第一篇：外商投资公司逾期出资监管对策初探
外商投资公司逾期出资监管对策初探
2013-06-24 10:14
外商投资公司即外国投资者参与投资的有限责任公司或股份有限公司，包括外商独资公司、外商合资公司、中外合资公司、中外合作公司等。逾期出资行为即《公司法》第二百条规定的“未按期交付作为出资的货币或者非货币财产”行为。逾期出资行为在外商投资公司中较为普遍，这一情况不仅使外商投资企业无力承担其注册资本所对应的债务，损害了市场交易安全和社会公共安全，也挤占了大量的生产要素资源，影响了地方经济发展。
一、外商投资公司逾期出资的主要原因
一些外商投资公司为追求知名度，或是为了争取当地政府的优惠政策而承诺超出自身能力进行出资。
招商引资作为政绩考核的重要指标，使得一些部门单纯追求引进外资的数量而忽视了引进外资的质量；相关法律、法规也为引进外资后的监管工作提供了变通执行的依据。
市场变化的不确定性或其他不可控风险，常常使外商投资公司经营环境发生较大变化，导致一些公司后续注资有心无力。这是外商投资公司经营所必然面临的风险，无可避免。
二、对外商投资公司逾期出资行为实施行政处罚存在争议
《公司法》第二百条规定，公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。执法实践中，由于对该条款的理解不同，产生了三种不同的处罚意见：
第一种意见认为，该条款中的“未按期交付作为出资的货币或者非货币财产”行为，即逾期出资行为，是对虚假出资含义的解释和说明。因此，逾期出资是虚假出资的一种，不仅要受《公司法》第二百条规制，还要受《刑法》第一百五十九条规制，即虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。
第二种意见认为，该条款中的虚假出资与逾期出资行为在文中是并列关系，二者不能等同。因此，逾期出资行为只能由公司登记机关责令改正，而不能按照虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的标准进行处罚。
第三种意见认为，如果逾期出资发生在公司成立的两年内（投资公司五年内），那么该行为就属于虚假出资；如果逾期出资发生在公司成立两年后（投资公司五年后），那么该行为就属于虚报注册资本。二者应当分别参照《公司法》和《刑法》中对虚假出资和虚报注册资本的处罚条款进行处罚。
为解决上述争议，国家工商总局在《公司注册资本登记管理规定》第二十三条中作出下列规定：公司的股东或者发起人虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，依照《公司登记管理条例》第七十条予以处罚，即由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5%以上15%以下的罚款；公司的股东或者发起人拒不改正的，公司登记机关责令公司限期办理注册资本、出资期限变更登记，逾期不办理的，按照《公司登记管理条例》第七十三条进行处罚，即处以1万
元以上10万元以下的罚款„„；公司成立两年后，其中投资公司成立五年后，公司股东或者发起人仍未交付或者未足额交付出资，且公司未办理变更登记的，按照《公司登记管理条例》第六十八条予以处罚，即由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额5%以上15%以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。目前看来，上述规定尚未完全解决执法实践中的一些争议问题。
三、对外商投资公司逾期出资行为实施有效监管的对策
1.积极争取地方政府支持，形成监管共识
相关监管部门应积极与地方政府进行深入沟通，力争在外商投资企业逾期出资的危害性以及监管的必要性方面达成共识，并获得地方政府在监管资源配置以及部门利益协调方面的支持。同时，促使地方政府在招商引资工作考核中不仅重视规模，更重视质量，从而形成逾期出资行为监管合力。
2.积极解决争议问题
由于外商逾期出资问题成因复杂，影响范围较大，社会反响强烈，因此处理必须谨慎。笔者建议处罚侧重于规范和教育，在规范和教育无力改变违法行为时再进行惩处，而在惩处上尽量避免按照虚假出资或虚报注册资本定性惩处。具体而言，可以责令逾期出资的外商投资公司限期补足出资；期满仍不补足时，再责令其限期进行注册资本变更登记；当责令注册资本的变更期限届满时仍不变更的，按照《公司法》第二百一十二条以及《公司登记管理条例》第七十三条规定进行处罚。针对外商独资（合资）公司，采取上述方法后仍没有效果的，可以依据《外资企业法》
第九条的规定，吊销该公司营业执照。
3.对逾期出资行为进行风险管理
笔者建议，在监管部门与地方政府达成监管共识并形成一致处罚意见的前提下对外商投资公司逾期出资行为进行风险管理。可以将逾期出资金额以及逾期出资的时限作为变量衡量逾期出资行为可能带来的市场风险。对风险较高的一批公司进行约谈，详细告知外商投资公司的出资要求以及逾期出资可能承担的法律后果，然后再依法进行规范和惩处。
第二篇：外商投资公司免职证明
外商投资的公司
免职证明
兹证明：
依公司（企业）章程规定，自年月日起：
免去董事职务。
股东（或出资人）签名（盖章）：
董事会成员签字：
注：1.应当使用钢笔、毛笔或签字笔工整地填写表格或签字；
2.本《任职证明》适用于外商投资的公司。根据《公司法》规定，经理由董事会聘任和解聘；（股东为自然人的由本人签字，股东为国内企业的加盖公章，股东为境外法人的由授权签字人签名并加盖公章）；
3.法律、法规及《公司章程》对法定代表人、董事会成员、监事会成员、经理免职程序另有规定的从其规定。
第三篇：外商投资公司任职证明
外商投资的公司
任职证明
兹证明：
依公司章程规定，自年月日起：
委派为公司董事，任期年。
经审核，上述人员符合《公司法》及《公司章程》有关任职资格的规定。
股东（或出资人）签名（盖章）：
董事会成员签字：
注：1.应当使用钢笔、毛笔或签字笔工整地填写表格或签字；
2.本《任职证明》适用于外商投资的公司。根据《公司法》规定，经理由董事会聘任和解聘；（股东为自然人的由本人签字，股东为国内企业的加盖公章，股东为境外法人的由授权签字人签名并加盖公章）；
3.董事任期不得超过3年，监事任期3年，董事、监事连选可以连任。董事、监事任期届满，公司应当向企业登记机关重新提交任职证明，未按规定提交的，视为连选连任，公司应对未提交有关证明承担相应法律责任。
4.法律、法规及《公司章程》对法定代表人、董事会成员、监事会成员、经理任命程序另有规定的从其规定。
第四篇：办理外商投资公司流程表格
在市工商局办理登记范围：
（一）国家工商总局授权范围内的注册资本500万美元以上（不含500万美元）的外商投资企业，已在市局登记、减少注册资本到500万美元以下的外商投资企业；
（二）国家工商总局授权的外商投资股份有限公司；
（三）市工商局决定应当由其登记的企业。收费标准
（一）外商投资企业设立登记收取登记费的标准：按注册资本的0.8‰收取；注册资本超过人民币1000万元的，超过部分按0.4‰收取；注册资本超过人民币1亿元的，超过部分不再收取。外商投资企业分支机构设立登记费300元。
（二）外国企业承包工程的登记注册费：以承包合同金额为单位，按外商投资企业设立登记收费标准执行。
（三）外国企业承包经营管理登记注册费：设立收取300元，每年延期按管理年限累计管理费的4‰收取。
（四）外国（地区）金融企业按外商投资企业设立登记收费标准执行。
（五）外国（地区）保险企业按外商投资企业设立登记收费标准执行。
（六）外国（地区）勘探开发石油资源企业设立收取2000元，进入生产期后以合同金额为单位，按外商投资企业设立登记收费标准执行，但设立及进入生产期后一共收取的登记费不超过44000元。
（七）变更登记收取登记费100元。
（八）增加注册资本收取变更登记费的标准：注册资本未超过1000万元的，增加部分按0.8‰收取；超过1000万元的，超过部分按0.4‰收取；超过1亿元的，超过部分不再收取。收取增加注册资本登记费的，不再收取变更登记费。增资收费最低为100元。
（九）外商投资企业备案登记，不收取登记费。
（十）补换执照正本收取费用50元。
设立外商投资企业，一般要经过以下步骤：
第一步：咨询后领取并填写《名称（变更）预先核准申请书》，同时准备相关材料；
第二步：递交《名称（变更）预先核准申请书》及相关材料，等待名称核准结果；
第三步：领取《企业名称预先核准通知书》，同时领取《外商投资企业设立登记申请书》等有关表格；到商务部门办理审批手续，领取批复及《外商投资企业批准证书》；经营范围涉及法律、行政法规和国务院决定设定许可的（具体项目参见北京市工商行政管理局印制的《北京市企业登记前置许可项目目录》），还应办理相关审批手续；中方投资涉及国有股权（资产）的应当符合国有资产管理的有关规定；
第四步：递交申请材料，材料齐全，符合法定形式的，等候领取《准予设立登记通知书》；
第五步：领取《准予设立登记通知书》；后，按照《准予设立登记通知书》确定的日期到工商局交费并领取营业执照。
投资者的合法资格证明是指：
1、中方：投资者为企业的，出具加盖本企业公章的《营业执照》复印件；投资者为事业单位的，出具加盖本单位公章的《事业单位法人证书》复印件；投资者为社会团体的，出具加盖本单位公章的《社会团体法人登记证书》复印件及民政社团管理部门确认的《非党政机关所办社会团体证明》；投资者为工会的，应提交区、县级以上工会同意投资的批准文件。在中关村科技园区兴办的中外合资（作）高新技术企业，中国公民可以自然人身份出资。
2、外方：投资者为企业的，出具企业所在国（地区）注册机关核发的注册证书；投资者为自然人的，提交其身份证、护照复印件或长期居留证明。（其中香港、澳门特别行政区自然人投资者的身份证明应为当地永久性居民身份证或特别行政区护照，台湾地区自然人投资者的身份证明应为当地永久性居民身份证、护照或者内地公安部门颁发的台胞证。）
特别提请注意：
以外商独资形式设立一人有限公司的，其注册资本最低限额为10万元人民币或相当于10万元人民币的外币。
外商投资的有限责任公司（含一人有限公司）的股东一次性缴付全部出资的，应当在公司成立之日起六个月内缴足；分期缴付的，首次出资额不得低于其认缴出资额的15%，也不得低于法定的注册资本最低限额，并应当在公司成立之日起3个月内缴足，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。
外商投资的股份有限公司的出资应当符合《公司法》的规定。
全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的30%。股东可以用实物、知识产权、土地使用权、股权等非货币财产作价出资，但法律法规规定不得作为出资的财产除外。（涉及以股权出资的情况，请您参看一次性告知单18－《如何办理股权出资登记》）
中外合资企业以实物（含设备）、工业产权等非货币财产（土地使用权除外）出资的，可不提交中介机构出具的评估报告，由全体投资者签署价格议定文件，确认价值。
选择住所（经营场所）时应注意：
（一）申请登记为企业住所（经营场所）的房屋应是取得权属登记的合法建筑，登记时应向登记机关提交《房屋所有权证》复印件。
（二）作为住所（经营场所）的房屋用途应当与房屋所有权证记载的用途一致。对使用房屋所有权证记载用途为“工业、教育、医疗卫生、其他（涉外、宗教、监狱）”的房屋作为住所（经营场所）申请登记的，应向登记机关提交房屋产权人出具的确有配套服务需求的说明；对使用房屋的规划批准材料为2009年10月1日《北京市城乡规划条例》实施前取得，并且其房屋所有权证记载的用途为“交通、仓储、商业、金融、信息、科研、文化、娱乐、体育、办公、综合”的，在不改变产权权属的情况下，可作为住所（经营场所）办理登记注册。
（三）使用未取得房屋所有权证、特殊房产、住宅及境外机构和个人购买的房屋作为住所（经营场所）的，应当按下列情况提交相应的证明文件。
1、住所（经营场所）位于农村地区且暂未取得房屋所有权证的，可提交《乡村规划建设许可证》或《临时乡村规划建设许可证》复印件并加盖单位公章，也可由乡镇政府出具证明。
2、对使用下列未取得《房屋所有权证》的房屋从事经营的，应当提交相应的证明文件。
（1）属于中央单位的，由中央各直属机构的房屋管理部门出具证明；
（2）属于国务院各部委的，由国务院机关事务管理局出具证明；
（3）属于国务院国有资产监督管理委员会监管的中央企业的，由企业出具证明；
（4）属于市级以上各类园区内的，由园区管理部门出具证明；
（5）属于市国资委监管的国有企事业单位，利用工业、仓储等用途的房产从事商业等其他用途开展经营的，由市国资委出具证明；
（6）属于铁路系统的，由北京铁路局的房屋管理部门出具证明文件，文件中应明确所用房屋不在铁路两侧100米范围内；（7）属于宗教系统的，应出具北京市落实私房政策领导小组办公室颁发的宗教房产《确权通知书》，或由该宗教团体业务主管部门出具证明。
3、使用以下特殊房产作为住所（经营场所）的，应当提交相应的证明文件。
（1）使用军队房产作为住所（经营场所）的，提交《军队房地产租赁许可证》副本原件。
（2）使用武警部队房地产作为住所（经营场所）的，应提交武警部队后勤部基建营房部核发的《武警部队房地产租赁许可证》副本复印件，并提交许可证原件以便登记机关核对。
（3）使用宾馆、饭店(酒店)作为住所（经营场所）的，提交加盖公章的宾馆、饭店（酒店）的营业执照复印件作为住所（经营场所）使用证明。
（4）房屋提供单位系经工商行政管理机关核准的具有出租房屋经营项目的，即经营范围含有“出租商业用房”、“出租办公用房”、“出租商业设施”项目的，由该企业提交加盖公章的营业执照复印件及房屋产权证明复印件作为住所（经营场所）使用证明。
（5）申请从事报刊零售亭经营的，《企业住所（经营场所）证明》页中“产权人证明”栏应由市邮政管理局盖章，并提交市或区县市政市容委出具的备案证明复印件。
（6）在已经登记注册的商品交易市场内设立企业或个体工商户，住所（经营场所）证明由市场服务管理机构出具，并提交加盖该市场服务管理机构公章的营业执照复印件。市场服务管理机构出具的证明文件应明确该住所（经营场所）不属于违法建设。
（7）使用人防工程或普通地下室作为住所（经营场所）的，应符合《北京市人民防空工程和普通地下室安全使用管理办法》（市政府令236号）的规定，并提交人民防空工程使用许可文件或区县建设（房屋）行政主管部门的备案证明。
4、将住宅改变为经营性用房作为住所（经营场所）的，应当符合国家法律、法规、管理规约的规定，除填写申请书中《住所（经营场所）登记表》及《关于同意将住宅改变为经营性用房的证明》外，还应到有关部门办理改变房屋使用性质的相关手续，并向登记机关提交变更后的证明文件。
将住宅改变为经营性用房的，应当符合国家和本市法律、法规、管理规约的规定。住宅及住宅楼底层规划为商业用途的房屋不得从事餐饮服务、歌舞娱乐、提供互联网上网服务、生产加工和制造、经营危险化学品等涉及国家安全、存在严重安全隐患、影响人民身体健康、污染环境的生产经营活动，以及法律、法规、规章规定的不得从事的其他行业。
5、根据建设部等部门制定的《关于规范房地产市场外资准入和管理的意见》，使用境外机构和个人购买的房屋作为住所（经营场所）从事经营活动的，该境外机构和个人应当按照外商投资房地产的有关规定，设立外商投资企业，通过外商投资企业开展出租等相关业务。但出租的房屋属于在《关于规范房地产市场外资准入和管理的意见》实施（2006年7月11日）之前境外机构或个人在我市购买的，如出租面积在500平米以下，承租方持《企业住所（经营场所）证明》、房屋所有权证复印件办理登记注册；出租面积在500平方米（含）以上的，境外机构和个人应成立相应的物业经营企业，并委托该物业经营企业负责出租等业务，承租方持《企业住所（经营场所）证明》、加盖印章的物业经营企业执照复印件、房屋所有权证复印件及境外机构或个人委托该物业经营企业负责出租业务的委托书复印件办理登记注册。境外机构和个人出租其购买的住宅的，除应按照第7条规定办理有关手续外，还应填写下页《住所（经营场所）登记表》及《关于同意将住宅改变为经营性用房的证明》。
（四）各级房屋管理部门需出具住所（经营场所）证明文件的，可直接在《企业住所（经营场所）证明》“需要证明情况”栏出证，明确房屋所有权人、房屋用途及该住所（经营场所）建设审批手续齐全，不属于违法建设，也可单独出具证明文件，证明文件内容应与“需要证明情况”栏所述内容一致。
外商投资企业设立登记应提交的文件、证件：
1、《外商投资企业设立登记申请书》（内含《企业设立登记申请表》、《中方投资者名录》、《外方投资者名录》、《企业法定代表人登记表》、《董事会成员、经理、监事任职证明》、《企业住所证明》等表格）；
2、章程；
3、审批机关的批复和《外商投资企业批准证书》副本1；
4、投资各方的合法资格证明（外国投资者应提交经所在国家公证机关公证并经我国驻该国使（领）馆认证的主体资格证明或身份证明；港澳台地区投资者的主体资格证明或身份证明应当依法提供当地公证机构的公证文件（香港地区的由中国法律服务（香港）有限公司加盖转递专用章转递，内地公安部门颁发的台胞证也可作为台湾地区自然人投资者的身份证明且无需公证）；外方投资者所在国与我国尚未建立外交关系或已终止外交关系的，其主体资格证明或者身份证明应经所在国公证机构公证后交由与我国有外交关系的第三国驻该国使（领）馆认证，前述公证、认证文件还需经我国驻该第三国的使（领）馆认证。）；
5、《企业名称预先核准通知书》；
6、《指定（委托）书》；
7、《企业秘书（联系人）登记表》；
8、《法律文件送达授权委托书》及被授权人的主体资格证明或身份证明复印件；
9、经营范围涉及前置许可项目，应提交有关审批部门的批准文件。
10、设立外商投资股份有限公司应同时参阅《一次性告知单⑤--如何办理股份有限公司》
第五篇：外商投资公司的法律适用
外商投资公司的法律适用
【案例介绍】
1997年11月，河南某工业公司与日本某有限责任公司商议成立一家中日合资企业，日方先提出了合资企业的协议草案。草案中有下列条款：
第2条：合资企业的组织形式为有限责任公司。
第5条：公司的注册资本为200万元人民币。外方出资100万元人民币，以货币和工业产权出资，其中工业产权作价为80万元人民币……
第6条：双方在公司成立后分期缴付出资。第一期出资必须在3个月内缴纳，并且不能少于认缴出资额的15%。
第7条：双方都可以减少注册资本或向第三者转让出资，转让出资协议经双方签字即生效。
第11条：公司设股东会为最高权力机构，董事会为执行机构。
第18条：本合同发生争议，适用中华人民共和国或者日本国法律。
中方看了草案后认为其中多处不符合法律规定，必须进行修改。日方则坚持草案没有违法，双方发生了争执。
【几种观点】
1、合资公司是中国企业，只能适用中国法律，应该按照《中华人民共和国公司法》的规定来签定协议。草案中关于工业产权出资比例、公司缴纳出资的期限以及法律适用等条款都是违反《公司法》的。
2、合资企业合同是涉外经济合同，既可以适用中国的法律，也可以适用外国的法律；即使适用中国法律，也应当适用《中华人民共和国中外合资经营企业法》。对照《合资企业法》的规定，草案并没有违法，因为《合资企业法》对企业的工业产权出资并未作限制性规定；而且该法确实规定合营各方在企业成立后才缴纳出资，可以分期缴纳。
【评析意见】
本案争议的焦点是中外合资企业应当适用什么法律，以及我国《公司法》的适用范围。首先，合资企业合同确实是涉外经济合同，但这是一种特殊的涉外经济合同，中外双方签订合同的目的不是进行一般的交易，而是建立一个新的企业。建立新企业应当适用哪国的法律，是由该企业的国籍决定的，我国法律规定适用企业的国籍法。在判定企业国籍的问题上，我国采用的是设立地主义，即企业在哪国得到批准或核准登记，即具有哪国的国籍。中外合资企业是经中国政府批准，在中国境内注册并开展经营活动的中国法人，其合法经营活动受中国法律保护，其也必须遵守中国的法律、法规、法令和条例，服从中国政府有关部门依法进行的管理和监督。《中华人民共和国合同法》第126条明确规定，中外合资企业合同只能适用中国法律。因此，在这一问题争议中中方的意见是对的，草案的第18条应改为“本合同发生争议，适用中华人民共和国法律。”
其次，我国《公司法》对作为中国法人的中外合资有限责任公司当然有效，但为了维持对外商投资企业政策的稳定性和连续性，《公司法》又规定凡是外商投资企业法有不同于公司法的规定的，适用外商投资企业法。本案所涉及的《公司法》与《合资企业法》的不同规定主要有以下几方面：
（1）关于工业产权出资的比例问题，《公司法》明文规定不能超过注册资本总额的20%，外商投资企业法则没有明文规定，所以应当适用《公司法》。本案中欲成立的中外合资企业的注册资本总额是200万元人民币，工业产权出资不能超过40万元，中方的意见是对的；如果有限责任公司属于高新技术企业，经过批准，工业产权出资可以超过此比例。
（2）关于缴纳出资的期限问题，《公司法》规定公司的注册资本是实收资本，要缴足出资公司才能成立。而《合资企业法》及其《实施条例》则规定中外合资企业成立以后再缴纳出资，可以在六个月以内一次缴清，也可以分期缴纳；分期缴纳的，第一期出资必须在三个月以内缴清，并且不能少于认缴的出资额的15%。因此本案中日方的意见是对的。但是，草案关于这个问题的条款还不够完善，因为我国法律还规定了分期缴纳出资的中外合资企业最后缴清出资的期限，本案拟成立的公司属于50万美元以下注册资本的，应在营业执照签发之日起一年内全部缴清出资，这点应补充在公司协议中。
（3）关于注册资本减少和转让的问题，《公司法》规定公司的注册资本可以减少，但为了不影响债权人的利益，减少前必须发出通知和公告。《公司法》还规定股东向股东以外的人转让出资时，经全体股东过半数同意即可。《合资企业法》及其《实施条例》则规定合资企业的注册资本不能减少；还规定合营一方向第三者转让出资时须经合营他方同意，并经审批机构批准。因此本案中中方的意见是对的。
（4）关于公司的内部管理机构设置问题，中外双方虽然没有对此发生争议，但两部法律对此问题的规定也是不同的。《公司法》规定公司应当设立股东会、董事会或执行董事、监事会或监事；股东会为公司最高权力机构，董事会为股东会的执行机构。《中外合资企业法》则规定，合资企业可以不设股东会和监事会，董事会为公司最高权力机构。
另外，两部法律在注册资本管理和利润留成方面还有不同之处，如《公司法》对有限责任公司股东间的出资比例没有明确的规定，《合资企业法》则规定外国投资者的投资比例一般不低于25%；《公司法》规定了有限责任公司注册资本的最低限额，而《合资企业法》则没有明确规定。又如《公司法》规定公司在利润分配以前，先要提取公积金和公益金，法定公积金的比例为10%，累计达到注册资本总额的50%时可以不再提取；法定公益金的比例为5—10%。《合资企业法》则规定合资企业在分配利润以前，先要提取储备基金、发展基金和奖励福利基金，但对这些基金的比例则没有具体的规定。
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