浅谈如何加强公司非货币财产出资行为的管理

第一篇：浅谈如何加强公司非货币财产出资行为的管理

浅谈如何加强公司非货币财产出资行为的管理

《公司法》和《公司登记管理条例》的修订实施，再一次为我们提供了改善法律环境新的平台和深入开展制度创新的良好契机，更为我们提升公司登记工作水平提出了更新更高的要求。《公司法》第二十七条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外……全体股东的货币出资金额不低于有限责任公司注册资本的百分之三十”。与原《公司法》比较，对公司非货币出资比例进行了缩小，而对非货币财产的范围则进一步延展。随着经济发展环境优化与社会主义新农村建设步伐加快，有更多的人着眼投资办公司，扩规模，增效益，而鉴于资金数额有限，更多的人将出资重点放于非货币财产出资。今年以来，我局设立登记有限责任公司92家，其中37家为货币和非货币财产共同出资。作为注册登记人员，如何在日常注册登记工作中加强公司非货币出资行为管理，笔者谈一些浅显看法。

一、界定非货币财产出资行为的适用范围，履行好市场主体准入职责

（一）不能够作为公司出资的非货币财产的界定。《公司登记管理条例》第十四条规定：“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产等作价出资”，同时规定：“股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的财产出资的，其登记办法由国家工商总局会同国务院有关部门规定”。此条规定了不能作为出资的非货币财产类型，同时取消了原《公司法》中可作为出资的非专利技术，而将工业产权列入知识产权，扩大了知识产权出资范围。在县一级公司注册登记机关，非货币财产出资则主要涉及实物（如房屋、车辆、机械设备、存货等）与土地使用权出资。

（二）非货币财产出资的适用。《公司法》第二十八条规定：“以非货币出资应当依法办理其财产权的转移手续”。《公司登记管理条例》第二十条第（五）项规定：“股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件”新《公司法》实施初期，笔者在对从事非货币财产出资注册登记公司时曾不解过，以公司实物出资部分为房屋、机械设备为例，机械设备作为股东出资，经全体股东同意，由股东将机械设备交付公司并对其进行确认，则机械设备则可作为公司财产进行评估作价。而房屋是需登记过户的固定资产，公司未设立，建设部门是不可能为其办理过户手续，发给其《房屋所有权证》的，而《条例》中所指“证明文件”是否可凭建设部门出具的一纸证明作为公司财产凭据进行评估？经反复思索与探讨，明确了只有在设立登记前能够转移财产权的非货币出资或者说无需登记过户，只需交付确认的非货币财产才具备首期出资或一次性缴付的条件。财产权转移只能在公司设立后方可实现的则适用于分期认缴资本（非首期出资）。

二、采取三项措施，加强对非货币财产出资行为的监管

一是在公司注册登记过程中，加强对非货币财产出资行为的管理。注册登记人员要严格执行法律、法规规定，加强形式审查，掌握好非货币财产出资方式的适用、比例等。同时必须在非货币财产出资公司设立、变更登记时，采取形式审查与实地核实相结合的方式，实地核实公司非货币财产与评估报告是否一致，防止公司股东借用他人非货币财产或虚报非货币财产欺骗评估机构进行评估作价，构成虚假出资。

二是加强对公司日常监督管理，查处虚假出资行为。要加强巡查力度，加强对公司行为监管，发现作为出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程中所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额。同时，对2005年下半年以来按原《公司法》登记注册的非货币财产或部分非货币财产出资的公司，要按照原《公司法》的要求办理过户备案手续，对超过6个月未办理过户备案而又没有以货币进行非货币财产置换的，要按虚假出资行为进行立案查处。

三是加强对资产评估机构和验资机构的监督管理。首先，要确定从事非货币财产评估、验资机构必须是依法设立的评估、验资机构。第二，依据实际情况，要求公司注册登记时提交资产评估报告，进一步加强对公司和评估机构的监管。要核实评估报告中所列评估项目与公司实有财产是否一致。如近期一养殖有限公司申请设立登记，笔者一行对其进行实地核实，发现其构筑物评估价值明显高于实有构筑物，究其原因，评估机构将办公室与鸡舍、猪舍及其他小构筑物一同评估，而办公室是应作为应登记过户的建筑物，不能作为首次出资的非货币财产。于是鉴于评估机构存在过失，对评估机构的行为责令改正，要求公司以符合规定的出资方式予以出资，取得主体资格。第三，对资产评估机构、验资机构存在提供虚假材料的，因过失提供有重大遗漏的报告的，要依据《公司法》第208条进行查处。

三、提升注册登记人员综合素质，加强公司非货币财产出资行为的管理

一要提升业务素质，提高登记水平。登记注册人员一定要深入学习“一法一条例”，深切领悟立法思想，把握法的精神，加强业务知识学习，执行好法律法规，严格依法行政，确保注册登记质量和市场主体资格合法。

二要加强市场监管，提高管理水平。注册登记人员要改变“重登记、轻管理”的登记模式，要善于加强对已设立公司的监管，确保公司快速、健康发展。

三要提高工作效率，提升服务水平。进一步落实好企业登记“绿色通道”工程，提高工作效率，树立良好形象，更好地为企业发展服务。

第二篇：非货币财产的出资审查要点

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非货币财产的出资审查要点

新《公司法》第27条规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”;《公司登记管理条例》第14条规定：股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其它财产出资的，其登记办法由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门规定。”因此，在国家工商总局出台相关政策前，以非货币出资的仅限于实物、知识产权、土地使用权，且实物和知识产权原则上应以所有权出资。

一、实物

(一)概念

实物一般指有形物。以实物存在的形态可分为动产和不动产。所谓不动产是指不能自由移动或一旦移动会破坏其物质形态或经济价值的财产。如建筑物、房屋、厂房等。所谓动产则是指不动产以外，可以移动且不因移动而破坏其物质形态或经济价值的财产。如机器设备、原材料、零部件、交通工具等。

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(二)实物出资应符合的条件

实物是公司生产经营活动所必需。国家工商总局(1999)第173号《关于企业登记管理若干问题的执行意见》第4条明确指出：股东以实物折价入股的，其出资应当是能够作为资本直接用于该公司生产经营所需的物品，包括交通工具、办公用房、办公用品和生产经营所需设备、原材料及产品等。股东以不能用于所设公司生产经营活动的物品出资的，登记机关不予核准。”

(三)财产权转移的证明

1、动产的转移。股东以动产，如机器设备、原材料等出资的，只须由股东向公司交付动产即告完成。这里所谓的交付”一般理解为根据股东间达成的协议，将动产移至公司住所地或其生产经营场所。

2、不动产的转移。股东以不动产，如建筑物、房屋、厂房等出资的，应到房管部门办理有关不动产的过户手续。根据法律法规规定，不动产所有权的转移，以登记为要件，不登记不产生所有权变动的效力。

3、特殊动产的转移。如汽车，根据公安部《机动车登记办法》

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(2000年第56号)的有关规定，应向车辆管理部门办理牌照登记。

二、知识产权

关于知识产权的范围，目前主要为《与贸易有关的知识产权协定》(TRIpS协议)、《成立世界知识产权组织公约》等国际公约和我国《民法通则》等国内的立法所界定。一般包括：

1、专利权;

2、商标权;

3、著作权和邻接权;

4、技术秘密权(非专利技术);

5、集成电路布图设计权;

6、植物新品种权等;

(一)专利权

1、概念。专利权指自然人、法人或其他组织依法对发明、实用新型和外观设计在一定期限内享有的独占实施权。根据我国《专利法》第2条的规定，发明、实用新型和外观设计是目前受我国专利法保护的三种形式。

2、登记为专利权权属转移的标志。根据《专利法》第10条的规定，转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。”因此，以专利所有权出资的，登记是生效要件，也是所有权转让的标志。

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3、专利申请权不得作为出资方式。按照我国《专利法》的规定，专利申请要经过申请、早期公开、复核等一系列程序，最长要持续3年。从公司资产的角度来说，只有确定存在的资产才能保证公司正常的运作以及交易的安全，保障交易相对方的利益;从作价验资的角度来说，申请权是一种不确定的财产权，无法对其实际价值进行验定。因此申请权作为一种预期利益，不能作为公司的出资方式。

对于已申请专利但尚未获授权的技术成果，适用技术秘密(非专利技术)作价出资的有关规定。

(二)商标权

1、概念。我国商标采用注册原则，商标注册产生商标专用权.因此，人们习惯上把商标权称为商标专用权”，是指经商标局核准注册的商标，商标注册人对其注册商标所享有的独占权(排他权)、使用权、处分权(包括转让权、许可权和其他合法继承人的继承等)。

商标专用权与商标使用权是不同的。如上段所述，商标权就是指商标的专用权，包括独占权、使用权、处分权;而商标使用权只是商标专用权中的一项权限;

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商标专用权与所有权也是不同的。二者有着极为相似之处，在民法权利的分类上讲，两者均属于支配权范畴，权利人均能排他、独占性的使用其权利客体。正因为如此，商标法中往往将商标权称为商标所有权，称商标注册人为商标所有人。我国《商标法》第41条中也出现商标所有人”的称谓，其意也是在指注册商标权人。但是商标权与所有权也有截然不同之处，两者的权利客体是大相径庭的，所有权的客体体现在动产或者不动产的有形物体，而商标权的客体则是抽象的无形物――商标。客体的不同使得商标权与所有权在权利的取得、利用和保护等方面产生不同。

2.商标的范围

根据《商标法》第三条的规定：经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标。目前，在浦东新区试行的商标专用权投资中，只包括商品商标和服务商标。

商品商标是指用于商品的，表示商品来源，借以区别不同生产经营者的商品标志;服务商标是指用来将一个企业所提供的服务与其他企业所提供的服务区别开来的标志，即服务型行业在自己的服务项目上所使用的标志;集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志;证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力

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此外，按照功能作用，商标还可以分为联合商标和防御商标。联合商标是指同一商标所有人在同一种商品或者类似商品上注册的若干个近似商标;防御商标是指同一商标所有人在非类似商品上注册的若干个相同商标。可见，二者都是为了防御而不是使用。我国目前没有对二者作出规定，因此联合商标、防御商标不能单独作为商标专用权出资的主体，而必须和商品商标、服务商标共同使用方可出资。

3、商标权权属转移的标志

《商标法》第三十九条第一款规定：转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。”《商标法》第三十九条第二款规定，转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。”

因此，转让商标所有权的，应该到商标局进行申请，核准转让后，在《商业注册簿》中予以登记，发给转让注册证明书(即《核准转让注册商标证明》，协同《商标注册证》一并使用)，并予以公告。转

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让注册商标专用权的生效日期为商标局的公告之日。

4.商标使用权出资

商标使用权是商标权的一部分权限，商标使用权出资实质上是通过商标使用许可合同以商标一定期限的使用费进行出资。根据商标的独占性，有以下几种商标使用许可合同，相应地用于出资的商标使用权也有不同程度的限制：

 网络空间隐私侵权状况

http://s.yingle.com/w/dz/673963.html

 网络金融的风险类型

http://s.yingle.com/w/dz/673962.html

 电子政务法律法规的建设

http://s.yingle.com/w/dz/673961.html

 电子商务对现行税收征管体制的

http://s.yingle.com/w/dz/673960.html

   盗窃虚拟财产 http://s.yingle.com/w/dz/673959.html 关于电子商务登记 http://s.yingle.com/w/dz/673958.html 网络金融面临的主要信息安全问题 http://s.yingle.com/w/dz/673957.html

（石家庄市政府网站群建设和管理规定）http://s.yingle.com/w/dz/673956.html

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 电子商务网上支付安全的相关法律问 http://s.yingle.com/w/dz/673955.html

 电子合同书范本2018最新引发的签名及认证的新问题 http://s.yingle.com/w/dz/673954.html

 电子商务欺诈犯罪与传统犯罪的事实 http://s.yingle.com/w/dz/673953.html

 防止网上交易受骗的七个方面

http://s.yingle.com/w/dz/673952.html

 电子证据举证责任的解决方法探讨 http://s.yingle.com/w/dz/673951.html

 超级网银将接入外资银行

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 SET交易安全模式分析

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 电子政务在服务型政府中的地位

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  网络隐私权的范围 http://s.yingle.com/w/dz/673947.html 网络团购趋于成熟市场细分日益加剧 http://s.yingle.com/w/dz/673946.html

 B2B电子商务市场的垄断法规制

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 黄图审判中缺席了网络运营服务商 http://s.yingle.com/w/dz/673944.html

 团购网站形成千团大战之势

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 超级网银真的来了吗

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 黑客称已破手机加密代码

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 首个团购网站信用认证新规或出台 http://s.yingle.com/w/dz/673940.html

 电子商务环境下国际税收征管

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 隐私权保护与个人数据保

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 电子商务与公证法律问题研究

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 隐私权制度对信息技术的冲击

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 传银行停止与快钱合作疑为超级网银让路 http://s.yingle.com/w/dz/673935.html

 呼吁改革现行的网络金融风险管理模式 http://s.yingle.com/w/dz/673934.html

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 当前存在的不利于电子政务公民参与的消 http://s.yingle.com/w/dz/673933.html

 隐私权的概念及其法律保护

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 电子金融产业布局的影响因素及其启示是 http://s.yingle.com/w/dz/673931.html

 电子支付现存的主要法律问题

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 威海商家仍向学生卖点卡网游实名未成阻碍 http://s.yingle.com/w/dz/673929.html

 打击网络博彩维护金融安全靠法律 http://s.yingle.com/w/dz/673928.html

 对我国反垄断立法的建议

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 完善我国电子政务政策法律体系

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 电子政务发展的障碍

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 我国网络金融风险监管法律体系有待完善 http://s.yingle.com/w/dz/673924.html

 对我国电子签名法律制度的立法建议 http://s.yingle.com/w/dz/673923.html

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  网络游戏运营要 http://s.yingle.com/w/dz/673922.html 我国（电子签名法）主要内容是什么 http://s.yingle.com/w/dz/673921.html

 网店实名制后税收怎么办

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 网络隐私权我国网络隐私权的立法保护 http://s.yingle.com/w/dz/673919.html

 匿名登记网游玩家也要实名制

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 国际电子支付产业发展的格局与趋势 http://s.yingle.com/w/dz/673917.html

 超级网银低调上线何为超级网银

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 中国的电子支付市场发展情况

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  当网络让隐私消失 http://s.yingle.com/w/dz/673914.html 电子

证

据

规

则

体

系

研

究

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 真正意义上的电子签名

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 浅议网络侵权归责思路

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 如何完善网络金融风险监管体制

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 百度将介入杀毒软件和安全领域的自主研发 http://s.yingle.com/w/dz/673909.html

 网络侵权受害人对黑客说法维权

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 360遭百度腾讯5大网商“围

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 C2C网络欺诈的成因

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 加强网络中个人隐私权保护的思考 http://s.yingle.com/w/dz/673905.html

  电子签名的认定 http://s.yingle.com/w/dz/673904.html 电子商务发展快诸多安全问题显现需法律 http://s.yingle.com/w/dz/673903.html

 美团网开辟新了的网站运营模式

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 针对网络金融的政府解决方案

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 网络对传统隐私权的冲击

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 我国网络金融行业协调能力差

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 网上信用安全度数的案例分析

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 电子签名的对称加密是什么

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 电子支付指引与第三方支付服务

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 电子商务纠纷的解决之道

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 网络格式合同书范本2018最新问题

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 电子交易后，发货环节如何进行风险规避 http://s.yingle.com/w/dz/673891.html

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 传统的国际税收管辖权基础

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 电子金融与传统金融的区别是什么 http://s.yingle.com/w/dz/673888.html

 首个团购网站信用认证新规出台欲通过牌照设置门槛 http://s.yingle.com/w/dz/673887.html

 电子签名的功能等同原则是什么

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 网络金融的风险防范

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  安全 http://s.yingle.com/w/dz/673884.html 计算

机

软

件的法

律

保

护

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  电子商务安全要素 http://s.yingle.com/w/dz/673882.html 惩治网络犯罪

推进电子

商务发展

http://s.yingle.com/w/dz/673881.html

 中国当前电子商务税收管理问题的对 http://s.yingle.com/w/dz/673880.html

  关于进一步加快电 http://s.yingle.com/w/dz/673879.html 隐私权保护的法律现状和网络隐私权法 http://s.yingle.com/w/dz/673878.html

 电子支付方式中各种法律关系的分析 http://s.yingle.com/w/dz/673877.html

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 论网络隐私权的法律保护

http://s.yingle.com/w/dz/673876.html

 处理好我国电子政务发展中的几个问题 http://s.yingle.com/w/dz/673875.html

 电子支付条例或本周公布

http://s.yingle.com/w/dz/673874.html

 黑客行为及相关法律责任

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 我国电子商务税收征管应坚持的

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 网络信息安全的法律保护

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http://s.yingle.com/w/dz/673870.html

 电子商务中消费者保护的法律问题 http://s.yingle.com/w/dz/673869.html

 中国法律严禁任何形式黑客攻击行为 http://s.yingle.com/w/dz/673868.html

 刑事诉讼中电子证据的收集和运用 http://s.yingle.com/w/dz/673867.html

 跨国电子商务对传统的国际税收法律 http://s.yingle.com/w/dz/673866.html

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 电子支付有哪三种类型

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 电子支付的支付流程是怎样的

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第三篇：财政部、工商总局关于加强以非货币财产出资的评估管理若干问题的

【发布单位】财政部、工商总局 【发布文号】财企[2009]46号 【发布日期】2009-03-30 【生效日期】2009-03-30 【失效日期】 【所属类别】政策参考 【文件来源】财政部

财政部、工商总局关于加强以非货币财产出资的评估管理若干问题的通知

(财企[2009]46号)

党中央有关部门，国务院各部委、各直属机构，总后勤部、武警总部，全国人大常委会办公厅，全国政协办公厅，各中央管理企业，各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、工商行政管理局，新疆生产建设兵团财务局、工商局：

为了加强以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的评估管理，规范以非货币财产出资评估行为，依据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》等有关法律法规，现就以非货币财产出资评估管理有关事项通知如下：

一、有下列情形之一的，应当进行资产评估：

（一）投资人以非货币财产出资的；

（二）在验资或申请工商登记时，验资机构或投资人发现用作出资的非货币财产与评估基准日时的资产状态、使用方式、市场环境等方面发生显著变化，或者由于评估假设已发生重大变化，可能导致资产价值发生重大变化的；

（三）法律、行政法规规定的其他需要进行资产评估的事项。

二、以非货币财产出资评估，投资人应当委托依法设立的资产评估机构进行。

三、以非货币财产出资的投资人，应当对所提供的非货币财产的真实性、合法性承担责任。

四、资产评估机构从事以非货币财产出资评估业务时，应当严格遵循有关的资产评估准则和规范，并对评估结论的合理性承担法律责任。

资产评估机构在执行以非货币财产出资评估业务时，可以聘请相关专业的专家协助工作，但不能因此减轻或免除资产评估机构及注册资产评估师应当承担的法律责任。

五、资产评估机构应当遵循独立、客观、公正的原则，不得迎合委托方要求出具虚假的评估报告，不得以给予“回扣”、恶性压价等不正当竞争方式承揽以非货币财产出资评估业务。

六、投资人及其他任何单位和个人不得干预以非货币财产出资的评估业务和评估结果，相关专业的专家在协助资产评估机构执业时，应当只对评估对象的技术状况发表专业意见，不得对评估报告及评估结果是否合理发表意见。

七、财政、工商管理部门应当建立信息通报机制，对以非货币财产出资的投资人和从事以非货币财产出资评估业务的资产评估机构违反上述规定的，应当按国家有关规定进行处理。

八、中国资产评估协会应当加强行业自律和专业指导工作，建立相关专业的专家库，建立并完善相关的诚信信息档案和数据库，为以非货币财产出资评估创建必要的平台，以提高资产评估的执业质量、行业公信力和影响力。

九、本通知印发后，过去有关规定与本通知内容相抵触的，以本通知为准。

财政部 工商总局

二○○九年三月三十日

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第四篇：财政部 工商总局关于加强以非货币财产出资的评估管理若干问题的通知（模版）

财政部 工商总局关于加强以非货币财产出资的评估管理若干问题的通知

财企[2009]46号

党中央有关部门，国务院各部委、各直属机构，总后勤部、武警总部，全国人大常委会办公厅，全国政协办公厅，各中央管理企业，各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、工商行政管理局，新疆生产建设兵团财务局、工商局：

为了加强以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的评估管理，规范以非货币财产出资评估行为，依据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》等有关法律法规，现就以非货币财产出资评估管理有关事项通知如下：

一、有下列情形之一的，应当进行资产评估：

（一）投资人以非货币财产出资的；

（二）在验资或申请工商登记时，验资机构或投资人发现用作出资的非货币财产与评估基准日时的资产状态、使用方式、市场环境等方面发生显著变化，或者由于评估假设已发生重大变化，可能导致资产价值发生重大变化的；

（三）法律、行政法规规定的其他需要进行资产评估的事项。

二、以非货币财产出资评估，投资人应当委托依法设立的资产评估机构进行。

三、以非货币财产出资的投资人，应当对所提供的非货币财产的真实性、合法性承担责任。

四、资产评估机构从事以非货币财产出资评估业务时，应当严格遵循有关的资产评估准则和规范，并对评估结论的合理性承担法律责任。

资产评估机构在执行以非货币财产出资评估业务时，可以聘请相关专业的专家协助工作，但不能因此减轻或免除资产评估机构及注册资产评估师应当承担的法律责任。

五、资产评估机构应当遵循独立、客观、公正的原则，不得迎合委托方要求出具虚假的评估报告，不得以给予“回扣”、恶性压价等不正当竞争方式承揽以非货币财产出资评估业务。

六、投资人及其他任何单位和个人不得干预以非货币财产出资的评估业务和评估结果，相关专业的专家在协助资产评估机构执业时，应当只对评估对象的技术状况发表专业意见，不得对评估报告及评估结果是否合理发表意见。

七、财政、工商管理部门应当建立信息通报机制，对以非货币财产出资的投资人和从事以非货币财产出资评估业务的资产评估机构违反上述规定的，应当按国家有关规定进行处理。

八、中国资产评估协会应当加强行业自律和专业指导工作，建立相关专业的专家库，建立并完善相关的诚信信息档案和数据库，为以非货币财产出资评估创建必要的平台，以提高资产评估的执业质量、行业公信力和影响力。

九、本通知印发后，过去有关规定与本通知内容相抵触的，以本通知为准。

财政部 工商总局 二○○九年三月三十日

第五篇：《公司注册资本登记管理规定》关于非货币出资方式的研究

《公司注册资本登记管理规定》关于非货币出资方式的研究

来源： 作者：岑鹏飞 时间：2007/08/14

由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议于2005年10月27日修订通过的、自2006年1月1日起施行的《中华人民共和国公司法》，之后颁布的《中华人民共和国公司登记管理条例》以及国家工商行政管理总局颁布的、自2006年1月1日施行的《公司注册资本登

由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议于2005年10月27日修订通过的、自2006年1月1日起施行的《中华人民共和国公司法》，之后颁布的《中华人民共和国公司登记管理条例》以及国家工商行政管理总局颁布的、自2006年1月1日施行的《公司注册资本登记管理规定》，对公司股东的出资方面，尤其是股东以非货币财产出资方面，作出了质的修改，体现了立法的进步。本文将简要地对股东的非货币财产出资的有关法律问题进行论述，期能抛砖引玉，请各位方家指正。

一、非货币财产出资的概述

（一）原《公司法》规定的五大出资方式，即“货币、实物、工业产权、非专利技术及土地使用权”，新《公司法》修改为“货币、实物、知识产权、土地使用权以及可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”。另根据《公司注册资本登记管理规定》，明确可以作为出资的还有符合条件的资本公积金、盈利公积金及未分配利润。

从《公司法》、《公司登记管理条例》及《公司注册资本登记管理规定》的有关规定来看，除了已经明确规定可以出资的三大类非货币财产外，即实物、知识产权、土地使用权，法律更设定了一个授权性的兜底条款，即凡是可以用货币估价并可以依法转让且不是法律行政法规规定不得作为出资的非货币财产，均可以作为出资，这将使得可以作为出资的非货币财产空前地多样化，也将给工商行政管理部门的登记工作、资产评估机构的评估工作、会计师事务所的验资工作带来了巨大挑战，殛需国家有关机关制订具备可操作性的规范，指导非货币财产出资的行为。

（二）在理解《公司法》规定的“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”时，笔者认为应注意如下几点。

法律法规禁止流通的财产，比如枪支、弹药等，依法被查封、扣押、监管的财产，因不具备可依法转让性，不得作为出资，但“可依法转让”与“可自由转让”必须区别开来，比如国家限制流通的财产是否可以作为出资，则不能一概而论，所谓限制流通的财产是指法律法规规定只能在特定主体之间流通或需经特别程序流通的财产，比如金、银、文物等，作为出资的非货币资产，是否应为被投资公司所必需。关于这点，新《公司法》、新《中华人民共和国公司登记管理条例》及新《公司注册资本登记管理规定》没有作出明确规定。可以理解为就哪些非货币财产可以作为出资，由公司股东之间自行协议决定，法律不作过多干预，其它股东既然认可某一股东可以有关非货币财产出资，自然表明其他股东认可该货币财产出资对公司经营之必要性。况且，某一股东所出资的非货币财产，可能在出资时对公司的经营至关重要，但随着公司经营发展变化公司业务发生转型，当初出资的非货币财产对公司生产经营活动而言，可能会变成无关紧要。因此法律法规没有必要强制性规定作为出资的非货币财产必须为被投资公司所必需，否则第一不符合公司法精神，第二，实践上也很难操作。当然，从维护公司的正常经营活动、稳定社会经济关系和保护债权人的利益的角度，法律规定对非货币财产出资的作价须进行评估，核实财产不得高估或低估，在公司成立后如发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。

不过，根据特别法优先的原则，如果关于外商投资的法律对外商投资企业的投资方的非货币财产有特殊要求的，则应符合其要求。如《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第二十四条规定“作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料，应当是合营企业生产所必需的。”，根据此规定，明确要求外国投资者所出资的实物，必须是合资经营企业生产所必需的；《中华人民共和国中外合资经营企业法》第五条第二款也规定“外国合营者作为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的先进技术和设备。如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。”根据此规定，要求外国投资者所出资的知识产权，必须是适合我国需要的先进技术。至于何谓先进，《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第二十五条进一步规定“作为外国合营者出资的工业产权或者专有技术，必须符合下列条件之一：(一)能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的；(二)能显著节约原材料、燃料、动力的。”，进行了解释。

（三）以非货币财产出资，涉及到财产权利自投资方转移给被投资公司，因此需要注意是否需要缴纳税金的问题。如根据〈增值税暂行条例〉规定，将自产、委托加工或购买的货物作为投资，提供给其他单位或个人经营者，视同销售，要征收增值税；但以无形资产投资入股，参与接受投资方的利润分配、共同承担投资风险的行为，不征收营业税；以不动产投资入股，参与接受投资方利润分配、共同承担投资风险的行为，不征收营业税。

（四）以非货币财产出资，还需要注意投资方如期办理其财产权的转移手续，其中对于动产，原则上以交付为转移，对于不动产、机动车，由于我国一般实行登记主义，则需要进行相应的过户登记，对于法律法规规定需要办理过户登记才能算为财产权转移的，如违反规定未及时办理过户登记的，即使非货币财产已实际交付给公司使用，仍将视为投资方未履行相应的出资义务。

但是，《公司登记管理条例》及《公司注册资本登记管理规定》均要求如股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件。笔者认为此要求比较含糊，比较容易引起歧义。因为此时公司尚未成立，还不具备相应的民事权利能力及行为能力，不能与非货币财产的出资人一起办理非货币财产的财产权转移手续，因此，似可理解为如股东首次出资是非货币财产的，在公司设立登记时应提交将该非货币财产作为出资的股东所出具的承诺书。

二、关于知识产权出资

根据我国加入的有关国际条约、协定，知识产权包括版权（含邻接权）、商标、地理标识、工业设计、专利、集成电路布图设计（拓扑图）及商业秘密七大类。知识产权出资行为的法律性质，本质上是以知识产权作为对价来换取出资人在公司的股权，因此，其出资的知识产权的财产权利必须转移给公司，换言之，《公司法》要求的知识产权出资是知识产权专有权的转让。

具体到某一类知识产权出资时，须注意我国有关法律法规对知识产权转让的特别规定，如根据我国著作权法规定，著作权包括人身权利及财产权利，人身权利不能转让自不待言，财产权利包括著作权法第十条第一款第（五）至第（十七）项共十三项财产权利，这些财产权利可以分开转让，即可以全部财产权利作为出资，也可以部分财产权利作为出资，而且作为出资的著作权，也有转让的地域范围，可以明确是全球范围内的转让，也可以约定仅是中国范围内的转让。这些有关著作权出资的细节问题需要股东之间有非常明确的约定，以免产生不必要的纠纷。

其次，笔者认为有必要对高新技术成果出资进行必要的解释。在新《公司法》颁布前，我国公司法历来特意规定高新技术成果作为一种特殊的出资类型，其占注册资本的比例可突破20%比例。“高新技术成果”的外延很广，某一高新技术成果，就其权利性质上而言，既可能是一项专利，也可能是一项计算机软件著作权，也有可能是一项非专利技术成果的使用权，或者是法律行政法规认可的其它技术成果财产权。因此高新技术成果并不是一项单独的非货币财产出资的方式。而传统观点认为，原《公司法》规定的可作为出资的工业产权，一般仅指专利权、商标权，不包括著作权。现新《公司法》摒弃了高新技术成果这个词眼，有其积极意义。

再次，作为出资的知识产权，往往技术性非常强，只有在被投资公司能顺利地消化、掌握、实施才具有意义，因此知识产权出资，并不仅仅在作为出资的知识产权办理财产权属转移手续后即视为出资义务完成，更要在股东之间的出资协议或公司章程中明确约定知识产权出资方应有义务提供必要的技术情报和资料、提供样品、进行技术辅导和培训等一切必要的工作，并明确约定如何对出资人的上述义务进行验收。

三、关于以股权作为出资

新《公司法》及《公司登记管理条例》及《公司注册资本登记管理规定》虽然没有明确规定股权是否可以作为出资，而只是规定股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资的，其登记办法由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门规定。

那么，股权是否可以作为出资方式之一呢？笔者持肯定意见，因为第一，股权出资符合“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”，第二，在新《公司法》颁布前，个别省级工商行政管理部门已经颁布过股权投资的规定。

作为出资的股权，在权属上应该是无瑕疵，形成股权的出资额已经缴清，股权未被质押或被法院冻结，除此以外，实践中还应注意如下情况：

（1）公司以股权作为出资，应注意不得侵犯其他股东的优先购买权；

（2）下列股权依法限制转让，不得作为出资：

a、股份有限公司的发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让；

b、公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。

C、公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。

投资者以其持有的公司（下称存续公司）股权，投资于其它公司（下称被投资公司）的行为，一般而言，涉及到被投资公司需要办理相应的开业登记或变更登记；存续企业需要办理相应的变更登记。基本形态图如下： 股权投资前：

不难看出，股权投资的法律关系极其复杂。需要注意的基本问题是：

（1）[存续公司投资者]将所持的[存续企业]股权作为出资投入到[被投资企业]，使得[被投资公司]成为[存续企业]的股东，对于[存续公司]而言，是一种股权转让的行为，不得损害[存续公司其他投资者]的优先购买权；

（2）如果[存续企业投资者]是外商投资者，[存续企业]是外商投资企业，[存续企业投资者]将股权作为对[被投资企业]的出资，根据有关法律法规及《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》的有关规定，需要获得[存续企业]的审批部门的批准。

（3）[存续公司投资者]为外商投资者，股权投资往往会使得[被投资公司]和/或[存继公司]改变公司类型，如假设[存续公司]原为外商投资企业，被投资公司原为内资公司，股权投资后[被投资公司]往往改制成外商投资企业，而[存续公司]往往改制成内资企业，当然前提是根据国家有关外商投资产业指导目录，[存续公司投资者]可以向[被投资公司]投资。

四、关于以债权作为出资

（一）广义地讲，以债权作为出资，包括两大类情形，一种情况是债权人将对债务人公司享有的债权转化为债权人对债务人公司的出资，即所谓的“债转股”；另一种情况是投资方将对第三人享有的债权作为出资投入到所投资企业。

从现有的有关规定来看，“债转股”又分为三种情况（1）政策性“债转股”

这方面曾有众多专家、学者进行过深入的法律研究，本文不再赘述。

（2）非政策性“债转股”

2003年2月1日起施行的最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》明确规定了“债权人与债务人自愿达成债权转股权协议，且不违反法律和行政法规强制性规定的，人民法院在审理相关的民事纠纷案件中，应当确认债权转股权协议有效。”

（3）外商投资企业外债转为股本

此外，根据国家外汇管理局颁布的《关于完善外商直接投资外汇管理工作若干问题的通知》的规定，外商投资企业外方已登记外债本金及当期利息可转增本企业资本。

以上，皆为出资方将其对被投资公司享有的债权转成股权的情况。对债务人公司即被投资方而言，“债转股”将导致其负债减少同时所有者权益增加，而总资产没有变化。这种类型的债转股，将有利于降低被投资企业的资产负债率，将债权转成股权的出资方，从原来的债权人转变成股东，其对公司财产的受偿权将劣后于其它债权人，因此对其它债权人是有利的。

（二）关于投资方将其对第三人享有的债权作为出资投入到被投资企业。

除了上述“债转股”外，还有一种情况就是投资方将其对第三人享有的债权作为出资投入到被投资企业作为出资，这种债权出资方式，与上述“债转股”有很大区别，对被投资企业而言，将导致其资产增加同时所有者权益增加，总资产也增加。

除非为《中华人民共和国合同法》规定投资方与债务人约定不能转让或依合同性质不能转让的债权，笔者认为债权符合“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”的法定条件，因此债权作为出资法理上当无问题。由于投资者以债权作为出资，实际上发生投资者将债权转让给被投资公司的效果，因此，投资者应将债权出资的行为通知债务人。债权作为出资由被投资公司享有后，债务人对投资方的抗辩，可以对被投资公司享有。

但是，以投资者对第三人享有的债权作为出资，需要解决债权出资所固有的缺陷问题，这主要涉及以下二个问题，一是债权的真实性问题，即如何防止以假债权出资；二是债权实现的不确定性，即最终能使债权得以实现，不致落空，避免债权出资只成为被投资公司帐面上的资产，而不能转化为被投资公司实际的资产。笔者认为：上述疑虑不应构成债权出资的法律障碍，这与一般的债权转让行为中，原债权人负有的权利瑕疵担保义务是一样，如果原债权人违反了权利瑕疵担保义务，则属于其违反了出资义务。根据权利瑕疵担保义务，投资者以债权作为出资，其隐含的出资义务就是要确保在被投资公司无过错的前提下，可实现这项作为出资的债权，所获得的利益不低于这项债权出资在入资时被资产评估机构评估的价格，至于在不违反权利瑕疵担保义务的前提下，所出资的债权能否实现，则属于债权本身的正常风险。

其实，出资人以其它类型的非货币财产出资，也存在类似的问题，如出资人以实物出资，同样存在所出资的实物闲置不用的可能性，以知识产权出资，也存在所出资的知识产权无法转换成对公司生产经营有利的成果。如果因非被投资公司的过错，如债务人主体资格消灭又无权利义务承受人的、因不可抗力、债务人抗辩（包括同时履行抗辩权、先诉抗辩权、合同撤销的抗辩权、债务已经履行完毕的抗辩权、债务无效的抗辩权、超过诉讼时效的抗辩权等等）债权无法实现，应视为出资人违反了权利瑕疵担保义务，适用《公司法》第三十一条之规定“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。”以确保公司资本充实，维护公司债权人的利益。

五、关于以其它财产权利作为出资

（一）可转让的债帐收入 如有特定机构管理的不动产收益权，如公路桥梁、公路隧道或者公路渡口等不动产收益权。是否也可作为出资呢？笔者持肯定意见。究其原因，因为根据《担保法》有关规定，不动产收益权可作为质押物，而质押物本身就应该具备价值的确定性及可转让性，这与《公司法》规定的非货币财产的出资条件相同。

（二）探矿权、采矿权

根据《中华人民共和国矿产资源法》第六条规定“除按下列规定可以转让外，探矿权、采矿权不得转让：(一)探矿权人有权在划定的勘查作业区内进行规定的勘查作业，有权优先取得勘查作业区内矿产资源的采矿权。探矿权人在完成规定的最低勘查投入后，经依法批准，可以将探矿权转让他人。(二)已取得采矿权的矿山企业，因企业合并、分立，与他人合资、合作经营，或者因企业资产出售以及有其他变更企业资产产权的情形而需要变更采矿权主体的，经依法批准可以将采矿权转让他人采矿。”

因此，笔者认为探矿权、采矿权可作为非货币财产出资。但根据法律规定，须经依法批准，且被投资企业主体资格须符合特别法规定的要求。

（三）、森林、林木所有权及林地使用权

根据《中华人民共和国森林法》第十五条规定“下列森林、林木、林地使用权可以依法转让，也可以依法作价入股或者作为合资、合作造林、经营林木的出资、合作条件，但不得将林地改为非林地：(一)用材林、经济林、薪炭林；(二)用材林、经济林、薪炭林的林地使用权；(三)用材林、经济林、薪炭林的采伐迹地、火烧迹地的林地使用权；(四)国务院规定的其他森林、林木和其他林地使用权。依照前款规定转让、作价入股或者作为合资、合作造林、经营林木的出资、合作条件的，已经取得的林木采伐许可证可以同时转让，同时转让双方都必须遵守本法关于森林、林木采伐和更新造林的规定。除本条第一款规定的情形外，其他森林、林木和其他林地使用权不得转让。具体办法由国务院规定。”

根据上述规定，笔者认为符合法律条件的森林、林木、林地使用权可以作为非货币财产出资。

六、结语

总而言之，此次新的《公司法》，是一部积极鼓励投资创业的法律，极大地开拓了非货币财产的出资范围，同时也提出了许多新的课题，殛需立法部门通过立法加以规范。