法大司考解读买卖合同撤销权

第一篇：法大司考解读买卖合同撤销权

法大司考解读买卖合同撤销权

民法案例系列－买卖合同撤销权案例分析

2.甲向乙借款10万元，合同约定还款期限为2年，利息为同期银行存款利息的2倍。合同到期后，甲无力还款，拍卖自己财产还款。丙以远低于市场价的价格从甲处购买了一批货物。这期间，甲的祖父去世，留给甲一笔价值11万元的遗产，甲心灰意冷放弃继承该笔遗产。后经核算，甲财产共拍卖得款6万元，乙得知丙购买货物的情况后，要求甲收回该批货物，重新拍卖。同时，甲的另一个债权人丁，也主张用拍卖的钱来偿还甲欠自己的2万元债务。那么：

（1）乙是否可以请求法院撤销甲和丙之间的买卖合同？

（2）乙可否主张自己请求在先而对抗丁的债权？

（3）乙能否主张对甲放弃继承权的行为进行撤销？

答：（1）乙有权请求法院撤销甲和丙的买卖合同。乙行使的是撤销权，根据我国合同法的规定，债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

（2）乙不可以主张自己请求在先而对抗丁的债权。根据我国《合同法》的规定，撤销权的行使，其效力及于全体债权人。撤销权行使后取得的财产为全体一般债权人的共同担保，任何一般债权人的债权都没有优先于其他一般债权人优先受偿的权利，因此行使撤销权的债权人不得从受领的给付物中优先受偿。全体债权人得申请参与分配。

（3）乙不能主张。根据我国法律规定，撤销权行使的对象必须是财产权，具有人身专属性质的权利不能撤销，本案中继承权是具有明显人身专属性质的权利，因此乙不能主张撤销。

第二篇：2013司考解读：交通肇事罪

2013司考解读:交通肇事罪

【相关法条】

第一百三十三条 违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。

【知识要点】

1.行为主体：

（1）本罪不属于身份犯。规定本罪的法条与规定重大飞行事故罪、铁路运营安全事故罪的法条是普通法条与特别法条的关系。

（2）根据司法实践，在偷开机动车辆过程中因过失撞死、撞伤他人或者撞坏车辆的，成立交通肇事罪。

（3）单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故的，以交通肇事罪定罪处罚。

（4）交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪论处。

2.危害行为：必须有违反交通运输管理法规的行为。

3.危害结果：必须发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失。重大交通事故必须发生在交通过程中以及与交通有直接关系的活动中。利用非机动交通工具从事交通运输违章造成重大事故的，如果这种行为发生在公共交通管理的范围内，具有危害公共安全的性质，就应以本罪处理，否则只能认定为其他犯罪（过失致人重伤罪或者过失致人死亡罪）。

4.因果关系：交通肇事的结果必须由违反规范保护目的的行为所引起。行为违反交通运输管理法规，也发生了结果，但违反交通运输管理法规的行为与结果之间不存在因果关系，则不能认定为交通肇事罪。

5.区分交通肇事罪与其他犯罪。过失损坏交通工具、过失损坏交通设施导致他人发生交通事故，造成伤亡结果的，应认定为过失损坏交通工具罪、过失损坏交通设施罪。行为人利用交通工具故意杀害或者伤害他人，应认定为故意杀人罪、故意伤害罪。对于符合重大飞行事故罪、铁路运营安全事故罪构成要件的行为，不能认定为交通肇事罪。

6.罪数问题：在盗窃他人机动车过程中或者盗窃后，违反交通运输管理法规，造成交通事故，构成犯罪的，应当以交通肇事罪与盗窃罪实行并罚。

7.情节加重犯和相关情形。

（1）“交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的”：根据司法解释，是指行为人明知在发生了构成交 通肇事罪的交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为。

（2）“因逃逸致人死亡”：根据司法解释，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。

注意：由于“因逃逸致人死亡”仅限于过失，故行为人在交通肇事后，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。行为人在交通肇事后，以为被害人已经死亡，为了隐匿罪迹，将被害人沉入河流中，导致被害人溺死的，应将后行为认定为过失致人死亡罪；如果前行为已构成交通肇事罪，则应实行数罪并罚。

【经典考题】（2007年试卷二第9题）根据刑法规定与相关司法解释，下列哪一选项符合交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”？

A.交通肇事后因害怕被现场群众殴打，逃往公安机关自首，被害人因得不到救助而死亡

B.交通肇事致使被害人当场死亡，但肇事者误以为被害人没有死亡，为逃避法律责任而逃逸

C.交通肇事致人重伤后误以为被害人已经死亡，为逃避法律责任而逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡

D.交通肇事后，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡

解析：本题主要考核对交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”的理解。

1.按照司法解释，逃逸的动机必须是“为逃避法律追究”，但行为人却是害怕被群众殴打，直接逃往公安机关自首，即并非出于“逃避法律追究”的动机。A选项说法不属于“因逃逸致人死亡”。

2.“因逃逸致人死亡”要求因为行为人逃逸使得被害人得不到及时救助而死亡，即逃逸行为与被害人的死亡之间存在客观上因果关系，而是否具有因果关系是以客观事实为准，而非取决于行为人的主观认识。B选项说法不属于“因逃逸致人死亡”。

3.只要逃逸行为与被害人的死亡之间存在客观上因果关系，而且是为了逃避法律责任而逃逸的，属于“因逃逸致人死亡”。

4.交通肇事后，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡的，直接认定为故意杀人罪。

本题正确答案为C.【经典考题】（T20080258）关于交通肇事罪与其他犯罪关系的论述，下列哪些选项是正确的？

A.甲酒后驾车撞死一行人，下车观察时，发现死者是其情敌刘某，甲早已预谋将刘某杀死。甲的行为应为故意杀人罪，而不能定为交通肇事罪

B.乙明知车辆的安全装置不全，仍然指使其雇员王某驾驶该车辆运输货物；王某明知车辆有缺陷，仍超速行驶，造成交通事故，导致1人死亡。乙与王某均构成交通肇事罪

C.丙在施工场地卸货倒车时，不慎将一装卸工人轧死。丙的行为构成重大责任事故罪，而不是交通肇事罪

D.丁在一高速公路上驾车行驶时，因疲劳过度将车驶出高速公路，将行人常某撞死。对丁的行为应认定为交通肇事罪，而不是过失致人死亡罪

解析：本题主要考核交通肇事罪的认定及其与其他犯罪的界限。

1.按照责任主义的原则，罪过必须与行为同时存在。甲导致被害人死亡的行为是交通肇事行为，行为时的罪过形式为过失，其行为成立交通肇事罪。即使事后发现死者是其仇人，并早就预谋杀死被害人，但导致其死亡的时候并无杀人故意，事后产生的故意不影响先前行为性质的判断，所以，甲不成立故意杀人罪。A选项说法错误。

2.按照司法解释的规定，单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故的，成立交通肇事罪。乙指使其雇员王某违章驾驶，王某违反交通运输法规，超速行驶导致交通事故，乙和王某都成立交通肇事罪（不成立共犯，因为交通肇事罪属于过失犯罪）。B选项说法正确。

3.交通肇事罪中的重大交通事故必须发生在交通过程中以及与交通有直接关系的活动中，施工场地不属于公共交通运输领域，在该场所发生的事故不属于交通肇事罪中的危害结果，而属于重大责任事故罪的危害结果。C选项说法正确。

4.交通肇事罪属于过失犯罪，但交通肇事致使被害人死亡的，不成立过失致人死亡罪。因为过失致人死亡罪与其他包括过失致人死亡内容的犯罪之间，属于法条竞合关系，但过失致人死亡罪（普通法条）中规定：“本法另有规定的，依照规定。”即凡是过失致人死亡的行为能评价为其他犯罪的，认定为其他犯罪，不再成立过失致人死亡罪。D选项说法正确。

本题正确答案为BCD.

第三篇：买卖合同司法解释解读

《买卖合同解释》考点解读

第一部分 买卖合同的成立及效力

知识点 1：合同关系之证明

第一条 当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票

等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习

惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。

对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事

人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推 翻的除外。

知识点 2：预约合同之效力

第二条 当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请 求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院 应予支持。

知识点 3：无权处分合同之效力

第三条 当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为

由主张合同无效的，人民法院不予支持。（无权处分的买卖合同由效力待定改成有效。）无论善意恶意，合同均有效。均可以追究物权处分人的违约责任。

合同有效，善意取得依然成立。合同一定是有效的，第三人是善意，则第三人有机会构成善意取得。（106条）（三个要件：善意。合理对价。交付，三者缺一不可，如未交付，不一定可以取得物权。但可以追究出卖人的违约责任）

如第三人是恶意，则合同依然有效。但不能善意取得。无论是否交付，物权所有人要是不追认，必须交还。但买受人仍然可以要求追究出卖人的违约责任。）

出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求

出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。

第二部分 标的物交付和所有权转移

知识点 4：电子信息产品的交付

如电子书，众合录音，无实物载体。两种方式电子信息产品或者权利凭证即

第五条 标的物为无需以有形载体交付的电子信息产品，当事人对交付方式约定不明确，且依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人收到约定的电子信息产品或者权利凭证即为交付。

知识点 5：超过约定数量交付的处理

第六条 根据合同法第一百六十二条的规定，买受人拒绝接收多交部分标的物的，可以代为保管多交部分标的物。买受人主张出卖人负担代为保管期间的合理费用的，人民法院应予支持。（代为保管的合同费用，可以要求出卖人支付）

买受人主张出卖人承担代为保管期间非因买受人故意或者重大过失造成的 损失的，人民法院应予支持。

原因是出卖人的瑕疵履行。出卖人是受益者，买方是善意协助义务。

知识点 6：交付义务已履行之证明

第八条 出卖人仅以增值税专用发票及税款抵扣资料证明其已履行交付标的物义务，买受人不认可的，出卖人应当提供其他证据证明交付标的物的事实。合同约定或者当事人之间习惯以普通发票作为付款凭证，买受人以普通发票

证明已经履行付款义务的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。

区分了增值税专用发票和普通发票，增值税发票一般不能作为付款的凭证，普通发票没有例外可以作为已经交付的凭证。因为其开税时间有任意性。因为先开发票后交付的情形存在。因此增值税发票不能作为其已经履行交付的凭证。普通发票具有收据的功能，一般不存在先开票后交货的情形，前提是合同约定，和当事人之间习惯

知识点 7：多重买卖场合下的履行规则

第九条 出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情

况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：

（先行受领交付，先行支付价款，依法成立在先合同）

（一）先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支

持；

（二）均未受领交付，先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等

合同义务的，人民法院应予支持；

（三）均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖

人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持

第十条 出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形

分别处理：（先行受领交付的，先行办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的。交付优先于登记）

（一）先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；

（三）均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的，人

民法院应予支持；

（四）出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移

登记，已受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的，人民法院应

予支持。

第三部分 标的物风险负担

前提风险负担非归因于任何一方当事认定的原因导致该标的物毁损灭失。

知识点 8：代办托运之认定

第十一条 合同法第一百四十一条第二款第（一）项规定的“标的物需要运

输的”，是指标的物由出卖人负责办理托运，承运人系独立于买卖合同当事人之

外的运输业者的情形。标的物毁损、灭失的风险负担，按照合同法第一百四十五 条的规定处理。

代表托运的界定。（约定了交付地点，交付地点后所有权和风险都转移给买方。没有约定交付地点，货交第一承运人后，所有权和风险都转移给买方）

第一百四十一条 出卖人应当按照约定的地点交付标的物。

当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：

（一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；

（二）标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

第一百四十五条 当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。

知识点 9：标的物需运送场合的风险负担

第十二条 出卖人根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给

承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人负担，但当事人另有约定的除外。约定了交付地点，无论是将交付给买受人还是承运人，风险均转移）

知识点 10：出卖人的货损告知义务

第十三条 出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立时知道或

者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人，买受人主张出卖人负担标的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持。

第十四条 当事人对风险负担没有约定，标的物为种类物，出卖人未以装运

单据、加盖标记、通知买受人等可识别的方式清楚地将标的物特定于买卖合同，买受人主张不负担标的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持。

（风险负担应该以标的物的特定化为前提）

第四部分 违约责任（标的物的检验违约责任

知识点 12：质量瑕疵的违约责任承担

（权利瑕疵担保责任、质量瑕疵担保责任。检验期合同法157、158）

第二十三条 标的物质量不符合约定，买受人依照合同法第一百一十一条的规定要求减少价款的，人民法院应予支持。当事人主张以符合约定的标的物和实

际交付的标的物按交付时的市场价值计算差价的，人民法院应予支持。

质量瑕疵减价的计算（考法交付时：以交付时的市场价值与符合约定的标的物的差价）

价款已经支付，买受人主张返还减价后多出部分价款的，人民法院应予支持。

（如果数额全部支付了，返还减价后多出部分价款）

知识点 13：逾期付款的违约责任

第二十四条 买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款

违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。

（起算点是变更后的。不影响逾期付款

违约金）

买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款

违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。

（接受付款不影响逾期付款违约金的主张）

买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数 额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。

（对逾期付款违约金条款的变更，对账单、还款协议变更的以这个为准，没有以原合同为准）

币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。

（本金+损失（约定，没有约定币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准）

知识点 14：合同解除后的违约金责任

第二十六条 买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款

重大变化;合同解除后违约金责任和违约损害赔偿金可以并存。合同解除，不影响清理合同、结算合同的条款）合同法规定损害赔偿金和违约金不能并用的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以

参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。

知识点 15：定金与赔偿金的并用

第二十八条 买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请

求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总 和不应高于因违约造成的损失。

（不是合同总价款）注意定金和损害赔偿金可以并用

知识点 16：违约中的与有过失

第三十条 买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有

过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持。

(损害赔偿到底受害人过错减轻规则;注意不是损害的扩大，而是损害的发生，过失相抵）

第五部分 所有权保留

知识点 17：所有权保留买卖的适用范围

第三十四条 买卖合同当事人主张合同法第一百三十四条关于标的物所有权保留的规定适用于不动产的，人民法院不予支持。（所有权保留不适用不动产）

所有权保留含义约定不以交付为物权变动的条件

知识点 18：出卖人取回标的物的情形及限制

第三十五条 当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有下

列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持：

（一）未按约定支付价款的；

（三）将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。

取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予

支持。

第三十六条 买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主

张取回标的物的，人民法院不予支持。

在本解释第三十五条第一款第（三）项情形下，第三人依据物权法第一百零

六条的规定已经善意取得标的物所有权或者其他物权，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。

知识点 19：标的物的回赎及另行出卖

第三十七条 出卖人取回标的物后，买受人在双方约定的或者出卖人指定的回赎期间内，消除出卖人取回标的物的事由，主张回赎标的物的，人民法院应予

支持。

买受人在回赎期间内没有回赎标的物的，出卖人可以另行出卖标的物。

出卖人另行出卖标的物的，出卖所得价款依次扣除取回和保管费用、再交易

费用、利息、未清偿的价金后仍有剩余的，应返还原买受人；如有不足，出卖人

要求原买受人清偿的，人民法院应予支持，但原买受人有证据证明出卖人另行出 卖的价格明显低于市场价格的除外。

第六部分 特种买卖

知识点 20：分期付款买卖

（至少分三次才是试用买卖，未付款达到五分之一，可以要求剩余价款全部一次付清或者解除合同，如果约定未付款达到十分之一，可以要求剩余价款全部一次付清或者解除合同，约定无效。约定大于等于五分之一都有效，小于五分之一无效。）

第三十八条 合同法第一百六十七条第一款规定的“分期付款”，系指买受

人将应付的总价款在一定期间内至少分三次向出卖人支付。

分期付款买卖合同的约定违反合同法第一百六十七条第一款的规定，损害买

受人利益，买受人主张该约定无效的，人民法院应予支持。

第三十九条 分期付款买卖合同约定出卖人在解除合同时可以扣留已受领

返还超过部分的，人民法院应予支持。

当事人对标的物的使用费没有约定的，人民法院可以参照当地同类标的物的租金标准确定。

知识点 21：样品买卖

（样品有隐蔽性瑕疵，按同种物的标准交付，交付合同约定的样品质量与文字说明不一致，样品为准，样品发生变化，以文字说明为准。）

第四十条 合同约定的样品质量与文字说明不一致且发生纠纷时当事人不

能达成合意，样品封存后外观和内在品质没有发生变化的，人民法院应当以样品

为准；外观和内在品质发生变化，或者当事人对是否发生变化有争议而又无法查

明的，人民法院应当以文字说明为准。

知识点 22：试用买卖

试用买卖核心特征买不买取决于买家，试用期出卖人说了算。试用期内标的物毁损灭失归卖方，试用买卖试用期满后沉默等于买，用期内已经支付一部分价款的视为买，出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的视为买；试用期没有约定的，出卖人说了算。保证合同没有约定6个月。试用期满，无约定，无偿。

第四十一条 试用买卖的买受人在试用期内已经支付一部分价款的，人民法

院应当认定买受人同意购买，但合同另有约定的除外。

在试用期内，买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非试用行

为的，人民法院应当认定买受人同意购买。

第四十二条 买卖合同存在下列约定内容之一的，不属于试用买卖。买受人

主张属于试用买卖的，人民法院不予支持：

（一）约定标的物经过试用或者检验符合一定要求时，买受人应当购买标的物；

（二）约定第三人经试验对标的物认可时，买受人应当购买标的物；

（三）约定买受人在一定期间内可以调换标的物；

（四）约定买受人在一定期间内可以退还标的物。不是返还，试用期内标的物毁损灭失归卖方

第四十三条 试用买卖的当事人没有约定使用费或者约定不明确，出卖人主

张买受人支付使用费的，人民法院不予支持。

第四篇：2017司考商经法总结

一、公司法

1、公司设立，没有成立后来欠债，对外连带，对内三步走：约定责任、约定出资、平分（出资不明晰）。

2、有限公司账本可以查阅不能复制（书面+理由，可以不正当拒绝，公司拒绝可以提起确权之诉），股份公司股东不能查也不能复制。

3、股东会议和临时会议，（定期会应当按章程）代表1/10表决权的股东，1/3董事，监事会或监事提议召开。（1/10是表决权（钱），1/3是人头）

4、董事会聘请总经理，可以解聘总经理。

5、司法解散：差人，股东连续两年没开会，开会无法表决；公司董事矛盾不断，持有10%以上的表决权的，可以请求法院解散公司。公司是被告。提起以后对股东全体有效，其他股东不能再提起。

6、不能同时提起司法解散和破产清算，一般司法解散优先。

7、公司解散财产保全：担保（债务）+无影响公司。不能直接提起保全。

8、上市公司，独董1/3；独董至少一名会计；不超过5家；不可持股1%、前十；上市公司或起附属公司任职人员及其亲属、主要社会关系也不得担任独董。

9、必须2/3表决权股东通过，修章程、合并、分立、解散、或变更企业形式，增减资。

10、分立合并必须是10日通知债权人，30是报纸公告。债权人接到通知30日、未接到通知的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或提供担保。

11、分公司、子公司必须领取营业执照，分公司有总公司承担一切责任，子公司独立承担责任。继承人可以继承股东资格，不能继承董事长职位。

12、公司章程可以规定股东资格继承条件。

13、出资证明书（名字、钱、出资排位）不具有流通性，公司成立后出具，对外登记有效，对内股东名册。有限公司颁发。

14、股东清算：自行清算（如没有清算组，债权人可以申请法院指定清算组的负责人参与诉讼，债权人未改规定时间申报的，可以补充申报，法院组织清算的清算方案报法院确认。）自行清算的方案要经过股东会股东大会确认

15、公司财务：编制财务会计报告，不能自行审计、赢利先弥亏、法定公积金、任意公积金（可提可不提）、分红（章程-按照实际出资），资本公积金不能弥亏，法定公积金转为资本，留存的不少于增资前的25%

16、董事和高管违反忠诚（不能直接免除董事长资格，有章程规定），行为有效，收益归公司。

17、公司分立连带，合并担保。

18、被冒名人不但责任，冒名人担责任。

19、以自己名义签订的合同，在公司成立后确认或实际享有的权利担责，公司未成立发起人连带。

20、章程可以约定严于公司法规定：7日前通知全体股东开会（公司法15日），公司解散合并分立变更修改章程增减资（公司法2/3表决权）；董事会表决按照人头表决，监事会中职工代表不得少于1/3，不是均由不担任董事的股东出任。国字打头公司董事要求有职工董事。

21、董事会由董事长提议召开，不履行职务的由副董事长、副董事长也不开的由半数以上董事共同推举一名。

22、临时股东会：1/10表决权股东、1/3董事或监事。

23、监事会（监事）：检查财务；对董事高管进行监督、罢免、纠正；提议召开临时股东会，可主持；向股东会提出提案；对董高进行起诉。可调查公司经营情况，必要时请会计和律师。

24、董事长违法法律、或章程规定，应当连带承担返还出资义务。可限制股东权，催告返还出资，否则解除股东资格。

25、代为诉讼，有限股东就可以，股份公司股东，180天，1%。代为公司诉，权益归公司。

26、章程必须有，必须书面，对内不对外。

27、法代可以是董事长或经理，经理、高管（董秘、）有公司董事会聘任、解聘。法代以公司的名义对外签订合同。经理任免公司中层，28、股东会职权：决定公司经营方针投资计划、选取非职工代表的董监。决定董监的报酬。

29、有限公司股权转让，对内自由，对外头（股东人数）过半。30、有限公司修改章程要开股东会，不开要全体签字。

31、股权转让不能部分主张部分优先购买权。

32、没有董事会，只有一名执行董事。

33、股东权按照实缴资本。

34、司法解散公司必须是人出现问题（经营管理问题，继续可能影响其他股东利益）。

35、股份公司可以查阅3会。

36、异议，可要求公司回购其股权。

37、代为起诉，必须先书面请求监事会进行起诉。

38指定清算清算组：股东董监高专业人，没有债权人。

39、董事在任期内辞职，在董事少于3人，继续履行职责。

40、一人公司：执照上表明是自然人还是法人出资，自然人只能出资设立一个；法人可以设立多个；要强制审计；没有董事会；财产混同连带责任。

41、抽逃出资：虚假财务报价；虚构债权债务关系；利用关联交易；其他。

42、抽逃出资，本息范围内补充赔偿。

43、实际出资人想成为股东，要半数以上股东同意，名义股东才是股东。

44、名义股东擅自转让股权，是有权处分。

45、公司解散要清算，可以使用原来商号。

46、股权出资：评估合手无（合法手续无瑕疵），合法持有依法可以转让。

47、股份工作，股份转让对内外同等：三个（公司成立一年内，上市一年内，董监高不可以）一半（上市1年内，离职后半年）25%（每年不得25%）

48、股份公司资合性，章程不得约束对股权转让自由的现在。

49、创立大会：审议报告；通过章程；选举董事会成员；选举监事会；设立费用进行审核；对发起人抵作财产进行审核；不可抗力，可不舍了决定。

50、董事会参加人数不足3人，应将该事项交由股东大会审议。

51、与券商签订承销协议，与银行签订代收股款协议。

52、募集公司必须验资，实物出资必须评估。

53、创立大会，发起人主持，通过章程、选取董事、监事。不选董事长、经理。董事长有限章程定、股份公司头过半选举产生。

54、募集公司：章程-钱（35%）-签协议券商、银行-创立大会-章程等-出席大会表决权过半。

55、变更企业形式（有限变股份），股东2/3，章程可自己严于这个规定。

56、案例43-52 专题

二、合伙企业

1、普通（如有执行人，其他合伙人）合伙人无权以合伙企业名义活动，已经完成的，合伙企业以全部资产承担责任，合伙人做补充连带。

2、有限合伙人（不得劳务出资）潇洒哥四个不受限：可以交易、竞业、可以出资设置质押、出质、出资份额转让不要其他同意。提前30天通知即可。

3、合伙事务执行人，相当于公司法人，可以对外签订合同。

4、合伙企业（合伙人以外的）经营管理人必须经过全体合伙人同意。

5、全体一致同意：改变企业名称；经营范围、地址变更；处罚不动产；转让或处分合伙企业知识产权和其他财产权利；以合伙企业名义为他人担保；聘任合伙人以外的人做经营管理人；自我交易。

6、不得对抗善意第三人。

7、债权人不能代普通合伙人行使权力，不能抵消债务；可以取得收益，可以强制执行。

6、特殊普通合伙，合伙企业对债权人承担赔偿，也可也向该所主张全部赔偿后，向有错误的合伙人追偿（承担无限连带责任）。

7、合伙企业，一般事项一人一票投过半。

8、房屋使用权出资，可以买房房屋，第三人取得所有权后有权要求合伙企业办理房屋。

9、合伙人死亡，其继承人按照合伙协议约定或全体同意，才能取得合伙人资格。

10、合伙企业普和人退出，如果没期限，30+无影响。结算，解散才是清算。

11、其他合伙人对执行人享有监监督查查账撤销权利。没有异议权。

12、当事人订立合同时，应当具有民事权利能力和民事行为能力，合同不能因为相对人的不知情二归于有效。

13、普通合伙人已出资抵押必须是合伙人一致通过，没有善意第三人说法。强制执行时有优先购买权。

14、普转有分段承担责任，有转普统统负有责任。考点

三、个人独资企业

1、个独资企业必须是中国自然人，合伙企业可以是法人、自然人、其他组织。

2、个人独资企业可申请变更为普通合伙企业。合伙企业也可以申请变更为个独。

3、分支机构没有独立民事权利、不能竞业、不能自我交易。

4、企税：一般

25、小微20、高科技15。专题

四、破产法

1、破产管理人：法院任命，要报告债权委员会。

2、破产售后不可单独清算-宣告破产可以。

3、法院受理破产后，管理对是否继续履行合同具有决定权。并通知对方当事人，管理人字受理日起二个月为通知对方的或收到对方催告之日30日内未答复的，视为解除合同。

4、第三方付的保险金、赔偿金，已经到达破产公司的或无法和其他财产进行区分的，元出租人无法取回，未到，可取回。发生在破产申请前，按照普破债权，受理后按照公益债。

5、破产重整，破产立案前可以，后亦可以。重整，债务人可以管理监督经营管理。重整期间不能转股、分红

6、职工债权：无需申报、破产费用、共益债务、罚款罚金、差旅费、诉讼时效届满、无效的债权。

7、没有及时履行取回权，不是消灭取回权，只是增加取回权的费用。

8、取回权的行使应在破产财产变价方案或和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前。

9、立案前6个月，有破产原因仍然个别清偿的无效，例外：水电劳损害赔偿金，有财产担保的债权，法定程序进行清偿有效。

10、债权人申请债务人破产，需要提供不能清偿债务的证据，不需要听过资不抵债证据。5（通知债务人）7（债务人提异议）10（决定受理）。不能以有连带、保证而提出不破产。

11、重整草案，谁管理谁制作。重整草案债权人分组表决，和解不要分组。分组决议表决：头过半+钱2/3。草案分组必须全部通，有财产担保的债权人在重整有表决权，和解中没有。和解钱2/3必须是无财产担保的债权的2/3。

12、破产费用和公益债：随时清，有钱就还；外部有先后（破产费优先）、内部按比例（破产费各项、公益债各项没有先后按比例）；

13、财产不足以清偿诉讼等破产费用，破产程序终结。

14、债权人代表，最少9个，必须有职工代表。

15、无清偿能力：无法变现；法代跑了；强制执行无法清偿债务；长期亏损切扭亏困难。

16、破产欺诈行为可撤销：破产前一年：无偿转让财产；明显不合理价格进交易；对没有财产担保提供担保；偿还未到期债务；恶意放弃债权。

17、债权申报：立案前；金钱债务（合同履行请求权不可以申报）专题

五、票据法

1、票据权利：付款请求权和追索权。因税收、继承、赠与依法无偿取得票据的，不受给付对价的限制，但是，所有票据权利不得优于前手。享有票据的付款请求权，不享有票据的追索权。

2、票据具有无因性，买卖合同无效不能影响票据的效力，不影响票据的付款。

3、伪造签章：伪造人（侵权责任）、被伪造人（不知情）都不承担票据责任。

4、善意取得可以享有票据权利。

5、都不能附条件，出票付款附条件票据无效；背书、保证（连带责任）如附条件都无效，承兑如附条件，视为拒绝。

6、票据保证如果没有记载日期，则以出票为保证日期。

7、现金支票，就是取现。转账支票只能转账。

8、支票、本票不能记载日期，否则无效。

9、支票未记载收款人，支票有效可以补登。

10、票决设权：没有票据，就没有票据权利。可流通转让。

11、票据行为方式瑕疵（分别背、部分背），票据无效。

12、挂失止付（3天，要公示催告）、公示催告，票据诉讼不必经。

13、汇票可以是银行、公司、个人。

14、汇票需记载事项：汇票字样；无条件支付；确定金额；付款人名（本票没有，谁开出谁负责）；收款人名称（支票不要）；出票日期；出票人签章。

15、出票人对票据更改直接无效，分段（变造前签章的变造前的金额担责，后的后担责）+（分不清前后的）视为之前

16、票据背书意味着：不退出票据关系，不需要债务人同意。

17、汇票经银行承兑后才发生付款效力。

18、银行可以用汇票结抵债务。专题

六、证券法

1、公募（不特定人、特定人≥200）证监会注册，私募（以下）基金行业协会备案，公募不可以买其他基金，私募比较灵活，可以购买其他基金。

2、收购：要约收购、协议收购，两种不同的收购方式，不能并存。

3、上市公司被收购不一定丧失上市资格，主要看股权结构。

4、收购失败，收购方应可以购买被购方的股票，不过每年不可超过5%。

5、持有股份达到30%时，继续收购时要向所有股东发出收购该公司全部或部分股份的要约。

6、公司信息公开制度：98页。中报（重点诉讼）、年报（概况+三种人）经营情况，董监高、发行的股票、总体的债务情况。大股东（前十名、10%以上）

7、基金：享有收益、参与分配清算后的、可以转让、通过基金份额持有人大会来更换基金管理人。

8、证券发行：公开发（公募），非公开（私募）。对不特定人发行，只能通过证券公司承销。

9、国有公司可以发债券，股份公司、募集设立的公司，都能发股票（可向≥200特定人发行）。股票代表股权，债券代表债权。

10、股东会决定发行股票，不能折价发行，可以溢价发行（价格由公司和承销券商定）。溢价发行款项列入资本公积，资本公积不能拥有弥亏。

11、证券公司不能为股东关联人担保，一般公司可以。对于自己管理的多只基金要公平对待。专题

七、保险法

1、被保险人两年内自杀的，保险人不赔（无民事人除外）。

2、以死亡作为保险条件的，未经被保险人同意，认可金额的，合同无效。

3、保险单可以质押，但死亡险质押的，必须经被保险人同意，必须书面。明知他人代签无异议，视为同意。

4、被保险人没有如实告知，保险公司应当在知道起30日内，最长2年内主张，否则不可解除合同。

5、代位求偿权是自己的名义。不足额保险，部分赔偿。

6、投保人如实告知义务限于：问。不问不答。不包括概括性条款。

7、保险合同是诺成合同（同意就成立），不以保单交付为成立条件，没交保费也成立。

8、被保险人和受益人一起死，退订受益人先死。

9、保险公司理赔前被保险人提出免责，保险公司也跟着免责，赔付后，被保险人免去侵害人责任的，保险公司仍要向第三人求偿。装大款。

10、保险解除：不交保费，在合同终止后2年内还没交钱的，解除合同。投保人欺诈，没有履行安全维护责任，解除合同。经济法

考点

一、反不正当竞争法

1、混淆性交易行为，注册商标混淆、知名商品，服务也受到保护（大队长酒楼）。竞合。

2、不正当竞争：诋毁商誉、混淆性交易行为。120 再练习专题

二、垄断法

1、瓜分市场份额，属于垄断行为。

2、垄断协议未实施也可处罚，罚款50w，上一销售1-10%。

3、垄断行为可：停罚没；小报告有功可以酌情减轻或免除处罚，只承担民事责任不承担刑事责任。

4、纵向垄断：生产和销售者，限定最低价和固价。

5、改过自新，发垄断组织只是暂时中止调查。国家发垄断组织可以授权省工商局可调查垄断行为。

6、市场制支配地位：1个人1/2，2个人（经营者）2/3，3个人3/4，（3个人，2个人中不包括占有市场10%以下的），一般要看钱、市场份额、进入的难易程度。

商业银行法

1、同业拆借，禁贷，禁投。

2、商业银行通过抵押获得的大楼必须两年拍卖完毕。可以兴建自用办公楼，不可以建造非自用办公楼。不能对非银行机构和企业投资，可以向银行投资

3、预期：到期后经展期到期后还不还，两年还未还（呆滞，或虽未到期但生产已经停顿了）。经过财政部规定，没有还的可能性了是呆账。

4、商业银行三不：没有法人资格；二不按行政区划设立；拨付给各个分支机构的运营资金总和不能超过总行资本金总和的60%

5、领取营业执照前，要取得银监会的许可证。依据公司法和商业银行法设立

6、两法两证三不。

7、购买商业银行股份超过5%，要银监会批准。大事小情要报银监会批。

8、公款私存违法，产生的利息报酬银监会收缴。专题

四、银行业监督管理法

1、银行业金融业审慎经营规则，银监会吊销金融许可证。

2、业务没有获批就试销交易属于无效民事行为。

3、商业银行违法审慎经营规则，银监会监督管理，人（股东、董事）财（禁止分红、限制财产转让，经营受限，业务不准开展 分支机构不准设计、原来风险大的要砍掉）物。

4、信用危机，不必已经发挥信用危机可能出现也可以，信用危机必须严重影响存款人和其他客户的合法权益的程度。可以接管，可以促成机构重组。

5、银行业监督管理法适用：财财务公司、资金融资产管理公司、租金融租赁公司、投信托投资公司、考点

五、消费者权益保护法

1、欺诈行为，（天山雪莲其实是土豆地瓜，是消费者陷入错误认识）才可以进行赔偿。知情权。2、7天无条件退货，7天无条件退款。

3、虚假、欺诈行为退一赔三，底价500。

专题

六、产品质量法

1、工商局对产品质量进行抽检，不能收取费用。召回，应承担购买者的必要的支出费。

2、银行、宾馆商场，生产商、销售商承担连带责任。

3、明知缺陷恶意提供，还应当承担精神损害、所受损失2倍以下赔偿。

4、消费者和其他受害人因商品缺陷造成的人身、财产损害的，可以向销售、和生产要赔偿。如果不是缺陷就不能要求生产者。

5、科技所限，是生产者免责事由，不是销售者免责事由。

专题

七、食品安全法

1、初级农产品质量安全管理，适用农产品质量安全法不适用食安法，其他都适用食品安全法。

2、未标明橄榄油配料添加量，不符合食品安全标准要求。

3、食品质量问题赔偿，商品价款10或损失3被，保底1000。

4、生产者为一般主动召回主体，因超市消费者原因可以自行召回。

5、影响本省的，可由本省食药监部门进行公布食安信息。

6、发生重大食品安全事故：向卫生和食药监部门进行报告，食药监向上级食药监和政府进行报告，政府组织各部门进行应急救援，事故指挥部。

7、如果是农业部门和质监部门向食药监部门进行汇报。

8、三新：新的食品添加剂、新的原材料、新的食品新品种要国务院卫生部门发放特别许可证。

专题

八、劳动法

1、女职工和未成年职工（16-18岁），都不能四级和矿山井下，未成年不能有毒有害场所工作，还要定期体检，2、女职工经期，不能三级、高处、低冷作业。

3、女职工怀孕7个月不能安排夜班，哺乳未满一周岁婴儿，三级体力劳动，不得安排夜班。

4、用人单位用工一年不签合同，视为签订无固定期限合同。

5、用工合同自用工之日起与劳动者建立劳动关系，试用期在内不在外。

6、不能胜任工作培训后仍不能、非因公受伤、情势变更，单位可以预告解聘，劳动者没有过错用人单位应当经济补偿。

7、没有超过当地最低工资标准12个月，属于小额案件，应当一裁终局（对用人单位不能起诉，也根据可撤销理由进行撤销，不对工人（15日可以在起诉））

8、仲裁前置。

9、一裁终局：小额、标准案件。

10、违反用人单位规章制度劳动纪律，单位可开除不要加补偿。

11、违法开除要给予2被赔偿金或继续工作。

12、仲裁管辖：用人单位+履行地，（用人单位，和用工单位）

13、末位淘汰、竞争上岗不是合同解除的理由，14、双方分别提起仲裁，劳动合同履行地和用人单位所在地不一致，只能向合同履行地申请劳动仲裁。

15、合并后员工不得解聘，工作年限继续，可以可鉴定新的劳动合同，如解除原合同已经给与补偿，可以不再计算工作年限。

16、劳动合同到期没有签订新合同，要支付2倍工资。

17、劳动仲裁诉讼时效（双倍工资）知应知1年。

18、不定时工作制不能随时解除用工，非全日制用工可以。

19、用人单位明知应知使用劳动者，构成侵犯商业秘密。

20、认识派遣是临时性、辅助性、替代性且不超过6个月工作。

21、诉讼时效从合同终止开始计算。

22、因为用工单位导致争议，用人单位和用工单位连带责任。

23、试用期：126，合同大于3个月小于1年，试用期1个月，1-3年试用期2个月，最长6个月。试用期工作不得少于用工工资80%。

24、双倍工资最支付11个月。用工单位一个月后因劳动者原因没有签订合同，开除要补偿。

25、工作纪律，要经职工代表大会或者全体职工讨论、提出方案和意见，与工会或职工代表平等协商。

26、公司经济性裁员（经营不下去、技术革新等），方案不用职工大会批准，老员工和危险分子，不可经济性裁员，三病，15+5，孕产哺也不能随便开。

专题

九、社保法

1、单位员工可以要求工伤，不能要求侵权的赔偿，可以要求侵权单位赔。

2、用人单位没有工伤保险，工伤保险可以先行支付。

3、五六级伤残（不太重），用工单位按月支付伤残津贴。1-4级工伤基金支付。

4、失业保险必须交满1年，跨统筹地区就业，失业保险累积。

5、养老保险，个人缴费归个人账户，单位交的，归资金池。

专题

十、税法

1、个税，只对劳务报酬可以加成征收。

2、单位代扣代缴义务，可以返点2%。

3、三费（福利费、抚恤金、救济金）两金（奖金、国债和国家发行的金融债券利息、国家统一发放的补贴、津贴）一赔款（保险赔款）和国务院部委、省级，不要缴个税。

4、奢侈品、高档品，交消费税。

5、增值税是流转税，个税企税所得税税种。

6、非居民，不要叫来自外国的报酬税。没有住宿，不满一年的。居民都交。

7、税款有限于罚没、无担保债权（有担保债权看时间先后）。

8、偷抗骗税款，没时效限制。因企业计算错误没有缴税款，一般3年追缴，可5年。

9、代位权，应当向法院申请，以自己的名义代为行使。要通过法院行使。

10、财政拨款不能再征税，国债利息不叫个税，也不交企税。

11、税收保全措施，查扣冻。不能扣缴。

12、对纳税不服，先交税在复议-起诉（复议前置）。对税前保全不服可复议也可以诉讼。

13、只有法律法规才能设立新的税种。专题

十一、土地管理法

1、自然资源所有权使用权，复议前置。赔钱民事争议。

2、宅基地一户一宅，卖了就没了。

3、一般出让前置，可以补救，在起诉前划拨转出让合同有效。

4、土地变更要经过规划部门许可。

5、转让房地一体。考点

十三、城乡规划法

1、临时用地，永久建筑规划拆除。

公益捐赠，超过12%，3年内可以抵扣。环保法

1、环评：项目变动+5年，要重新报批。

2、项目环评，和规划环评要避免重复。

3、公益诉讼，在设区的市以上的民政部门登记的专门从事，连续5年无违法的组织，个人不可，外国的不可。

4、敏感区、功能区、脆弱区划定红线。

5、暂停审批新增环评文件：未达标、超标排污。审计法

1、审计机关双头领导，上级审计机关和本级政府。

2、审计、银监会只能看人家银行存款，法院才能冻结。

3、审计机关报告，要先征得被审计机关的意见。上级审计机关认为必要的可以撤销决定。

4、审计通知书，3日前送达。

第五篇：司考解读：刑法三大原则

司考解读：刑法明文规定的三大基本原则

三大原则即：罪刑法定，平等适用刑法，罪刑相适应。其他的，如主客观相统一原则、罪责自负原则、惩罚与教育相结合原则等都不属于刑法明确规定的。

（一）罪刑法定原则的含义：

1、含义是指法无明文规定不为罪，法无明文规定不得处罚。

2、罪刑法定原则的七项具体要求： ⑴、禁止不成文法。规定犯罪及其法律后果的法律必须是立法制定的成文法律，行政规章不得规定刑罚，习惯法与判例不得作为刑法的渊源。⑵、禁止不利于行为人的事后法。⑶、禁止不利于行为人的类推解释。⑷、禁止绝对的不确定刑与绝对的不定期刑。⑸、刑法的处罚范围与处罚程度必须具有合理性。⑹、对犯罪及其法律后果的规定必须明确。⑺、禁止不均衡的、残虐的刑罚。

3、罪刑法定原则的运用：一种是在选择题中用排除法例：一对男女在公园中性交是无罪，因为法无明文规定。另一种是案例分析题：回答：因为法无明文规定不处罚。例1：以和平、诱骗的方式，拐卖成年男子，根据目前的刑法，该行为不构成拐卖妇女、儿童罪，而是无罪。例2：老板卷款而逃，民工不能拿到工资而自杀。老板的行为是否构成犯罪？不构成犯罪。例3：偷盖事业单位印章不认为是犯罪，伪造事业单位印章才构成犯罪。罪刑法定原则的核心是明确性，价值基础是可预知原则（民治、民知）和自律原则，运用排除法。

（二）平等适用刑法：适用刑法人人必须平等原则

1、平等适用刑法原则是宪法规定的法律面前人人平等原则在刑法中的具体体现；

2、该原则适用的范围讲的是适用刑法的问题，而不包括立法问题；

3、包括定罪平等、量刑平等、执行刑罚平等。

（三）罪刑相适应原则刑罚的轻重应当与罪行和刑事责任相适应。

1、罪行指客观的已经发生的犯罪事实、危害程度。

2、责任指犯罪主体的情况和主观恶性、人身危险性。体现刑与责相适应的制度有：未成年、限制责任、聋哑人，故意过失，累犯，预备、中止与未遂的差别，立功自首等。