关于日常交易

1、淘宝购物不存在卡单或者订单有问题的、付款未成功等情况。如遇到问题请与买家在阿里旺旺上沟通确认，请勿使用其他聊天工具；

2、交易出现问题请通过阿里旺旺沟通，或者即刻致电淘宝客服0571-88158198、天猫客服400-8608608或支付宝客服95188.3、淘宝、支付宝客服不会向会员索要银行卡号、身份证号、手机验证码等个人信息！

4、淘宝购物请在淘宝交易系统中完成。不要轻易点击付款链接进行支付；不要随意扫描陌生人发来的二维码、接受不明文件、点击不明链接；

5、当下载到一些不明的软件的时候，请不要随意的安装并及时删除该应用；

6、二维码作为一种新颖的信息获取渠道目前骗子已经作为一种新的手法，扫描的时候请注意二维码的出处。

7、“转账”、“套现”的借口不要轻信，淘宝网买卖商品请务必按照支付宝担保交易完成，保证买卖双方安全。

8、银行端的短信只是提醒了收付款双方，并未实际提醒资金已经入账，关于资金到账的任何问题，请联系各家银行。

9、请勿随意接受陌生人远程操作的要求，这样等于将自己的淘宝帐户给他人使用；

10、淘宝官方及工作人员不会要求通过任何代付方式及打款方式缴纳保障金（保证金）；

11、代付是指代替别人付款，并且退款也属于对方，代付页面都有清晰的提示！而且只有在勾选确认之后才能进行下一步操作，所以付款要谨慎。

总结：骗子必杀技是伪装和忽悠。卖家不如买家熟，就如同学生教导老师一样滑稽可笑。

关于活动报名

1、淘宝网相关的活动请直接登录淘宝网参与，警惕旺旺、电话、邮件等通知的中奖信息，请勿随意填写个人信息！淘宝网相关活动不需要会员填写银行卡、身份证等信息！

2、凡是主动找上门的这些一律都不要相信！无论是旺旺、QQ还是电话上的！（活动效果假如真那么好，他们干嘛不自己做淘宝？大店都应付不过来吧，还会有精力来找你这个新店？）

3、淘宝网举行的任何活动均不会收取会员的任何费用，而骗子的目的就是拐弯抹角的让你交钱！

4、声称是淘宝官方或是与淘宝官方合作的！（除非你是淘宝类目百强店，否则百分之9999.9999是骗人的！）

淘宝的小二，在旺旺聊天框右侧的名片夹上，会清楚的写着“阿里巴巴集团淘宝小二”或“阿里巴巴员工”的标志！淘宝客服不会利用QQ和大家联系，淘宝商家唯一热线是：0571-88157858，其他的一律均为假冒!！

5、一旦揭露骗子或被骗后，一定不要和骗子发生正面冲突，毕竟自己店铺还需要正常经营下去，以免被骗子捣乱或报复！发现被骗后一定要及时联系客服或报警处理！

6、如果、假设真的需要非淘宝官方推广，一定要在各大搜索引擎上搜索一下对方是否有负面信息，如果对方不能做到支付宝担保交易的，那就“高抬贵手”把对方拉黑吧~！

总结：老人常说：天上不会掉馅饼。不相信的，都后悔了......关于买家诈骗

1、请严格保密买家的个人信息，不以任何形式泄露或公布买家的个人信息！

2、如遇非购物买家的旺旺要求核实个人收货信息时，请谢绝并旺旺联系买家本人确认！

3、请要求核对买家姓名、手机等关键信息，骗子是不会知道买家本人姓名或手机号码的！

总结：保密，是一项非常非常好的好习惯。

最后总之：淘宝官方不会旺旺或电话联系你付费或做推广！淘宝上的所有非官方“推广”、“广告”等合作一定要多长个心眼！如果是充值卡代充、银行转账、第三方支付平台转账等等的，一定警惕，在淘宝，非支付宝担保交易流程付款的交易都不受保护！

第四篇：浅谈恶意透支型信用卡诈骗之认定

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浅谈恶意透支型信用卡诈骗之认定

作者：顾奕

来源：《法制博览》2012年第12期

【摘要】恶意透支是信用卡诈骗罪的一种情形。通过分析恶意透支的手法、期限和数额的认定以及对“催收不还”的界定，对恶意透支型信用卡诈骗作出法律界定。

【关键词】信用卡；恶意透支；催收

刑法第一百九十六条对恶意透支的定义为：持卡人以非法占有为目的，做出在规定期限内透支或超出规定限额，同时在发卡银行多次催缴后仍未进行偿还相关金额的行为。简单来讲，合法持卡人明知无力偿还或者有能力偿还却不愿偿还，而进行的不合法的透支行为。

一、恶意透支的手法

（一）持卡人利用现有无效真卡

在非发卡区域进行高额透支等行为，部分持卡人所持“黑卡”已被发卡银行列入本行黑名单（止付名单），但是由于在异地各特约商户接到银行发出止付通知和银行接到止付通知之间存在时间差，这一漏洞被不法分子所利用，异地透支交易作案。

（二）合法持卡人利用现有有效真卡

在极短时间内，在不同区域多次进行发卡银行授予的最高金额提取，进而在多次领取超出银行规定限额的巨额后逃逸。因各特约商户之间的相对独立性以及信用卡的重复使用性，因此只要交易在各特约商户的限额内，那么其职能对消费信用卡的签名及信用卡是否有效与真实进行判别，对该持卡人的守约信誉及交易次数则无从查起。通过这一点，不法分子利用在限额内重复使用达到了大量透支的目的。

（三）持卡人利用现有真卡

伙同他人在非发卡银行区域进行大额金额透支，通常来讲，如果持卡人独自作案，无论其使用的信用卡是否有效，都可以为相关部门轻易抓获，而对于不法份子而言，常使用新的作案手段，采取多人作案、相互伙同的手段进行信用卡恶意透支。譬如说，台湾等地的一些不法份子，就经常使用多人作案的手段在大陆进行信用卡恶意透支，即信用卡实际持有人将已持有卡交于第三者，第三者在得到卡后到内地消费，进而造成信用卡超出银行规定限额透支。而在1-2个月后，当信用卡实际持有人受到银行账单时，就可以以未离境为由谎称银行账目出错，由银行承担透支。[1]

二、恶意透支期限和数额的认定

根据我国现行刑法的相关条例规定，构成恶意透支的行为分为两种，一是超出规定期限透支，二是超出规定限额透支。所谓超出规定限额，其主要是指持卡人做出其与银行有关信用卡协议中明文规定的透支限额规定行为，限额的判定，并不是以每次透支数额作为鉴定标准，而是根据发生透支行为后，持卡人账户最终所剩余额进行计算。所以只要余额超过限额的，哪怕每一次透支都未达到限额标准，即可判定为超限额透支。与此同时，相较于透支限额，还存在一种交易限额，后者与前者的不同之处在于当持卡人每次消费或提取的限额，只要是在消费过程中达到银行授予规定限额，此时，发卡单位需授权给受理机构，发卡单位按照持卡人账户现有月与透支限额情况对受理单位进行授权，只有在得到授权后，受理单位才能办理此项业务，否则受理单位要承担损失责任。

关于恶意透支数额的计算，有两种不同意见。一种观点指出，应以超过透支数额的一定倍数并应当以高于其他使用伪造、作废的信用卡及冒用信用卡犯罪的数额作为犯罪起点标准。另一种观点则指出，计算恶意透支数额的标准可以参照《关于审计诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》中的相关规定，数额较大以恶意透支金额5000元以上为标准，数额巨大以恶意透支5万元以上为标准，数额特别巨大以恶意透支20万元以上为标准。若恶意透支信用卡持卡人已在协议签署前缴纳一定保证金，那么恶意透支金额则以减去保证金后计算。笔者认为，在我国尚未出台新的司法解释前，有关恶意透支数额只能参照上述内容来计算。

然而，事实上，上述内容显然不能满足事实现状需求。按照我国银监会1999年发布的《银行卡管理办法》第45条规定相关要求，对于信用卡业务风险的控制，银行需遵循两大标准：一是持卡人同一账户在月度透支余额必须少于5万元人民币或相同价值外币；二是持卡人单笔透支金额必须少于2万元或相同价值外币。此外，该项办法第46条对于准贷记卡的透支期限（最长为两个月）也做出了明确规定。

根据上述规定，持卡人在与银行签卡协议中需约定每月最高透支限额为5万元。根据透支限额60天规定，透支10万元是不违法的。所以现阶段有关恶意透支构成的数额起点并没有做较高的要求，还需进一步修订与完善。

与信用卡诈骗罪的其他犯罪手段行为相比，无论是在主体、主观亦或是客观方面，恶意透支行为都存在一定的特殊性，所以数额标准应当规定较高。不难发现，根据合法透支数额倍数对恶意透支数额进行计算的方式没有较强的可操作性。因为善意透支技术范围非常大，如若根据倍数来计算犯罪数额，那么标准就会变得过高，与信用卡诈骗数额标准相比，差异性过大，不具有合理性。正确的措施是尽快颁布最新的司法解释，相较于其他信用卡诈骗犯罪手段的数额标准，恶意透支数额规定应做进一步更高规定，与此同时，不应当将利息计入透支数额，而应当还按照本金来计算。根据透支是否超过限额，构成犯罪的恶意透支期限也有所差异。透支数额在银行规定的限额内的，透支期限为2个月，超出2个月的，银行就会以多种方式对持卡人进行催收。而持卡人的透支超出限额，这种行为本身就是违法的，发卡银行会在短时间内派发出催款通知单。按照我国司法解释（最高院1996年）规定，出现恶意透支行为且逃逸的，或未能在接受发卡银行催款通知单90天内及时支付的，就应当承担相应的刑事责任。

三、必须以“催收不还”为要件认定恶意透支

按照我国相关刑法要求，凡是发卡银行将催款通知单发给透支持卡人却仍未在规定期限内还款的，即以恶意透支罪论处。然后，该项规定的合理性在我国刑法学界一直未能达成共识，部分学者认为，该项规定既缺乏合理性，又缺乏可操作性，因为在众多的司法实践中，在银行尚未发现持卡人有恶意透支的行为或虽已发现但尚未向持卡人发出催告前持卡人就已经落网的情况屡见不鲜，基于此，若银行还没有寄出催款通知单，那么司法机关是否就无需查处相关人士呢？[2]还有学者认为，以催收不还为要件存在如下问题：首先，发卡银行是否“催收”在实践中难以认定，因为持卡人会以各种理由否认银行曾经催收而使银行处于不利地位。其次，银行催收有困难，由于人口流动等因素，银行有时在催收中找不到持卡人。第三，“催收无效”的含义不尽明确，部分归还是否视为“催收无效”，催收后多长时间内归还为“催收有效”等，没有明确规定。第四，对“明知故犯”的行为不必再附加任何条件就可以确定其为违规、违法行为，因为持卡人在申办信用卡时就已经了解发卡银行关于透支的规定，如再规定附加条件，无疑是对已有规定的否定。第五，规定“催收无效”这一要件，会使持卡人认为规定可不遵守，这不仅不利于培养持卡人遵纪守法的意识，也不利于贯彻执行有关法律、规章。[3]

笔者认为，根据罪刑法定原则，既然刑法已明确规定经过“催收不还”的才构成恶意透支，那么就必须严格照此执行。事实上，立法者如此规定是有其充分理由的。因为信用卡区别于其他金融票证的基本特征就是透支消费，这是信用卡的基本功能之一，也是它的优势所在。透支可以区分为恶意透支和善意透支，善意透支又分为两种情况：一种是在规定限额和规定期限内的透支，是完全合法的透支；另一种是违法但并不具有非法占有目的的透支，即虽已超过了规定期限或限额，但透支人打算归还的透支。法律规定恶意透支必须以“催收不还”为要件，就是为了在第二种情况的善意透支和恶意透支之间划出清晰的界限，使恶意透支内在的主观恶性获得可靠的证明，使司法机关有一个统一的、直观的衡量尺度，以便于操作。因此，即使事实上行为人在透支时确实有非法占有的目的，只要在银行催收期间归还了透支款的，就认定其不具有非法占有的目的。而那些经发卡银行催收后仍不归还的，就构成恶意透支。因此，对于那些四处异地透支，突击消费取现，透支数额巨大甚至特别巨大的，如果在银行催收期间全部归还了透支款的本息，哪怕是在公安机关立案侦查后归还但没有超过归还期限，也应当依法认定为不具有非法占有目的。因为这是法律上的一种推定，不管其行为时的本来目的如何，只要在催收期间归还了透支款，就应当认定其不具有非法占有目的。既然法律已推定行为人不具有非法占有的目的，前述论者所言的即使透支人在银行催收期间归还了透支款，也可以视情节（“归还”作为一种退赃情节考虑）对其以信用卡诈骗罪处罚的观点就是不成立的。但是，如果透支人在催收期满后才归还透支款的，则完全符合恶意透支的构成要件，归还行为就可视为一种退赃行为。因此，对于透支后逃避追查没有抓获的，银行仍应发出催收通知，3个月期满后仍不归还的，不管透支人收到与否，都可以定为恶意透支。

参考文献：

[1]中国人民大学法学院刑法专业.刑事法专论（下卷）[M].北京：中国方正出版社，1998：1125-1126.[2]王明立.信用卡恶意透支及其法律责任[N].金融时报，1997-12-10（6）.[3]王明立.信用卡恶意透支及其法律责任[N].金融时报，1997-12-10（6）.

第五篇：诈骗辩护词

诈骗辩护词

尊敬的审判长、审判员：

山东**律师事务所接受本案被告人张**的委托，指派我们担任张**诈骗罪案的一审辩护人，依法为其提供辩护。辩护人在开庭前通过查阅卷宗材料，多次会见被告人，现根据法庭查明的事实，本着以事实为根据、以法律为准绳的原则，发表如下辩护意见：

一、辩护人对本案诈骗罪的定性不持异议。

二、本案被告人张**具有一系列法定、酌定从轻、减轻处罚的情节，依法可以从轻、减轻处罚。

1、本案是共同犯罪，被告人张**在本案中系从犯，处于从属的地位，依法应该从轻处罚。

在犯罪中，被告人张**处于次要地位，诈骗的犯意是同案犯“老*”提起并策划的，被告人张**在整个犯罪过程中，所实施的行为只有三个：听从老*和刘**的指使在网上发布招聘信息，招聘到同案犯韩*和李**。听老*的安排，让韩*办理两张银行卡，因王*要求在合同承租人处签字。所实施的行为均是他人的安排和指使。被告人张**在整个过程中的地位和作用是次要的，辅助作用，情节较轻微，社会危害性也不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚。

从时间上来说，被告人张**是后来加入的，不是犯意提起者，也不是犯罪组织者，被告人张**最初是以帮忙买车为目的参与本案中来的，根本没有去诈骗对方的想法和故意，在案件的发展中，数次想抽身撤回，都因同案犯刘**的劝阻，被动参与，在本案中不起主要作用的。被告人张**2013年10月11日第一次的《讯问笔录》第十二页中部：“问：在签合同时，你为什么签成刘**？答：当时我是故意签的刘**，故意写错的，我不想让老*买到车。问：你为什么不想让他买车？答：我很早就和刘**说我不想做了，我说我回家了，刘**和我说现在都走到这种地步了，不做也不行了，我就是已经觉得他骗人，我想抽身，不想参与他违法的事，刘**也想到了老*就是骗人，我和刘**说过这件事情，但是他就想挣这笔2万块钱，就不想走--”

被告人张**不是本案的组织者，策划者，纵观整个事件的产生、发展及该损害结果的产生，他只是盲目的跟随，在本案中起作用是次要的、辅助的，根据《刑法》第二十七条规定：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”

2、被告人张**具有自首情节，案发后，被告人在侦查、起诉，审判各环节，能如实供述自己的犯罪事实，悔罪态度诚恳。

在犯罪事实尚未被发觉以前，被告人张**在感觉可能被骗后就第一时间于2013年10月4日主动通过QQ（与被害人王*唯一的联系方式）告知被害人被骗并建议报警且可以为其作证，等待公安机关抓捕，归案不仅如实供述自己的罪行，并且如实供述同案犯的全部事实，使公安机关可以迅速、顺利查破此案，抓捕本案其他犯罪嫌疑人。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》之规定，被告人张**具有自首情节，可以对其从轻、减轻处罚。

3、被告人张**具有立功表现，到案后如实供述自己和同案犯的全部犯罪事实，并协助司法机关抓捕同案犯，可以从轻、减轻处罚。

李**的第二次《讯问笔录》第四页和第五次《讯问笔录》第四-五页中：“2013年10月2日，那个叫孙**的给我打电话说康总的电话打不通了，说没拿到钱。他说他要报警，让我给他作证。到了10月12日，孙**打电话叫我在红西门地铁站和他见面，我到那之后就被警察抓了。”根据2013年10月9日被害人王*的第一次《询问笔录》倒数第二页下部“在今年的10月7日，孙**用QQ和我联系，大概的意思就是说我们公司被老*骗了，他可以找到老*并为我们作证，他让我们赶紧报警。”

被告人张**在最初感觉被骗后，就及时向同案犯求助，并有报警的想法和意图，经过仔细考虑后，又主动向被害人告知，并答应自己可以协助找到老*。所以，正是被告人张**向公安机关和被害人提供同案犯的手机号码，刘**的照片，并约他们见面，本案得以迅速侦破以及同案犯刘**和李**、韩*的落网，刘**之兄刘磊和刘**女友刘子木两个银行账户30余万的被冻结，以及雷克萨斯车辆和浪琴手表的收缴，在最大幅度内挽回了被害人的损失，被告人张**在其中起着巨大的作用。基于上述事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七、六十八条及最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，被告人张**具有立功表现。

4、被告人具有积极退赃、退赔的情节，应根据退赃的数额以及对被害人弥补的程度适度减轻被告人的处罚。

正是因为被告人张**的如实供述，致使公安机关迅速冻结刘**之兄刘磊和刘**女友刘子木两个银行账户30余万的赃款，以及52万余元的雷克萨斯车一辆和价值2万余元的浪琴手表，共挽回被害人经济损失约80余万。

5、被告人张**获利较小，在整个犯罪过程中，被告人张**仅获得1800元，其主观上并没有骗取公司一百多万巨款的想法和意识，主观恶性不大。获利1800元，其中1000元是2013年9月30日老*通过韩*转交给张**的回山东老家的路费，从北京回山东老家**县来回路费需要800余元，被告人张**和同案犯刘**每次坐车去老*处，老*都很会给100-200元，一共大约三、四次，共所得800元，出去来回交通路费和吃饭，剩余的钱大都被刘**拿走，因为刘**当时，没有任何工作和收入，被告人张**一直打些零工、小工，多少有点收入。被告人张**实际所得应该在一千元以内，获利数额较小，在对其量刑时，此情节应予考虑。

6、本案的发生，被害人具有一定的过错和责任，应减轻被告人的责任。

本案整个犯罪时间很短，2013年9月25日中午11时左右，刘**（老*）电话联系被害人，次日双方就草率、快速的签订了买卖合同和担保合同，合同签订后去对方公司参观、考察。9月27日，第一台车付款44万元，9月29日，被害人公司就给北京**商贸有限公司汇入126万元。整个犯罪的实施只有短短五天时间，被害人在没有认真、仔细核实情况下，共向经销商北京**商贸有限公司汇入170万元巨款。

在此过程中，被害人存在着严重的过失和过错行为，2013年9月26日，北京**汽车租赁有限公司总经理王*电话核实北京**商贸有限公司现车信息后，双方当天签订购车及担保合同。被害人只是简单的电话核实经销商，并未去实地考察。被害人去大兴区采育搅拌站考察、参观，却没有核实搅拌站的资格、资质，甚至连负责人是谁叫什么名字都不知道。合同的签订者为张**、刘**、韩*，三人年龄均不到三十周岁，就是极为普通的打工者，经济条件极其一般，其经济实力根本不能买一台搅拌车，更别说是四辆。无论作为购买人还是担保人，其三人均无资格，无正当、稳定的工作，名下也无固定的住房和大额存款，被害人只是简单看了下三人的身份证，就签订了170万的租赁和担保合同。作为承租人的张**，电话一直保持通话，被害人从未与其联系过，交纳保证金，交车汇款等合同的实际履行，被告人张**一点也不知情，被告人张**只是和韩*一样在合同上签字，此后事情发展一概不知。直到收到检察院的起诉书才得知具体情况和犯罪的具体数额。假如，被害人对购车人、担保人、经销商、搅拌站负责人等任何一个人稍加考察、核实，相信本案绝不会发生。

7、被告人张**在合同上签字，并非是自己真实的想法，在合同承租人处签字是因为被害人公司经理王*因其户口是北京户口，而提出让其作为承租人签字。被告人张**是被动签署的，无意识，盲目的行为。

从同案犯李**和韩*的询问笔录和辩护人多次会见交谈中得知，被告人张**（化名孙**）不会说普通话，山东口音较重。被害人公司总经理王*与其见面交谈数次，口音应该很容易分辨出来。

同案犯李**的第二次《讯问笔录》和第五次《讯问笔录》在诉说孙**的体貌特征时，说：“孙**，男，30岁左右，身高1.74米左右，中等体态，短发，山东口音。”“由于姓孙的说话有口音，康总让他上去后尽量不要说话。”韩*的的第一次《讯问笔录》在诉说孙**的体貌特征时，说：“孙**，户籍不详，27、8岁，身高172CM，较瘦，瓜子脸，外地口音。”根据2013年10月9日被害人王*的《询问笔录》“问：你跟谁签订的合同？答：我和孙**签订的合同。问：你为什么要和孙**签订合同？答：当时在对方家里，姓康的说他自己银行信用记录有问题，不能使用，在场的还有何**、韩*、孙**三人，由于孙**是北京人，他的银行记录正常，所以我们就和孙**签订的租赁合同”。

8、被告人张**没有前科、属初犯、偶犯，有悔罪表现。

被告人张**系初犯、偶犯，以前没有任何违法及不良行为，历史清白，在归案后一直如实向公安机关、司法机关供述犯罪事实，认罪态度较好、悔罪诚恳。

9、被告人张**初中文化，所受教育程度很低，法律意识淡薄。

被告人张**既是被告人也是被害人，其因家庭经济条件极为困难，2013年7月18日从山东老家来北京打工，因无一技之长，平时依靠在网上找一些小工、临时工度日，生活所迫加上老*的欺骗和诱惑，再加上自身法律意识淡薄，最终走上了犯罪的道路。

被告人张**的家乡为山东省**市**县**村，全国重点贫困山区，土地贫瘠，父母体弱多病，父亲患有高血压、心脏病多种疾病，全家以种地为生，无其他生活来源，被告人张**于2010年4月20日经山东省**县人民法院调解以（2010）梁民初字第393号《民事调解书》调解离婚，婚生女儿张**由张**独自抚养，现婚生女跟随其父母生活，被告人张**系家庭的主要经济来源和生活支柱，请合议庭在合议时充分考虑被告人现实的生活和生存状况。

鉴于本案的上述实际情况，以上辩护意见敬请法庭予以充分考虑，予以重视并采纳！

此 致

北京市**区人民法院

辩护人：罗**、姜**

山东**律师事务所律师

2014年3月4日