兰州服装城合作项目法律意见书

第一篇：兰州服装城合作项目法律意见书

兰州××服装城合作项目法律意见书

甘肃法律服务网 作者： 2006-11-11 10:47:45 第 57 位浏览者

（2006）甘炜法意字第×号

致甘肃××有限公司：

根据甘肃炜城律师事务所与甘肃××有限公司签订的《专项法律服务合同》，本所接受贵甘肃的委托，依法对兰州××服装城合作项目进行法律分析并发表法律意见。接受委托后，本所指派巩宏律师、韩林律师承办此次法律事务。经办律师根据贵公司移交的相关材料反映的事实以及我国现行相关法律法规的规定，本着律师行业公认的道德规范和勤勉尽责的敬业精神，现出具法律意见如下：

一、兰州××服装城合作项目涉及的当事人

1、兰州市B区C镇D村民委员会（下称“D村委会”）

2、兰州市B区C镇D经济发展公司（下称“D公司”）

3、兰州市F实业有限公司（下称“F公司”）

4、兰州市G实业有限公司（下称“G公司”）

5、兰州市H实业有限公司（下称“H公司”）

二、兰州××服装城项目基本情况

兰州××服装城为H公司的分公司，由H公司承租兰州市B区C镇××路商业综合楼经营，投资总额1200万元人民币，其中H公司已现金投入600万元，尚欠工程款为600万元。

服装城地理位置优越，位于兰州市B区C街道，离兰州市中心约10分钟路程。服装城分A栋、B栋，总建筑面积为12830平方米，现B栋尚未招商。经营范围：各类服装产品批发及零售。

三、与兰州××服装城合作项目相关法律问题分析

兰州××服装城合作项目是一项涉及巨额投资的重大项目，租赁主体的合法性对委托人A公司降低投资风险以及保障项目的顺利进行都是至关重要的。

根据委托人A公司提供的书面材料显示，2003年7月14日F公司与D公司签订土地租赁合同（需要特别提示委托人A公司：前述合同首部载明的出租方为D村委，而落款［甘肃法律服务网版权所有］签章的却是D公司）。根据合同约定，D公司将位于兰州市

1B区C镇D村的土地出租给F公司使用，面积共计76600平方米左右；F公司租用土地的期限为伍拾年，即自2003年7月15日至2052年7月14日。合同签订后，F公司随后在租赁土地上完成兰州××服装城建设项目。

（一）关于签订土地租赁合同的出租方主体

甘肃省人民政府颁布的《甘肃省××暂行规定》第二条规定：本规定适用于由原来人民公社“三级所有、队为基础”的体制经过改革而形成的农村社区合作经济组织（以下简称社区经济组织），包括在原生产队或联队（自然村）一级设置的经济合作社，在原大队（管理区）一级设置的经济联合社，在原公社（乡镇）一级设置的经济联合总社。第三条规定：社区经济组织是农村集体生产资料的所有者，是农村劳动群众在基本生产资料公有的基础上进行生产经营活动所形成的经济关系在组织上的体现。第七条第一款第1项规定，社区经济组织对法律规定属于集体所有的土地、林木、山岭、草原、荒地、水面、滩涂、农业机械、农田水利设施以及建筑物和工业设备等生产资料拥有所有权；根据上述法律规范，农地在甘肃省应归经济社、经济联社和经济联合总社所有。故依法可以和F公司签订关于兰州××服装城建设项目土地租赁合同的主体应是兰州市B区C镇D经济社。然而，考察前述租赁合同，无论是合同首部载明的出租方D村委，还是合同落款签章的D公司，仅仅依据委托人A公司提供的书面材料，无法分析判断其与兰州市B区C镇D经济联合社之间的法律关系。根据我们在兰州市B区C镇政府所做的调查，C镇的集体土地出租一般均由各村属下的经济发展公司负责，故因此可初步确定D村属下的经济发展公司————D公司有出租集体土地之权。

（二）土地租赁合同的效力问题

根据F公司与D公司签订的《土地租赁合同》相关条款的约定，F公司租赁D公司的集体所有制土地，作工业厂房、商业、商住或专业市场用途使用。对此，需要指出的是，上述土地租赁行为已违反了我国法律的强制性规定。

《中华人民共和国土地管理法》第六十三条规定：农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设。显然，上述土地租赁行为是和法律的强制性规定明显抵触的。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条关于“违反法律、行政法规的强制性规定的，合同无效”的相关规定，F公司与D公司签订的《土地租赁合同》属于无效合同范畴，F公司极有可能因此丧失因租赁土地而享有的法定权益（根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无［甘肃法律服务网版权所有］效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的乙方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任）。考虑到经济发展后农村土地流转的现实需求，甘肃省人民政府曾试图突破《土地管理法》第六十三条的限制性规定，于2004年6月24日发出《关于试行农村集体建设用地使用流转权的通知》（下称“6.24通知”），允许农村集体建设用地的使用权上市流转。根据6.24通知的相关规定，农村集体建设用地要进入市场，必须符合四个条件：一是经批准使用或取得的建设用地；二是符合土地利用总体规划和城市、镇建设规划；三是依法办理土地登记，领取土地权属证书；四是界限清楚，没有权属纠纷；农村集体建设用地使用权，需出让、转让、出租和抵押的，由土地权利人向土地所在的县或市国土资源部门申请。符合通知规定的，市、县国土资源部门应当依法予以批准；农村集体建设用地使用权出让、转让、出租和抵押的，应当向土地所在的县或市国土资源部门申请办理土地登记手续，确认建设用地使用权和土地他项权利。2006年5月17日，甘肃省人民政府通过《甘肃省集体建设用地使××管理办法》（下称“5.17办法”），进一步对集体建设用地使用权的流转范围、用途限制、流转程序和流转后的收益及法律责任等问题作了规定。提请委托人A公司注意，5.17办法第十五条明确规定：集体建设用地使用权出让、出租用于商业、旅游、娱乐等经营性项目的，应当参照国有土地使用权公开交易的程序和办法，通过土地交易市场招标、拍卖、挂牌等方式进行。

值得注意的是，在甘肃省范围内租用集体土地应当严格依照上述程序办理相关手续，否则承租权有可能得不到保护。

根据我们在兰州市B区C镇政府所做的调查，当地现已无集体土地，原集体土地已全部被征用为国有，且征用之前的集体土地租赁一般都未依照前文所述程序办理相关手续。兰州市B区C镇政府工作人员确认，虽然当地集体土地租赁均未办理法定手续，但现今政府部门的态度是尊重原有集体土地租赁事实。为此，提醒委托人A公司注意，由于未有政府机关的明文规定保护，本案土地租赁关系不排除发生政策风险的可能。

（三）关于涉案土地上构建筑物的权属问题

本案中，自《土地租赁合同》签订后，F公司随即开展了一系列的土地勘探、地上建筑物的规划设计、土建等工作，并自行完成了建设工程验收手续。

从委托人A公司提供的书面材料来看，兰州××服装城项目上构建筑物仅向C镇村镇管理办公室、C镇政府等行政部门进行过部分不完整的报建，建筑物目前已通过消防验收［甘肃法律服务网版权所有］合格，但房屋权属登记手续尚未申请办理。上述兰州××服装城项目上构建筑物的报建工作均以D村委会的名义进行。

另外，根据我们在兰州市B区C镇政府所做的调查，兰州××服装城项目上构建筑物在办理租赁登记手续时，D村委会曾出具“该建筑物实为F公司物业”的相关证明。根据司法解释及相关法律实践，结合D村委会所出具的证明，可初步判断涉案土地上构建筑物的权属人为F公司。

（四）其他与兰州××服装城合作项目的相关法律问题

1、H公司在《合作意向书》中所作的“以壹佰万元的优惠价格向A公司转让H公司70％股权”意思表示有“无权处分”之虞。

根据公司法的基本原理，股权，即股东的权利（股东权），是有限责任公司或者股份有限公司的股东对公司享有的人身和财产权益的一种综合性权利。股权因公司设立时出资，或因公司增资时入股，或因股权受让，或因受赠，或因共有财产分割和遗产继承时继受，或因股票等证券市场交易而取得。因此，惟有H公司的股东才可处分其拥有的H公司股权。H公司处分自身股权的方式显然有“无权处分”之嫌。

2、H公司所租赁的兰州××服装城物业仅8000米，远远未达到其在《合作意向书》所提及的12830平方米。

需要提醒委托人A公司注意的是，根据123号《兰州市房地产租赁合同书》、《房屋租赁合同证》，H公司所租赁的兰州××服装城物业仅8000平方米。而且，在123号《兰州市房地产租赁合同书》中，出租方F公司、承租方H公司均未就转租事宜达成合意。依据《合同法》第二百二十四条第二款关于“承租人未经出租人［甘肃法律服务网版权所有］同意转租的，出租人可以解除合同”的规定，承租人若将租赁物转租他人的，需事先征得出租人的同意。因此，若H公司欲将8000米兰州××服装城物业租赁给委托人A公司，仍需征得出租人F公司的同意。

3、H公司向F公司租赁的兰州××服装城物业有“一物两租”之嫌。

2004年10月27日，G公司与F公司签署《房屋租赁合同书》（根据我们在沙井地区所做的调查，此租赁合同尚未经租赁登记机关登记确认）。根据《房屋租赁合同书》，G公司租用F公司位于兰州市B区C镇D村的物业，总建筑面积为128305平方米。根据委托人A公司提供的材料，H公司所租赁的兰州××服装城80000平方米物业为上述G公司128305平方米租赁物业中的一部分。由于在同一租赁物上产生了两个相互排斥的租赁关系，H公司所享有的租赁权存在较大的法律风险及瑕疵。

四、律师建议

根据以上事实及分析，委托人A公司这一项目存在较大的法律风险，其潜伏的法律问

题较多，望委托人A公司给予充分重视。以下，为本律师所建议采取的解决方式，仅供委托人A公司参考。

（一）由于涉案土地已征用为国有，应遵循实践中租赁国有土地的常规做法，按照下列程序办理租用手续：（1）在依照《招标拍卖挂牌出让国有土地使用权规定》及国土资法

【2004】71号《关于继续开展经营性土地使用权招标拍卖挂牌出让情况执法监察工作的通知》的要求以公开交易的方式取得经营性土地使用权后，与土地管理部门签订租赁合同，就租赁地块状况、规划用地性质、租赁年限及租金等事项作出明确约定；（2）在租赁合同签订后，由承租人按规定向房地产登记机构办理租赁土地使用权登记手续；（3）租赁土地使用权经过登记后，承租人可以拿到登记部门颁发的注明“土地租赁”的房地产权证书。土地租赁年限届满后，租赁土地使用权终止。

采取此种方式符合我国法律、法规的相关规定，致使集体土地租赁方面存在的法律风险得以消弭。但此方式亦存在耗时长、成本高昂、程序繁琐的弊端。

（二）征求当地有关部门的意见，积极补办集体土地租赁许可手续，以确认建设用地使用权和土地他项权利。在办妥上述手续后，及时办理建设工程报建法律文件更名手续，以确定项目上构建筑物所有权的归属。

较之前述租赁集体土地的常规做法，本操作方式相对简约、经济。

需要特别说明的是，虽然采取本操作办法可使租赁行为获得地方上的行政确认、司法确认（《甘肃省高级人民法院关于××问题的指导意见》第十四条规定，当事人将经依法批准［甘肃法律服务网版权所有］给其使用的集体建设用地出让、转让、出租而签订的合同，经县级以上人民政府土地行政主管部门批准的，可认定合同有效），但基于法律位阶原理，在《土地管理法》相关条款得以修改之前，用以非农业建设的集体土地租赁合同始终都有无效之虞。

（四）委托人A公司应选择适格的民事主体确立合作关系。合作对方是否适格，以其是否享有完整、充分的兰州××服装城租赁权为准。

五、声明

本法律意见书仅供甘肃××有限公司与他人合作开发兰州××服装城项目时使用，未经本所同意不得用作任何其它目的。

甘肃炜城律师事务所

巩 宏 律师

韩 林 律师

二00六年六月十五日

第二篇：服装城开业庆典

服装城开业庆典

活动企划案

活动主题：

《某某盛大开业》》 活动时间：2012年12月日

活动地点：

活动方式及流程：

上午开业庆典

1.主持人宣布《开业典礼》正式开始9:18

2.董事长代表公司发布开业典礼祝贺词9:30---9:50

3.开场舞蹈《爵士舞》演员3人9:50—9:5

54.高层领导代表致辞9:55—10:10

5.政府领导代表致辞10:10—10:15

6.剪彩礼仪小姐6位---4位10:15—10:30

7.歌曲 《火》生意红红火火歌手1名10:30—10:35

8.小提琴演奏10:35---10:40

9.结束舞蹈动感拉丁舞2名10:40---10:45

10.主持宣布活动结束10:45---11:00

晚上文艺晚会

（文艺晚会时间6:45开始，90分钟—120分钟左右）

1.开场舞蹈《爵士舞》3人

2.搞笑版《钓鱼岛是咋们的》

3.歌曲《》

4.暖场游戏

5.舞蹈《街舞》

6.舞蹈《动感拉丁舞》

答对有奖小环节

7.小提琴演奏

8.舞蹈《性感爵士舞》2人

9.歌曲《》

10.搞笑版《我开业啦》

11.舞蹈《魅力拉丁舞》

12.舞蹈《爵士舞》3人

九、［会场布置］

现场布置与开业庆典的主题结合，力争做到“细心、精心、认真、全面”，将高雅文化进行到底。遮阳（雨）棚和T形台、背景板的设计能充分突出会场的高雅和隆重的风格。舞台、舞台背景海报铁框架、欧式拱门、红色地毯、舞台鲜花、领导赠送鲜花、胸花、舞台专业音响、现场布置所需物料

[舞台]

1、数量：

12、规格：4X8M3、内容：服装城隆重开业

4、布置：活动现场四周[贺幅]

l、数量：1条；

2、规格：0.8X12M3、内容：各商家及合作单位祝贺

4、布置：舞台前置拱门上

[小气球]

1、数量：200个

2、材料：进口PVC3、布置：主会场旁边 剪彩时放飞，使整个会场显得隆重祥和，更能增加开业庆典仪式现场气氛。

[充气龙拱门]

1、数量：1座

2、规格：跨度15米／座

3、材料：PVC4、布置：主会场入口处及车道入口

[签到台]

1、数量：签到台1组

2、布置：主会场做一个精致的紫色系相框，写有“签到处”，设有大型签到板。

[背景板]

1、数量：一块

2、规格：10m X 5m3、材料：钢架、喷绘

4、内容：主题词,其风格与本活动的主题风格一致，能体现高雅与时尚的主题。

[红色地毯]

1、数量：平方米

2、布置：主会场空地，从入口处一直铺到主席台突出主会场，增添高雅浪漫气氛。

[其它]

1、剪彩布一条，根据剪彩人数扎花

2、签到笔10套

气氛营造

[礼仪小姐]

1、人数：6位

2、位置：主席台两侧、签到处

身穿青花瓷服饰的礼仪小姐青春貌美，身披绶带，笑容可掬地迎接各位嘉宾并协助剪彩，是庆典场上一道靓丽的风景。

在迎宾时和仪式进行过程中，演奏各种迎宾曲和高雅乐曲，使典礼显得隆重而富有风情。［专业模特队］

1.人数：6人

2.位置：庆典开始前在T台上表演调动现场欢快的气氛且与活动主题有机契合。

[音响]

1、数量：l套

2、说明：专业

3、位置：主会场

备注:本次开业庆典活动须与专业广告公司合作完成。

价目表：

专业舞台4*8 价格：1200元、音响加专业灯光价格：600元

皇家欧式拱门：400元

专业舞蹈演员：80元/每人

歌手：100元/每人

主持人：300元—400元---500元、每场

搞笑版：120元/每人

礼仪小姐：100元/每人

模特：100元/每人---80元/每人

备注：以上是最低预估价格、如果有疑问可以协商！

第三篇：法律意见书

劳动合同解除的法律意见

根据我司人力资源部相关人员对我部门要求协助以某员工严重违反规章制度为由解除劳动合同的事项，结合我国《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》及相关规定，现提出以下内容及相应意见如下：

一、前提条件

如果劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同且无需支付经济补偿金。但是，适用这条规定的前提条件是：

1.行使解除权所依据的规章制度必须经职工代表大会或者全体职工讨论； 2.行使解除权所依据的规章制度必须予以公示或者告知劳动者；

3.劳动者违反单位规章制度，并且违反规章制度的程度严重。对严重的判断，由用人单位证明，且应当符合公平与公正的原则。

二、程序

因劳动者严重违反规章制度，用人单位单方解除劳动合同的主要程序如下： 1.用人单位依照合法的规章制度相关条款，按照严重违反规章制度人员违规事实、解除劳动合同的理由，形成处理决定，通知工会，征求工会的意见；

2.工会提出意见；

3.用人单位研究工会的意见，形成书面处理决定，并将处理结果通知工会； 4.用人单位将处理结果以书面形式通知劳动者，为其出具解除劳动合同的证明，并告知其按照规定享受失业保险待遇的权利；

5.将失业人员的名单自解除劳动关系之日起7日内报人社部门经办机构备案，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

三、风险

首先，规章制度内容必须合法，如果直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，单位还应当承担赔偿责任。

其次，依此理由解除劳动合同，必须保证解除合同所依据的规章制度合法有效，即一是内容合法；二是经民主程序或未予以公示、告知劳动者，程序合法，否则存在违法解除的法律风险。用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

除此之外，用人单位在将处理结果通知劳动者时，必须依法定方式送达，否则将可能导致处理结果被依法撤销。

四、法律依据：

1.《劳动合同法》

第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。

用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。

用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。

第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（二）严重违反用人单位的规章制度的；

第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。

第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。

用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。第八十条用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

2.中华人民共和国工会法（修正）

第二十一条第二款企业单方面解除职工劳动合同时，应当事先将理由通知工会，工会认为企业违反法律、法规和有关合同，要求重新研究处理时，企业应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。

3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释

（一）》 第十九条用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。

4.劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函

按照《企业职工奖惩条例》（国发〔1982〕59号）第十八条规定精神，企业对有旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序。因此，企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。

五、建议

建议人力资源部在行使该权利时，应先明确所依据的规则制度是否有效，并明确劳动者的行为构成严重违反规则制度。只有满足了这两个条件，我司才可以无负担的行使该权利。如果前两项条件不能被同时满足，则建议不要行使该权利，而应采取要求劳动者自愿请辞的策略，这样可避免产生劳动仲裁或诉讼纠纷。

第四篇：法律意见书

法律意见书

致：B事业单位： 北京金台律师事务所武汉分所受贵单位之委托，就贵单位“是否应当行使股东权利以及怎样行使股东权利”之事宜（以下简称本案）进行法律分析，并出具本律师意见书。出具本律师意见书的贺旭飞律师持有有效的《中华人民共和国律师执业证》，有资格以执业律师的身份，按照中国律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，根据贵公司提供的各份文件的复印件，依据我国现行相关的法律、法规和有关主管部门的文件，出具本律师意见书。本律师意见书以本意见书出具当日有效的我国法律为限，但不排除与本法律意见书阐述的内容存在有相关司法解释和行政规定有尚未查询到的可能，假设这些尚未查询到的相关司法解释或行政规定对本意见书内表达的意见一概没有影响。

我们在审阅上文所述各份文件资料时，均是基于以下假设：

1.所有文件资料的署名、印鉴和图章都是真实的，提交我所的所有文件复印件与原件都是一致的；

2.所有文件资料所陈述的所有事实都是确实存在的；

3.所有文件的各方的签字缔约人，均是有权或者获得合法授权而签署的。

一、为出具本律师意见书，我们审阅了贵公司提供给我们的以下列出的各份文件的复印件

„„

二、本案涉及的当事人

1.湖北某商贸股份有限公司（以下简称“商贸公司”）； 2.A有限责任公司（以下简称“A公司”）； 3.B事业单位

4.C有限责任公司（以下简称“C公司”）； 5.D有限责任公司（以下简称“D公司”）；

6.E有限责任公司（以下简称“E公司”）。

三、商贸公司的基本背景资料

1.湖北某商贸股份有限公司注册资金为人民币9730万元，目前每年参加工商年检。

2.湖北某商贸股份公司属于发起设立形式的股份有限公司，发起人认购了公司的9730万全部股份。

3.湖北某商贸股份公司有5个股东：A公司、B事业单位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商贸股份公司尚有部分优良资产，土地和投资股权，但同时也负债，尚未出现资不抵债。

5.B事业单位从未参加过该股份公司的实际经营管理，也从未获得公司分红。

四、本案中商贸公司的股权结构状况

1.A有限责任公司实物出资价值人民币4300万元，占股44%，虽然有验资出资到位报告，但在工商部门查不到实物出资清单的备案登记资料；

2.B事业单位实物出资价值人民币3000万元，占股30%，有验资出资到位的报告，也在工商部门查到有实物出资的清单的备案登记资料；

3.C有限责任公司实物出资价值人民币400万元，占股4%，此股权属受让获得，原始出资人虽然有验资出资到位报告，但在工商部门查不到实物出资清单的备案登记资料，原始出资人已经被工商部门吊销其营业执照；

4.D有限责任公司实物出资价值人民币400万元，占股4%，此股权属受让获得，原始出资人虽然有验资出资到位报告，但在工商部门查不到实物出资清单的备案登记资料，原始出资人已经被工商部门吊销其营业执照；

5.E有限责任公司货币出资人民币1630万元，占股17%。该公司已经被工商部门吊销营业执照；虽然有验资出资全部到位报告，可能有部分货币未实际出资。

五、贵单位实质进入（维持、退出）湖北商贸股份公司的利弊分析

1、贵单位实质进入湖北商贸股份有限公司首先有利于控制实际有效运营，实现股权利益的最大化，如果经营恰当，管理有效，实现商贸公司盈利，还可以取得股东红利，为自己赢得一定的额外投资收益；其次如果进入公司后，公司日渐渐衰退，经营不善，负债累累，资不抵债，作为控股股东，也可以实际控制公司现有资产，保持公司资产不当流失，即使将来公司解散，在公司有财产可分的情况下，也可以保证作为控股股东的一方分得应该所分的财产，将自己的利益掌握在自己手中。但不利之处在于，由于委托方现占公司股份只有30%，没有绝对控股权，其对公司的控制力是有限的，容易被其他大股东边缘化，因此实质进入到实质控制需要有一定的时间，要花费大量的人力、物力和财力；另一方面，即使取得实际控制权以后，由于公司现处于亏损状态，要想使公司扭亏为盈需要有做大量的工作，需要有一个懂得经营管理的人才，而这一点委托方是否有这样的人选，尚处于不确定的状态。

2、贵单位维持湖北商贸公司的现状有利于保持持股股东的地位，拥有公司高层领导的推选权，而且对公司经营不需要作出更多人力资本投入，而且由于贵单位的出资已经到位，也不需要承担出资不实的责任，因此，即使公司面临破产，公司也没有必要承担因出资不实而带来的继续补足出资的责任风险。但是，维持现状的不利之处在于，虽然贵单位拥有一定的股份，但一直为参与公司经营管理，对公司的资产状况不甚了解，一旦出现公司解散的情况，容易造成对自我利益的损失，不利于保护单位资产；其次，由于单位长时间为未参与管理，如果公司出现资产转移的情形，单位也无从知晓，因此维持现状的不利就在于无法保护公司现有资产。

3、贵单位退出湖北商贸公司将会直接导致股东身份的丧失，其有利之处在于完全脱离与商贸公司的关系，清理贵单位的不良资产，其股份转让所得仍可为贵单位获得一笔收益；不利之处在于如果现在将股份转让出去可能无法达到贵单位出资时候的数额，而且与出资时候的数额相比相距甚远，更有甚者由于找不到合适的买者，造成股份难以出售。

六、贵单位实质进入（维持、退出）湖北商贸股份公司实施方案可能遇到的困难与解决的办法

1.贵单位实质进入湖北商贸股份公司实施方案可能遇到的困难与解决的办法

首先，派人进入公司管理层是一件十分困难的事情，按照现有《公司法》的相关规定，公司董事、监事有股东大会选出，因此要想在公司管理层中占有一席之地，必须在股东大会中获得足够的选举权，而贵单位只占公司股份的30%，难以形成多数表决；解决这一问题的办法有二：一是联络其他股东，以期获得其支持和帮助，在股东会中形成多数表决权；二是通过购买其他股东的股份扩充自己的股份，使自己拥有足够的多数表决权，然后再以绝对表决权进入公司管理层。其次，派人进入公司之后维持公司的稳定仍是一件困难的事情，由于贵单位长期不参加公司管理经营，对公司的资产状况、经营状况不甚了解，要想进入公司后顺利的掌控公司显得十分困难。要想解决这一问题的有效办法是采取循序渐进的办法，现拉拢公司现有主要管理人员，以维持公司的正常经营，并逐步更换公司部分管理人员、财务人员，然后再采取股东会议的形式，更换公司主要管理人员。

2.贵单位维持湖北商贸股份公司现状实施方案可能遇到的困难与解决的办法

贵单位如果维持公司现状，最大的困难在于无法保持公司资产的稳定和不被挪用，由于贵单位长期不参加公司经营管理，在公司实际管理中也没有一席之地，因此无法保证其它股东不利用在公司的职权，为自己谋取利益，作为公司的股东，贵单位无法对公司资产进行有效的监管，以保护自身利益。解决这一问题的办法是派人进驻公司，可以通过股东会议提名高级管理人员和监事，或者联合其它中小股东选举新的董事长，或者待发现公司不当处理公司资产，侵犯自身利益之后，采取股东代表诉讼的方法撤销公司所做的行为，以维护自身利益。

3.贵单位退出湖北商贸股份公司实施方案可能遇到的困难与解决的办法

贵单位退出湖北商贸股份公司的困难在于转让股份的困难，由于公司经营不散，公司日渐衰落，因此难以在市场上找到愿意购买公司股份的出资者，即使找到可能与刚开始贵单位的出资额相距甚远，造成贵单位的资产损失。解决办法就在于先暗中调查有哪些股东打算获取公司的控股权，然后通过其它人传出贵单位想出卖公司股份的消息，最后与该股东谈判，讨价还价，以恰当的价格转让贵单位手中的股份。

七、贵单位实质进入（维持、退出）实施本方案的注意事项

1.贵单位实质进入湖北商贸股份公司实施方案的注意事项

贵单位实质进入公司应注意以下几点：一是充分了解公司的经营状况以及现实资产，以及充分获取公司的财务资料，以全面掌握公司的状况，贵单位的实质进入做好铺垫；二是要充分了解现在公司股权分布状况，到工商局查看公司股权的备案以及部分股东破产后的股权被分到谁手中，有没有出现股权分割的情况，总之，要找到公司股权的实际拥有人；三是要做好与其他股份持有人进行长期的谈判准备，建议同时与多位股东谈判，把重点放在最想转让公司股份的股东上。

2.贵单位维持湖北商贸股份公司现状实施的注意事项

贵单位维持湖北商贸股份公司现状应注意一下几点：一是要充分关注公司动态，尤其关注公司资产流转状况，对有公司暗中转让公司资产的情形要格外警惕；二是要尽可能参与公司的部门经营和管理，或在公司中留有比较信任的员工，以期掌握公司最新动态；三是要保持与其它股东的密切联系，加强沟通，当遇到有侵害自身利益的情形，可以联系其它中小股东共同维护自身利益。

3.贵单位退出湖北商贸股份公司实施方案的注意事项

贵单位退出湖北商贸股份公司应注意以下几点：一是要找到恰当的合作伙伴，尤其是对公司的资产有投资需求的投资者，并与之进行关于股权转让的谈判；二是保证现有股份的完整性，保存好重要的股权凭证、验资报告以及工商部门出具的有实物出资的清单的备案登记资料。

本律师意见书仅供贵公司参考，其律师建议并不一定完全正确，难免有一些尚未考虑周全之处，故仅供贵公司领导决策之参考。

北京金台律师事务所武汉分所

号:A20094201060691）

执业律师（执业证

第五篇：法律意见书

法律意见书

水矿企管部

关于贵州水城矿业股份有限公司后勤事务管理部

与周婵房屋、场地租赁的

法 律 意 见 书

水矿股份非诉（2014）第4号

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

法律意见书

水矿企管部

贵州水城矿业股份有限公司后勤事务管理部：

我部门对你部门与周婵将要签订的《房屋、场地租赁合同》进行审查，现根据《中华人民共和国合同法》、《工商登记管理条例》、《关于印发<贵州省国资委监管企业实行法律意见书制度的若干规定（试行）>的通知（黔国资通法规[2012]151号）及其他相关法律法规的规定，结合我部的审查情况提出分析报告并提供相应法律意见如下：

一、法律分析 1.合同主体不适格。

（1）合同的出租方为“贵州水城矿业股份有限公司后勤事务管理部”，按照《合同法》第二条“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”即只有自然人、法人、其他组织才是适格的签约主体。《合同法》第九条“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。”后勤事务管理部属于管理部室，不是法人主体，不具有签订合同的民事权利能力和民事行为能力。

（2）合同的承租方为自然人，无法以个人的名义独立对外经营。应成立公司，以公司的名义独立对外经营。

2.合同内容存在以下问题：

（1）合同名称与合同内容不符。本合同名义上虽为租赁合同，实质上仍然是承包合同的内容。而此种承包是法律上

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水矿企管部

不允许的，在实际操作中也容易出现问题。

（2）合同租赁方式违反法律规定。《公司登记管理条例》第五十四条第一款规定：“任何单位和个人不得伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照。”第六十九条规定：“伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，由公司登记机关处以一万元以上十万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”本合同第六条“租赁期间六枝多经分公司及六枝特区水矿顺源机动车检测有限公司营业执照由乙方经营”违反了法律的禁止性规定。

（3）合同承包期限过长。本合同承包期5年应改为1年，1年期满后如有意愿再续租。

（4）合同争议方式约定不明确。本合同第十四条约定：“…如协商不成，向合同终订管辖人民法院提起诉讼。”应先在合同中明确签订地点，将此条其改为“…如协商不成，向合同签订地有管辖权的人民法院提起诉讼解决。”

（5）工资分配相关内容属于承包经营的内容，建议删除。

二、财务分析

1.乙方投入资金、资产的帐务处理问题

乙方投入150万元新建“环保线”和投入资金对甲方的场地、道路进行平整、现有部分安检设备、业务办证厅进行改造和更新的资金，从确认投资的要件来看，不符合投资者投入的法律形式，无法确认投资主体，不能确认为投资款。

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水矿企管部

依据合同第五条约定，乙方投入资金对甲方的场地、道路进行平整、现有部分安检设备、业务办证厅进行改造和更新。（改造方案需甲方审核同意后方可进行改造），如乙方以六枝多经分公司及六枝特区水矿顺源机动车检测有限公司的名义经营，乙方投入的资金只能以甲方名义取得发票并纳入甲方，收取的款项账务上只能体现向乙方借款，挂其他应付款。

2.债权债务风险

乙方以六枝多经分公司及六枝特区水矿顺源机动车检测有限公司的名义进行生产经营，由于六枝多经分公司是贵州水城矿业股份有限公司的分公司，其发生的安全、环保、行业监管等经营风险法律主体是股份公司，虽然合同约定由乙方负责，但是在任何对外法律事项方面，都不能改变股份公司的法律主体地位，其发生的任何法律风险仍由股份公司承担。

3.租赁期间员工劳动关系及社会保险费问题

如乙方以六枝多经分公司及六枝特区水矿顺源机动车检测有限公司的名义对外从事生产经营，因六枝多经分公司是股份公司分公司，乙方其实是以股份公司名义进行生产经营，因此所有员工的劳动关系承担主体均为股份公司。租赁期间乙方安置或吸收六枝多经分公司的员工其劳动关系应延续股份公司的员工处理。新增资产的同时新增员工的劳动管理处理可以有两种方式：①吸收为水矿员工按股份公司的员工处理，②新增部分员工通过劳务公司委派按劳务费列支并索取劳务费发票。

劳务派遣只能适合于临时性、辅助性的岗位，但从租赁

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合同来看5年的承包期，部分岗位可能会不适用劳务派遣的规定。且出租人撤走后，新增员工如何安置对股份公司来说是一个沉重的负担。

三、建议

合同提及的“租赁”模式存在一定的法律风险和税务风险，由于股份公司一直在为整体上市工作努力，而该种模式将会导致上述法律审查、财务核算和税务处理上存在的一些比较重大的影响，将会给上市申报审查工作造成一定的负面影响，我部针对该项目提出另外两种方案，供你部参考，具体如下。

（一）方案一——车间租赁模式

该模式为：对方投入资金和资产，以出租人名义搭建环保线购买设备投产，所有资产发票主体为股份公司，产权权属为股份公司，待建成投产后，由出租人出租，收取租赁费。承租方以自己名义独立生产经营，独立核算，市场化运作。租赁期满或双方协商终止租赁关系后，承租方撤出，全部资产归股份公司所有。

优点：车间租赁模式避免了因生产经营主体问题引起的法律风险、财务风险，也避免了终止运营后资产的后续处理问题，能提前确认投入资产的权属问题，承租人在生产经营过程中产生的一切纠纷和法律责任均与出租人无关，由承租人自行承担或解决，出租人不承担任何法律风险和财务风险。

缺点：该模式涉及到租赁场地、厂房和机器设备。在税收方面，出租方按取得的土地、厂房租赁收入的5%缴纳营业税，同时缴纳营业税附加税费（城建税、教育费附加、地方教育费附加、价格调节基金）；租赁厂房应按厂房租金乘以

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12%的税率缴纳房产税；租赁设备应按设备租赁收入的17%缴纳增值税及相应的附加税费（城建税、教育费附加、地方教育费附加、价格调节基金）；同时还应承担每年的土地使用税，税负比较重。

（二）方案二——场地租赁模式

出租人只将场地租赁给承租人，承租人在该场地上以自己名义搭建车间和建设生产作业线，建设投产后，承租人以自己名义独立开展生产经营，独立核算，市场化运作，出租人只收取场地租赁费。租赁期满或双方协商终止租赁关系时，全部资产归股份公司所有，承租人撤出。

优点：场地租赁模式同样避免了因生产经营主体问题引起的法律风险、财务风险，承租人在生产经营过程中产生的一切纠纷和法律责任均与出租人无关，由承租人自行承担或解决，出租人不承担任何法律风险和税务风险。在税费方面，只涉及场地租赁，只按场地租赁收入缴纳营业税及其附加税费和每年应缴纳的土地使用税，不缴纳其他税费，税负较轻。

缺点：实施该方案，只能在终止租赁关系后，厂房、机器设备、工具等资产才归股份公司所有，不能取得该资产权属属于股份公司的规范票据，只能作为营业外收入入账。另外，新建厂房时是否涉及审批手续，股份公司在接收厂房后是否需要变更厂房的相关手续，手续是否容易变更，这些问题尚不能确定。

综上所述，比较方案一（车间租赁模式）和方案二（场地租赁模式），从经营风险来看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的风险，不存在其他经营风险；从税负情况来看，方案二的税负最低，只涉及营业税和土地使用税。因此，综合法律风险、税收风险、债权债务风险和税负情况等，方

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案二为最佳方案。

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二 〇 一 四 年 四 月 三十 日