起草涉外仲裁协议的一点心得

第一篇：起草涉外仲裁协议的一点心得

起草涉外仲裁协议的一点心得

从事律师业务这些年来，常常会建议外商投资企业客户签订合同时，将争议解决方式约定为仲裁，并指定中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会（以下简称贸仲）仲裁。只是在仲裁协议或者仲裁条款的约定时，一直以为这是非常简单的事情，只要写明是贸仲就可以了，其他的，贸仲自然都解决了。但是最近，参加了一个讲座，又正好审核一个外商投资企业合同的时候，才发现，关于仲裁协议还是有很多技巧的，以下，就将本人的一点想法分享如一下。

一、选择仲裁？还是选择诉讼？

涉外案件的争议解决，对于涉外合同中是非常重要的，这对于我们律师而言是不言自明的。

1、选择仲裁，还是选择诉讼？或者在合同中约定，合同争议即可选择仲裁，又可选择诉讼？

最高人民法院2006年出台【法释（2006）7号文】，关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释（以下简称高院2006年7号文）第七条规定，当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。

因此，在争议解决条款中尽量避免既约定仲裁又约定法院的管辖方式。

2、在具体案件处理中，如果当事人已经在条款中既约定仲裁又约定法院的管辖方式，是不是仲裁约定是否当然无效？

这要具体看约定内容，如果当事人在合同中约定，因合同引发争议，即可向贸仲提出仲裁申请，也可以向法院提起诉讼。贸仲还是可以管辖受理本案。理由是：

法律依据：高院2006年7号文第七条第二款规定，但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。《仲裁费》第二十条则，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。

法理依据：对于既约定仲裁又约定法院的管辖方式，如果合同当事人仲裁机构的约定明确而具体，双方对此没有争议的情况下，即在仲裁庭首次开庭时都没有提出管辖异议，仲裁条款应当认定为是符合双方当事人的真实意思，是双方合意的结果，应确认为有效条款。

3、在涉外案件中应当如何选择管辖地呢？

随着全球化进程的逐步深入，我们律师业务工作中必常常会涉及到在合同中约定涉外管辖的问题，这个时候有经验的律师首先会考虑的问题是将来如果发生诉讼或者仲裁，该裁判结果是否有可能得到其他国家或地区的认可和执行。

关于仲裁裁决的认可和执行问题，通常用到的是1958年《承认及执行外国仲裁裁决公约》，就是常常提及的《“纽约”公约》，截止到2009年1月29日，全球共有143个缔约国。同时，根据国际公约高于国内法的司法效力原则，各个缔约国对于外国仲裁裁决普遍是认可和执行的。

关于法院判决的认可和执行问题，目前仅有各国之间的双边或者多边条约，很多国家和地区均为有条件的准予认可和执行，跟中国缔结关于民商事司法协助的双边或多边条约国家目前合计不过三十国家和地区，远远低于仲裁的认可和执行。而这些条约中有各种形式的保留，以香港为例，2008年香港与内地《关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当

事人协议管辖的民商事案件判决的安排》有“判决是以欺诈方法取得的，拒绝承认和执行”规定，可以理解为香港法律承认和执行内地法院判决时有可能进行实体审理。

因此，出于将来判决或裁决能够在国外得到认可和执行，使得当事人的合法权益真正得到落实的目的，本人建议选择仲裁作为争议管辖方式。

二、仲裁机构的选择技巧

涉外合同纠纷案件，通常外方会选择中国以外的仲裁机构，在合同中常见的仲裁机构主要有：

1、总部位于法国巴黎的国际商会仲裁院（ICC)；

2、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院（SCC）；

3、香港国际仲裁中心（HKIAC）；

4、台湾商事仲裁协会（CAA）

5、新加坡国际仲裁中心（SIAC）；

6、日本商事仲裁协会（JCAA）和日本航运交易会社（JSE）；

7、韩国商事仲裁委员会（KCAB）；

8、印度尼西亚国家仲裁委员会（BANI）。

9、贸仲（CIETAC）

上述仲裁机构都是国际仲裁方面常见的，当然，还有欧洲、美洲等其他地区的仲裁员，限于篇幅和本人经验有限未能解除或者见识，在此不多赘述。

前面所提及的这些仲裁机构，各自有各自的仲裁规则。ICC是倡导服务原则，而贸仲则是以管理为先，在具体处理案件中诸多不同。

贸仲至今为止受理案件涉及67个国家/地区，经过贸仲裁决的案件，仲裁当事人一方不履行仲裁裁决的,另一方当事人可依据法律的规定向有管辖权的法院申请强制执行：

1）如果强制执行被申请人的住所或财产所在地在中国境内，则可向其住所地或财产所在地的中级人民法院申请强制执行;

2）如果强制执行被申请人的住所或财产所在地在中国境外,而且其所在国家也加入了联合国《纽约公约》，强制执行申请人可根据该公约向该国有管辖权的法院申请承认和执行;

3、国内争议仲裁裁决可向强制执行被申请人的住所或财产所在地的基层人民法院申请强制执行。国际商会国际仲裁院于2008年终，在香港创办了亚州事务办公室（“亚洲事务办公室”），该仲裁院设立以来也已处理了150起以上的仲裁案件。

瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院，没有仲裁员名单，当事人可自由指定任何国家，任何身份的人作为仲裁员。

香港（HKIAC）和台湾商事仲裁协会（CAA），据了解是临时性仲裁机构，而非常设性，另外，许多国家不愿与台湾签订贸易或投资条约或者承认台湾法律，所以选择仲裁机构时也应当特别注意。

对于国外仲裁机构的选择，通常都是当事人或当事人的律师提出建议，最终商定的仲裁机构一般为当事人所在国家的国际仲裁机构，或者与当事人无关的中立方国际仲裁机构。但是需要注意的是，必须选择国际仲裁机构，而不能选择该国家的内部仲裁机构。中国内地曾有地方的仲裁机构审理某仲裁案件，最终该仲裁机构的仲裁裁决未能得到其他国家法律认可和执行的案例，据了解其理由是，该国家法律认为中国内地仲裁机构虽然受理涉外案件，但并非国际仲裁机构，其仲裁协议被确认为无效，仲裁裁决也当然不发生法律效力。

因此，在涉外仲裁中，应当注意选择国际仲裁机构，而非境内一般的仲裁机构。

三、仲裁协议的效力

根据中国仲裁法第十六条的规定，仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容：

（一）请求仲裁的意思表示；

（二）仲裁事项；

（三）选定的仲裁委员会。

仲裁法第三条规定，下列纠纷不能仲裁：

（一）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；

（二）依法应当由行政机关处理的行政争议。

2006年7号文第二条规定，当事人概括约定仲裁事项为合同争议的，基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。

2006年7号文第五条规定，仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。

因此，在仲裁协议中应当注意的是，双方意图将合同等纠纷提交仲裁的意思表示应当明确而真实；仲裁事项是符合仲裁法和司法解释规定范畴的；选定的仲裁委员会是明确具体无争议的。

四、仲裁语言的选择技巧

常见的合同文本中会注明，双方同意用英文方式仲裁。

这是对仲裁语言选择的典型约定。在具体案件提交仲裁进入仲裁程序后，当事人可以选择变更仲裁语言为中文，或者其他方式。

仲裁语言的选择范围包括：

1、递交的仲裁文书是英文文本，仲裁过程中的所有文书传递，包括仲裁当事人递交的证据和答辩、代理意见和其他文书，也包括仲裁庭、仲裁秘书处传递的文书。

2、开庭时使用英文方式进行仲裁，由仲裁庭用英文方式开始仲裁和进行整个仲裁程序。仲裁秘书的记录以英文方式。

3、仲裁裁决书以英文方式。

在选择仲裁语言时，可以选择三个方面的语言都是英文，也可以选择其中一个或二个方式以英文方式，还可以选择用双语方式，只是后者在仲裁阶段的费用、成本会比较高。需要注意到的是，如果案件最终可能是在中国境内执行时，应尽量约定仲裁裁决书由中文书写，这样比较便于执行。

五、仲裁地点的选择技巧

仲裁地点，不是必须确定仲裁机构所在地作为仲裁地点的。如果选择贸仲，也可以选择仲裁地点在其他国家，例如在新加坡某地作为仲裁地点。

当然，这种方式，本人仅是听说，也看到相关学者争议此事。具体碰到问题的时候，不妨与仲裁机构事先联系咨询。

六、仲裁程序的选择

仲裁程序的选择，通常就是仲裁规则的原则。

仲裁的独特优势就是“当事人意思自治”。选择仲裁方式处理争议，当事人可享有最大限度的自主权，包括自主选择仲裁机构、仲裁员、仲裁地点、仲裁所使用的语言、仲裁规则以及仲裁所适用的法律。

例如仲裁当事人可以选择由A仲裁机构处理仲裁争议，而适用B 机构的仲裁规则。

如果仲裁当事人选定了仲裁机构，没有选择适用哪一个仲裁规则，就视为认同选择所选定仲裁机构所确定的仲裁规则。

七、仲裁所适用法律的选择

仲裁适用法律的选择，这理解起来很简单，当事人可以选择适用自己本国的法律，也可以选择适用其他第三国的法律。

但无论选择哪个法律，只要该国家参加了相关国际条约，基本上国际条约都会优先于国内法适用的。

适用法律的问题，还需要注意的是，在仲裁程序进行中，如果选择适用的法律是非仲裁机构所在地的本国法律，则仲裁当事人还需要提供法律规定，该法律规定作为证据，必须经过质证。

八、仲裁员的选择

选定仲裁员，可以在仲裁协议中具体约定，例如，选定仲裁员的国别，尤其是首席仲裁员的国别，选择其工作语言，选择其专长等。

在必要的情况下，或者具备特定条件的前提下，仲裁员的更换问题，也应当进行选择。某些仲裁机构的仲裁规则对此还有特别规定。

一个完整的仲裁协议，针对前面所罗列的八个方面，或者也不仅限于前述这七个方面的内容，都应当进行逐一约定。这也是充分发挥仲裁的作用的一个体现。

仲裁协议的起草和完善，对于仲裁协议具体内容的分析、建议和意见，可以体现执业律师对此方面是具有丰富经验的，有时候可以帮助我们在沟通、洽谈案件中增加一些推销自己的机会。希望本文，能够起到一点作用。

撰文者：聂彦萍

2010年9月27日

第二篇：涉外商务合同仲裁协议示范条款

涉外商务合同仲裁协议示范条款

机构仲裁

(一)第条（A）各方之间由于或关于本合同的争议应通过友好协商解决，该协商将在任何一方向其他方递交要求协商的通知後立即开始。如果各方在通知发出后的三十天内未能通过友好协商解决争议，则任何一方都可以在通知其他方以後，申请[在瑞典斯德哥尔摩商会仲裁法庭/伦敦国际仲裁院在香港/中国国际经济贸易仲裁委员会在北京]/[国际商会仲裁院在北京/新加坡/巴黎]根据其在本合同签字时有效的[仲裁规则]进行仲裁（但如果本条有另行规定，则仲裁程序须符合这些规定）。各方同意，仲裁後的任何裁决（如果以书面形式出现 并包括仲裁员对此裁决的分析）将为终局裁决，对各方具有约束力。

（B）仲裁将以[中、英两种]语言进行。

（C）仲裁小组由三名仲裁员组成，〔申请仲裁的一方或几方为一方，辩护的一方或几方为另一方〕。两方在发出或收到要求仲裁的通知後的三十天内各选择一名仲裁员，合作各方对仲裁员的选择不应受限于特定的名单。双方选出的二名仲裁员在第二名仲裁员选定後三十天内将推选出第三名仲裁员，如果该二名仲裁员未能于该三十天的期间内选出第三名仲裁员，将由仲裁机构选择第三名仲裁员。如果在第一名仲裁员被推选出后的三十天内，另一方仍未能选择一名本人愿意参加的仲裁员，则该方的选择将由负责仲裁的机构作出。仲裁费将由仲裁法庭根据争议各方的是非曲直决定由谁承担。

（D）各方同意，裁决书可对仲裁各方及其财产强行生效，其财产不论在何处，均可被处置，且可在任何有管辖权的法庭上就裁决书作出判决。因此，各方不可撤销地表示同意，裁决书可在任何适当地点予以强制执行；各方不可撤销地表示，在法律允许的范围内放弃一切异议，现在或将来均不得对选择的执行地点、管辖区或采取任何此类行动的法庭提出反对；各方不可撤销地表示，将全面地、无条件地服从任何此类法院就任何此类行动所作出的判决。

（E）合同各方在本合同中的义务受民法和商法管辖，其对本合同的签署和执行属私人和商业性所为，而不是政府和公众的行为。每一方不可撤销地表示同意，本合同是一种商业活动而不是公共或政府活动，如有任何需要强制执行的本合同义务的司法程序，任何一方都无权就自身或其资产基于法律主权或其他理由要求豁免。如果任何一方或其资产基于主权或其他理由现有或此後可能获得任何抵销、法律程序、扣押或执行的豁免权，该方兹同意不可撤销地放弃与本合同或与本合同义务有关的豁免权。

第 条 在仲裁及等待裁决期间，除有争议的事项外，本合同及各方的权利和义务仍然有效。

第 条 上述仲裁条款是独立存在的，本合同的变更、解除、终止或者无效，均不影响本仲裁条款的效力。

(二)第条各方之间由于或关于本合同的争议应通过友好协商解决，该协商将在任何一方向其他方递交要求协商的通知後立即开始。如果各方在通知发出后的三十天内未能通过友好协商解决争议，则任何一方都可以在通知其他方以後，申请[在瑞典斯德哥尔摩商会仲裁法庭/国际商会仲裁院在新加坡/中国国际经济贸易仲裁委员会在北京]根据其在本合同签字时有效的[仲裁规则]进行仲裁。各方同意，仲裁後的任何裁决（如果以书面形式出现，并包括仲裁员对此裁决的分析）将为终局裁决，对各方具有约束力。仲裁将以[中、英两种]语言进行。仲裁费由仲裁法庭根据争议各方的是非曲直决定由谁承担。

第 条 在仲裁及等待裁决期间，除有争议的事项外，本合同及各方的权利和义务仍然有效。

第 条 上述仲裁条款是独立存在的，本合同的变更、解除、终止或者无效，均不影响本仲裁条款的效力。

临时仲裁

第 条如[双方]不能根据第条解决争议，则应将且只能将该争议提交仲裁庭按照本协议签署时有效的《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》的规定在[新加坡]进行仲裁。仲裁法庭由三名仲裁员组成，仲裁员应根据仲裁规则进行任命，[但是第三个仲裁员将由海牙常设仲裁法庭秘书长提名的任命机构来任命]。仲裁以英语进行，仲裁裁决也使用英语制作。仲裁法庭的任何决定和裁决都是终局的并对[双方]具有约束力。[双方]在此放弃一切上诉权或由法院或法庭重审该仲裁裁决的权利。[双方]同意仲裁裁决可对其财产(无论在哪里被发现)进行强制执行并同意可要求任何有管辖权的法院对仲裁裁决作出判决。尽管已根据本协议提交仲裁，除非[双方]另行同意，在仲裁程序进行期间任何一方在本协议下的义务将继续并有效。仲裁费将由[双方]按照仲裁裁决的规定加以承担。上述仲裁条款是独立存在的，本合同的变更、解除、终止或者无效，均不影响本仲裁条款的效力。

第三篇：05涉外仲裁申请书

涉外仲裁申请书（2）

申请人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；

住所（注册登记地址）：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；邮政编码：＿＿＿＿＿＿＿；电子信箱：＿＿＿＿＿＿＿；

电话：＿＿＿＿＿＿＿；传真：＿＿＿＿＿＿＿；

负责人姓名、职务：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

申请人代理人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；

通讯地址：＿＿＿＿＿＿＿；邮政编码：＿＿＿＿＿＿＿；

电子信箱：＿＿＿＿＿＿＿；电话：＿＿＿＿＿＿＿； 传真：＿＿＿＿＿＿＿。

被申请人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ ；国籍：＿＿＿＿＿＿＿；住所：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；邮政编码：＿＿＿＿＿＿＿；电子信箱：＿＿＿＿＿＿＿；电话：＿＿＿＿＿＿＿； 传真：＿＿＿＿＿＿＿。

案由：＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

仲裁请求：

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

仲裁请求所依据的事实和理由：

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

此致

中国国际经济贸易仲裁委员会

附：（1）申请人在＿＿＿国注册登记的官方文件；

（2）授权委托书；

（3）被申请人的国籍及身份证明；

（4）双方订立的合同文本；

（5）被申请人验货后签署的检验合格证书；

（6）进出口商品的检验证书；

（7）申请人致被申请人的函件；

（8）证人证言。

申请人及/或申请人授权的代理人：（签名或盖章）

＿＿＿＿年＿＿月＿＿日

第四篇：仲裁协议

仲裁协议

甲方： ________（姓名或者名称、住址）

乙方：________（姓名或者名称、住址）

甲乙双方就________（写明仲裁的事由）达成仲裁协议如下：

如果双方在履行______合同过程中发生纠纷，双方自愿将此纠纷提交______仲裁委员会仲裁，其仲裁裁决对双方有约束力。

本协议一式三份，甲乙双方各执一份，______仲裁委员会一份。本协议自双方签字之日起生效。

甲方：_____（签字、盖章）乙方：_____（签字、盖章）_____年___月___日_____年___月___日

附：

签订仲裁协议应当注意的问题是:

(1)仲裁协议的成立应包括以下一般要件：当事人应具缔约能力，双方当事人意思表示真实，仲裁协议不违反法律和社会公共利益，并应采取书面形式。

(2)仲裁协议的成立还应包括以下特别要件：协议约定的争议具有可仲裁性，即仲裁协议约定提交仲裁的争议须为法律规定可以通过仲裁解决的争议，此类争议多以当事人对其中所涉及的权益得为处分为特征；仲裁协议内容有可执行性。

(3)仲裁协议应当具有下列内容：请求

仲裁的意思表示；仲裁事项选定的仲裁委员会。

(4)有下列情形之一的，仲裁协议无效：约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的无民事行为能力人订立的仲裁协议；一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。

(5)仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的仲裁协议无效。

(6)仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。仲裁庭有权确认合同的效力。

(7)当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

(8)当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。

(9)仲裁协议包括合同仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后

达成的请求仲裁的协议。

第五篇：仲裁协议

仲裁协议

１．格式仲裁协议

仲裁协议

甲方：×××（姓名或者名称、住址）

乙方：×××（姓名或者名称、住址）

甲乙双方就×××（写明仲裁的事由）达成仲裁协议如下：

如果双方在履行××合同过程中发生纠纷，双方自愿将此纠纷提交×××仲裁委员会仲裁，其仲裁裁决对双方有约束力。

本协议一式三份，甲乙双方各执一份，×××仲裁委员会一份。

本协议自双方签字之日起生效。

甲方：×××（签字、盖章）

乙方：×××（签字、盖章）

年月日

２．说明

仲裁是指由仲裁机关对当事人之间的合同和其他财产权益纠纷进行公断，它是处理这类纠纷的途径之一。我国《仲裁法》规定，对婚姻、收养、监护、扶养、继承、纠纷和依法应当由行政机关处理的行政争议不能仲裁。根据《仲裁法》的规定，仲裁必须经当事人双方的意思表示一致，而且要有书面的仲裁协议，明确的仲裁组织，仲裁机构才能受理。因此，仲裁协议必须具备三个方面的内容才是合法有效的。一是当事人双方必须有仲裁的意思表示；二是必须明确仲裁的事项；三是应有明确的仲裁机构。如果协议中明确两个仲裁机构，则该协议是无效的，当事人应重新约定；如果协议中未明确具体的仲裁组织，则该仲裁协议也是无效的。因此，仲裁协议作为仲裁的前提，应当由当事人双方提供。否则仲裁委员会不得接受仲裁。当事人在合同中增加仲裁条款，依据仲裁条款，仲裁委员会也可以受理。