第十三章强制措施

第一篇：第十三章强制措施

第十三章强制措施

第一节 概述

一、强制措施的概念和意义（教材112页）

1、概念

2、特征

（1）适用主体的法定性。公、检、法三机关。注包括国家安全机关、军队保卫部门和监

狱，在侦查其管辖的案件时，有权实施。

（2）适用对象的特定性。其

一、只对人，不对物（其他国家包括物，我国对物强制作为

一种查侦手段，在侦查一章中规定）；其二只对犯罪嫌疑人，被告人，不对其他诉讼参与人等人（只能用其他方法处理）。被扭送的现行犯和重大嫌疑分子也属于犯罪嫌疑人之列。

（3）适用方法的强制性。

（4）适用目的的特定性。保障刑诉活动顺利进行，不能是获取口供、取证方便等目的。

并非对每一个被追诉者都一定要适用强制措施，而应视案情等来决定。

（5）适用种类和程序的法定性。《刑诉法》规定强制措施五种形。每种强制措施的适用条

件期限等都有具体规定和程序要求。因此适用强制措施应当按照法定的强制措施的种类、条件、程序、期限等，由有权作出决定的机关实施。任何一个环节的错误都是违法的。

（6）可变更性。可随着刑事诉讼活动的具体进展厅情况及需要，予以变更。

时

3、意义：（1）可以防止现行犯、犯罪嫌疑人、被告人逃避侦查、起诉和审判，防止他们给

诉讼制造障碍。一般而言，犯罪分子实施了犯罪行为后，总是千方百计地逃避惩罚。有效及时的强制措施可以防止可能发生的逃跑、自杀、串供、毁灭证据、伪造证据、转移赃款等行为，从而保证刑事诉讼的顺利进行。（2）可以防止现行犯、犯罪嫌疑人、被告人继续犯罪和危害社会。（3）可以警示社会上不安定分子，震慑不法人员，起到预防犯罪的作用。（4）可以稳定被害人及其家庭、社会关系人的情绪。有利于社会安定。

4、强制措施应遵循的原则

（1）法定原则；（2）比例原则（指在刑事诉讼中采取的诉讼手段，特别是限制或剥夺公民基本权利的强制性措施，在种类、轻重、力度上，应当与所追究的犯罪的严重性以及被追诉者的人身危险性相适应，又称“手段节制原则”）

5、适用强制措施应当考虑的因素

强制措施是不同程度地限制甚至剥夺被适用对象的人身自由的司法手段。必须坚特控制犯罪与保障人权相结合的指导方针，既要依法对犯罪嫌疑人、被告人的人身自由进行必要限制，又要注意保护公民的人身自由和其他各项合法权利。，应考虑以下因素：

（1）犯罪嫌疑人、被告人所实施的行为的性质和社会危害性大小。

（2）犯罪嫌疑人、被告人是否有逃避侦查、起诉、审判的可能性及可能性的大小。

（3）公安司法机关对案件事实的调查情况和对案件证据的掌握情况。

（4）犯罪嫌疑人、被告人的个人情况。如身体状况、未成年人、怀孕妇女及哺乳自己婴

儿的妇女等。

（5）

6、强制措施与刑罚的比较

相同点：都是对人身自由的限制。

不同点：（1）实施对象不同。前者为未决对象；后者是已判决对象；

（2）依据法律不同。《刑诉法》、《刑法》

（3）有权实施主体不同。刑罚只有法院。

（4）法律后果不同。刑罚有累犯、前科后量刑从重后果，而强制措施法律上无（其实际对人的影响很大）。

（5）性质不同。前者是一种手段，其目的是保障诉讼活动顺利进行；刑罚本身就是诉讼的目的，诉讼的最后结果。

第二节 拘传（教材114页）《刑诉法》第64条

一、拘传的概念和特点

1、拘传是批公安机关、人民检察院和人民法院强制未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人到指定地点接受讯问的强制措施。

]适用主体是公、检、法机关。是刑事强制措施中严历程最轻的措施。适用对象是未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人。

2、与传唤的区别。

传唤是指公安机关、人民检察院和人民法院使用传票通知刑事诉讼的当事人在指定的时间自行到指定的地点接受讯问的诉讼活动。相同点都是公、检、法机关在诉讼中进行的诉讼活动，但其区别：拘传只能适用犯罪嫌疑人、被告人、而传唤还可以对其他当事人适用，如自诉人、被害人、附带民事诉讼的原告人和被告人等；拘传是一种强制措施，具有强制性，必要时可以使用械具，传唤不具有强制性。

3、合法传唤不是拘传的必要条件。通常情况下可以先合法传唤，在犯罪嫌疑人、被告人无正当理由拒不到案的情况下，再实施拘传。但是公、检、法机关根据案件的具体情况可以决定是否直接进行拘传。

二、拘传的程序（教材115页）

1、申请、批准与签发拘传证

2、执行

3、时间、刑诉法第条。．．．．．．．．．117．．．．．

4、地点

5、拘传后处理

第三节取保候审

一、取保候审的概念与适用对象《刑诉法》第65条

1、概念和种类

人保、财保；不得同时适用。

2、适用对象和条件

新刑诉法严格区分了取保候审与监视居住的适应条件。第65条第（三）项为新调整的内容。原刑诉法第60条第2款，作为逮捕的特例，现在适用条件中增加此二项，体现了立法者对强制措施适用的顺位的倾向，即减少羁押的，体现人道关怀。第（四）项，明确羁押期限届满，案件尚未办结的情况下，可以采取取何候审措施。结合新刑诉法第96条规定理解。一是对不能在侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结的，应当释放；如果需要继续采取强制措施，应优先采取取保候审；只有采取取保候审不足以防止发生人身危险性，才能采用监视居住。立法上的顺序安排，体现了比例原则的要求和对犯罪嫌疑人、被告人权利的保护，是新刑诉法的一大进步。二是。增加了“羁押期限届满”的时点性规定，明确在羁押期限届满之日就必须调整强制措施，防止因规定模糊而超期羁押。

二、取保候审的方式

（一）人保制度

1、人保。又称保证人制度。

2、保证人必须符合的条件：《刑诉法》第67条

3、保证人的义务第68条

明确规定：（1）监督被保证人遵守取保候审的规定；（2）被保证人违反反规定的，向有关机关报告。

新刑诉法对保证人应当承担法律责任的条件规定完全。“未履行保证义条”括了这二种义务。刑事责任：如符合窝藏、包庇罪等，追究刑事责任。未尽到责任的处以罚款。

保证人担保的特点是以保证人的人格、名誉作保。

不愿意作保证人的不能确定为保证人。另外，如果保证人在取保候审期间不愿意继续担保或者丧失担保条件的，应当责令犯罪嫌疑人重新提出保证人或者变更为保证金担保方式。

（二）财产保制度

1、财产保。又称保证金制度。是指公、检、法机关责令犯罪嫌疑人、被告人交纳保证金并出具保证书，保证在取保候审期间，不逃避和妨碍侦查、起诉和审判，并随传随到的保证方式。

2、交纳方式及数额的确定。《刑诉法》第70条。仅规定为“应当交以人民币交纳”。数额由决定机关决定。保证金数额起点为100元，上限没有规定。

3、退还保证金刑诉法第71条。

（三）取保候审的程序和期限

1、取保候审的决定。一是自行决定取保候审。二是根据申请决定取保候审。

2、取保候审的执行。取保候审由公安机关或国家安全机关执行。

被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人，在取保候审期间，应当遵守下列规定：《刑讼法》第69条。

新刑诉法增加了第（二）项及第二款规定。第二款规定办案机关可以根据被取保候审人的情况选择适用的措施；增加对部分保证金的没收；增加了需要逮捕的，可实行先行拘留的规定。

违反规定或又故意犯罪的由县级以上执行机关自行或者根据原决定机关的书面意见作出没收部分或全部保证金的决定，并通知原决定机关。被取保人不服的，可向执行机关的上一级主管部门申请复核一次。通知银行上缴国库。原决定机关责令重新交纳保证金、提出保证人或变更强制措施决定。没有的，退还保证金。

3、取保候审的特别程序。对县级以上各级人民代表取保候审的，应当经人大代表所在的人民代表大会主席团或者其常务委员会同意；对乡、民族乡、镇人民代表取保候审的，执行机关应当立即向该人大代表所在的该级人民代表大会报告。

4、取保候审的期限。《刑诉法》第77条。最长不得超过十二个月。

第三节 监视居住

一、监视居住的概念

是指公、检、法机关在刑事诉讼中责令犯罪嫌疑人、被告人在规定的期限内不得离开住处或者指定的居所，并对其加以监视，限制其人身自由的强制措施。

二、监视居住的条件

1、新旧法律对监视居住的法律属性的定位及条件的变化。原刑诉法对其法律属性的定位与其制度内容错位，是导致监视居住实践错乱的根源。为此新刑诉法通过对其进行体系性改造，将其从非羁押性强制措施转变为减少羁押的替代性措施。

设置了与取保候审不同的条件，提高了适用标准。表现为：一是增强了监视居住的适用空间。将两者分离，使监视居信成为某种情形下的唯一选择。二是促进强制措施层次的多元化。在非羁押性强制措施和羁押性强制措施之间建立一种过渡措施，增加强制措施对人身自由限制、剥夺的层次，以适用不同案件具体情况的需要。

2、新刑诉法适用监视居住的条件刑诉法第72条

其一、符合逮捕条件。并具有五种情形的，可以适用监视居住。

（1）对第（一）、（二）项的理解。其与第65条的关系注意：第一，是否具备逮捕条件。不符合逮捕条件的，只能适用取保候审。第二，是否具有社会危险性。不致发生社会危险性的，就应当取保候审，不能避免的，才可适用监视居住。（2）对第（三）项的理解。将仁义孝悌、矜老恤幼的、了中华传统美德纳入刑事诉讼法律制度。吸收和扩展了古代留养制度。一大亮．．．．

点。（3）对第（四）项的理解。弹性条款，为解决实践中复杂情况留下了余地。要严格把握，防止二种情形：一是利用其实行变相侦查等与强制措施目的不符的行为，二是放纵应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人。（4）对第（五）项的理解。结合第96条的规定。

其二、对符合取保候审条件的犯罪嫌疑人、被告人在不能提出保证人，也不交纳保证金的情况下，也可以适用监视居住。

3、执行机关。公安机关

三、执行处所《刑诉法》第73条

1、住处执行。固定住处指犯罪嫌疑人在办案机产所在的市、县内生活的合法住处。

2、指定居所监视居住的适用规则

（1）适用对象。一是无固定住处的犯罪嫌疑人、被告人（注意可以的理解）；二是三类严重犯罪且有固定住处的犯罪嫌疑人、被告人。（扩大了指定居所监视居住的适用范围）

（2）适用程序

决定监视居信执行场所的程序分为两种：一是由作出监视居住决定的机关决定，包括在住处执行及无固定住处的；二是对三大类犯罪嫌疑人的由上一级机关批准。注意：对此三类犯罪犯罪嫌疑人，被告人，人民法院不能决定对其适用指定居所的监视居住，因必须符合“在住处执行可能有碍侦查”的条件。

（3）执行场所

（4）通知义务

（5）法律监督缺乏具体程序。

（6）关于监视居住中的委托辩护

通知义务缺乏对通知内容的具体规定。

3、指定居所监视居住期限的折抵《刑诉法》第74条。

判处管制的，一日折抵一日；判处拘役、有期徒刑的二日折抵一日。

四、被监视居住人应遵守的规定及违规的法律后果。《刑诉法》第75条

五、执行监督方式。第76条

监督内容“遵守监视居住规定的情况”。监控方法的适用注意以下界限：

1、对象仅限于监视居住的犯罪嫌疑人、被告人，不能针对此以外第三人。

2、通信监控只适用于侦查阶段，审查起诉和审判阶段不能适用。注意应将本条中的“通信”与第75条第1款第（2）项中的“通信”的区分。此处“通信”指通信内容。后者“通信”．．．．

应指通信行为。（控制其对象、次数、时间等）。

3、监控目的是保障遵守监视居住应当遵守的义务，而非变相侦查。

六、取保候审、监视居住的期限及解除《刑诉法》第77条

取保候审12个月；监视居住6个月。

在取保候审、监视居住期间，不得中断对案件的侦查、起诉和审理。

解除原因；一是发现不应追究刑事责任。属于是已经查明无罪或符合《刑诉法》第15条规定的6种法定情形之一。二是取保候审期限届满。

第四节 拘留

一、拘留的概念与特征

1、概念：又称刑事拘留，是指公安机关、人民检察院对直接受理的案件，在侦查过程中遇

到法定的紧急状况，对现行犯或者重大嫌疑分子所采取的临时剥夺其人身自由的一种强制方法。

2、特征：（1）拘留是暂时剥夺人身自由的强制措施。《刑诉法》第89条。拘留一般最多10

日（3+7）；特珠情况（较复杂或交通不便边远地区、调查取证困难等情形）下最多14日（3+4+7）；流窜（跨市、县）、结伙（二人以上）、多次（三次以上）不得超过37天（30+7）。检察院直接受理的案件一般情况14日；在特殊情况下最长17日（14+3）。刑诉法第163条。

（2）拘留的决定机关具有特定性。公、检，具有侦查权的机关。在紧急情况下，临时采取必要措施，遏止和控制犯罪的实际需要。

（3）拘留的对象与条件具有特定性。《刑诉法》第80条。

两个条件：一是拘留对象是现行犯（指正在进行犯罪的人）或者是重大犯罪嫌疑分子（有证据证明其具有重大嫌疑的人）。二是具有法定的紧急情形之一。《刑诉法》第80条规定情形之一。（要熟悉掌握）。

另外《刑诉法》第163条规定，人民检察院直接受理的案件中符合刑诉法第80条第4项、第5项规定的情形，需要拘留犯罪嫌疑人的，人民检察院有权作出拘留决定。

（4）拘留是侦查阶段适用的强制措施。在审查起诉的犯罪嫌疑人及在审判阶段的被告人不再符合拘留条件。除非涉及另外的案件需要。

二、拘留的程序

1、一般程序刑诉法83条

2、因情况紧急，来不及办理拘留手续的，可以先将犯罪嫌疑人带至公安机关，再补办拘留手续。

3、刑诉法81条。公安机关异地执行拘留。

4、刑诉法83条第2款。拘留后，应当立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过24小时。除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后24小时以内，通知家属。

5、刑诉法84条。应当在24小时内进行讯问。

6、根据《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表法》规定，7、公安机关和检察机关应当严格执行拘留羁押期限的规定。认为需要逮捕并且符合逮捕条件的，在法定期限内办理报捕、批捕或决定逮捕手续。不批准的，立即释放。可要求复议，但必须立即释放。报捕、批捕条件不成熟及没有被批捕而需继续侦查的，对于符合取保候审、监视居住条件的，依法采取取保候审、监视居住等强制措施。

三、刑事拘留与其他拘留的区别

除刑事拘留外，还有行政拘留和司法拘留。

1、刑事拘留与行政拘留。性质、适用目的、适用对象、羁押期限、行使机关不同。

2、刑事拘留与司法拘留。司法拘留分为民事司法拘留和刑事司法拘留。刑事司法拘留

是指人民法院对严重违反法庭秩序的诉讼参与人、旁听人员采取的在一定期限内剥夺其人身自由的制裁方法。性质、适用对象、适用主体不同。

第五节 逮捕

一、逮捕的概念及条件

1、概念

2、条件刑诉法第79条。三个条件：一是证明标准；二是处刑标准；三是不致发生社会

危险性的（细化为五项）；明确了必须逮捕的情形；三种情形；对违反取保候审、监视居住规定，情节严重的，可以予以逮捕。

3、对社会危险性进行了细化。

二、逮捕的权限划分

三、提请、批准逮捕

1、公安机关提请逮捕。

2、人民检察院审查、批准逮捕程序。刑诉法86条

体现为强化了审查批捕程序的言词性和对抗性。三点内容：（1）可以讯问犯罪嫌疑人，必要时应当讯问犯罪嫌疑人。（2）应当讯问犯罪嫌疑人的情形。（3）询问证人等诉讼参与人，听取辩护律师的意见。

四、决定逮捕

五、执行逮捕刑诉法第91条

六、逮捕后的羁押复查制度新增刑诉法第93条。

一是主体为检察机关；二是复查的内容；三是程序启动；四是程序后果。

七、强制措施变更和解除。刑诉法第95条、96条、97条

1、申请变更强制措施；

2、不能在规定期限内办结的撤销及变更；

3、强制措施法定期限届满时解除或变更。

第二篇：强制措施

第八讲强制措施

一、概述

（一）含义

公、检、法对犯罪嫌疑人、被告人所采取的暂时限制或剥夺其人身自由的方法。

（二）性质

1、程序意义上的强制方法（妨碍诉讼；串供、伪证、毁证、逃跑；自杀；再犯罪？）

2、与刑罚不同（实体处罚）

（三）适用原则

1、必要性原则

2、相当性原则（比例原则）：强制程度与对象的人身危险性程度相适应

（四）体系

由轻到重规定了五种：拘传

取保候审 → 监视居住 → 拘留 → 逮捕

二、拘传

（一）含义

公、检、法对未被拘留、逮捕的犯罪嫌疑人、被告人强制其到指定地点接受讯问的方法。（罪轻）

（二）与传唤的区别

1、是否具有强制性（传唤仅具通知的性质）

2、传唤不是拘传措施必经的前置方法（可选择使用）

（三）程序

1、批准。县以上公安司法机关负责人批准，填写《拘传证》

2、拘传到案后立即讯问。

3、时间限制。不得超过12小时，不得以连续拘传的方式实施变相拘禁。（到案时间至讯问结束）

【问题：时间间隔与变相拘禁】 【留置】

三、取保候审

（一）含义 公、检、法责令犯罪嫌疑人、被告人提供保证人或交纳保证金并出具保证书，保证其不妨碍侦查、起诉、审判并随传随到的强制措施。

（二）条件（适用对象）

1、可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；

2、可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；

3、应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女的；

4、对被拘留的犯罪嫌疑人需要逮捕而证据不足的；

5、法定羁押期限届满尚不能结案的。

【理解方法：

1、2为不必羁押的情形，3、4、5为不宜羁押的情形；注意和逮捕条件进行比较】

不得取保候审的特殊情形：重犯（累犯、犯罪集团主犯）、自伤自残

（三）种类

1、保证人保证（“人保”）

2、财产保证（“财保”）

3、对同一对象不得同时使用两者

（实务中人保费时费力效果不佳，多使用财保，财保为国外通行做法）

（四）保证人的条件、义务 刑诉法第54条、55条

（五）被取保候审人的义务 刑诉法第56条

（六）适用程序

1、决定的作出。（1）办案机关直接决定

（2）办案机关根据犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属的申请审查决定（《取保候审决定书》）

2、执行

（1）主体：公安机关执行（公、检、法的决定）、国家安全机关（国家安全机关办理的案件）

（2）内容：保证金的收取、管理、退还、没收及对保证人的罚款

3、人保的适用程序

4、财保的适用程序：执行机关与决定机关的衔接

5、对没收保证金和罚款决定的复核和申诉

5日内向执行机关的上一级主管机关申请复核一次（不能提起行政诉讼）

6、一次取保候审的效力原则上延及后续诉讼阶段（一般不重新收取保证金）

7、期限

（1）最长不得超过12个月，在此期间，不得中断对案件的侦查、起诉和审理（2）不同诉讼阶段，取保候审由相应办案机关作出决定，重新计算期限

（七）存在问题

1、对保证金的数额缺乏明确的司法解释，实务中随意性大。

（下限1000元，无上限，应综合考虑人身危险性、罪行轻重、经济状况等）

2、重新计算期限的司法解释容易导致期限过长（3年，违反刑诉法规定的12个月）

四、监视居住

（一）含义

公、检、法责令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自离开住处或指定的居所，并对其行动加以监视的强制措施。

（二）适用条件（对象）与取保候审基本相同

1、找不到保证人、交不出保证金

2、违反取保候审期间的规定，情节较轻，不需拘留、逮捕时

（三）程序

1、决定的作出。《监视居住决定书》

2、执行

（1）主体：公安机关

（2）场所：固定住处或指定场所（固定住处优于指定场所）

不得变相羁押，不得在看守所、拘留所以及办案机关的工作场所执行，不得建立专门的监视居住场所。

（3）应否派专人监视，如何监视？未明确规定，理论上应设，实践中两难选择（4）被监视居住人的义务

（5）期限：最长不得超过6个月，在此期间，不得中断对案件的侦查、起诉和审理 【存在问题：期间重复计算，最长1年半】

五、拘留

（一）含义

公、检对于现行犯或者重大嫌疑分子，在遇有法定的紧急情况下采取的临时剥夺其人身自由的强制措施。

与行政拘留（治安管理处罚条例）、司法拘留（妨碍民事、行政诉讼，在刑事审判中违反法庭秩序）的区别

（二）条件（对象）

1、现行犯或者重大嫌疑人

2、具有法定的紧急情形（刑诉法第61条规定的7种情形）（废除收容审查制度）（实践中滥用）

（三）享有拘留权的机关

1、公安机关（大公安）

2、检察机关

（1）限于直接受理的案件

（2）限于两种情形之一：犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的，有毁灭、伪造证据或者串供可能的

3、拘留的执行权统一由公安机关行使。（是否合理？）

（四）程序（公安）

1、审批。县以上公安机关负责人批准，签发《拘留证》

2、通知。

拘留后，除有碍侦查或无法通知的情形外，应当把拘留的原因和羁押的处所，在24小时以内，通知被拘留人的家属或者他的所在单位。

3、讯问。

在拘留后24小时以内进行

4、讯问后的处理（1）释放（2）对需要逮捕而证据不足的，可以取保候审或监视居住（3）需要逮捕的，提请检察院审查批准

提请时间一般为拘留后3日以内，特殊情况可延长1－4日，对流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，可延长至30日。（30日的普遍化现象）

5、拘留人大代表的特殊程序

（1）县级以上人大代表因现行犯被拘留，拘留机关应立即向该级主席团或常委会报告（2）其他情形被拘留的，应报请许可

（五）公民扭送

1、四种情形（刑诉法第63条）

2、性质：不属于强制措施

六、逮捕

（一）含义

公、检、法暂时剥夺犯罪嫌疑人、被告人的人身自由，予以羁押的强制措施。

（二）逮捕的机关

1、检察机关有批准逮捕和决定逮捕的权力

2、法院有决定逮捕的权力（公诉未在押，自诉）

3、公安机关有提请批准逮捕和执行逮捕的权力

（三）逮捕的条件

1、有证据证明有犯罪事实（事实根据）

2、可能判处徒刑以上刑罚（罪行较重）

3、有逮捕必要（采取取保候审、监视居住等方法尚不足以防止发生社会危险性）（三个条件必须同时具备）

（严重违反取保候审、监视居住义务规定的转捕无须具备第1、2个条件？？）

（四）逮捕的程序

1、公安机关提请批准逮捕，向检察院移送案卷材料

2、检察院审查决定

（个人阅卷、集体讨论、检察长决定或检委会讨论决定）（1）对符合逮捕条件的，做出批准逮捕的决定

（2）对不符合逮捕条件或具有刑诉法第15条规定情形之一的，做出不批准逮捕的决定（3）审查时间：已拘留的自接到《提请批准逮捕书》后7天以内，未拘留的15或20天

（监督公安侦查活动，如通知补侦、通知纠正违法侦查活动、建议增捕或直接增捕）

3、公安机关对不批准逮捕决定的要求复议、提请复核权（但必须立即释放被拘留人）

4、特别程序

（1）逮捕人大代表：许可

（2）逮捕外国人、无国籍人：省级检察院或最高检审查

5、执行

（1）主体：公安机关。（逮捕证）

（2）对不批准逮捕的，应立即释放在押人，或采取取保候审或监视居住措施（3）逮捕后的及时通知、讯问（同拘留）

（4）被逮捕人方有权申请取保候审（被逮捕人及其法定代理人、近亲属，其委托的律师及其他辩护人）

（5）羁押超过法定期限的，应变更强制措施

（五）存在问题

1、对错捕的理解不统一。造成捕前不敢轻易决定、捕后不愿依法释放的两难局面

2、异地逮捕问题突出（地方保护、警匪一家）

七、我国强制措施制度存在的问题

（一）体系不完善，对隐私权的强制措施未做规定 对人、对物、对隐私权（搜查、窃听、监控）三部分组成

（二）司法实践中比例原则贯彻不力（甚至应判刑期短于羁押期）

（三）原则与例外的处理不当 如24小时通知义务、拘留30天期限等

（四）两规、两指对强制措施形成冲击 纪委办案

（五）公安机关有自创强制措施之嫌 如对《人民警察法》规定的留置措施的滥用

八、强制措施制度的改革

（一）方向：制约权力、保障人权

（二）制度引进：司法审查

1、审查主体：法官（预审法官）

2、审查方式：事前审查、事后审查（紧急逮捕）和事中审查（羁押期间）

3、司法令状

（三）侦羁分离

（四）缩短羁押期间

（五）大量运用取保候审（财保）

第三篇：强制措施案例

案例

1、犯罪嫌疑人在甲地犯罪后逃往乙地，甲地公安机关在人民检察院做出批准逮捕的决定后，直接组织警力到乙地将犯罪嫌疑人抓获归案。

问：甲地公安机关的做法是否合适？

2、刑事诉讼法中对公安机关的拘留期限做了明确的规定，而对于人民检察院的拘留期限则没有做明确的规定。在实践中，有的地方的人民检察院套用公安机关的拘留期限，有些案件的拘留期限最长延长到了30日。问：根据你对刑事诉讼法有关条文的理解，你认为人民检察院的拘留期限可否延长到30日呢？

3、某市市民胡某(有本市户口和固定住处)涉嫌故意伤害，被公安机关决定监视居住，监视居住的地点是公安机关指定的一旅馆地下室，在监视居住期间不许他同家人接触，不许同外界联系。问：公安机关的上述做法存在什么问题

4、某村村民因承包问题而围攻村长，镇政法书记(村长之兄)派镇派出所民警将为首的三个村民带到派出所进行讯问，没有办理任何手续，也没有出示拘传证，讯问的时间持续4天，其间对三村民进行了捆绑、吊打等行为，直至三人同意按村长的要求废除承包合同，才将他们放回。问：上述镇派出所的行为是什么行为？

5、农民周某某先后三次被进行过拘留：第一次是因为在村内赌博，被公安机关拘留15日；第二次是在同村农民李某诉其欠债纠纷中，在法庭审理时，公然不听劝阻，当庭殴打原告，被法院决定拘留15日；第三次是涉嫌诈骗，被公安机关拘留，后因检察院不批准逮捕，至第14日时，被释放。

问：周某某所经历的这三次拘留分别属于何种性质的拘留，它们之间有何区别？

6、无业游民李某某日晚趁同村徐某外出给人帮工之际将徐某之妻强奸。一周后，徐某听说此事，愤恨不已。随到当地派出所报案要求捉拿李某。派出所所长袁某以人手少为由，让徐某协助村长朱某将李某扭送到派出所。次日，徐某约另一村民帮助扭送李某。制服后，徐某先将李某带至家中进行殴打，之后才将李某送到派出所。

问：徐某可否将李某扭送至派出所，派出所所长作法是否妥当？

7、王某系某厂职工，因工作关系与同事赵某发生争吵。某日下班后，张某纠集无业人员董某、许某截住王某，用准备好的铁棍、木棒等向王某身上、头上一顿乱打。王某奋力反抗夺路而逃。张某等三人猛追不放。王某跑到路边一修自行车摊位前，顺手拿起一个打气筒，转身挡开张某的木棒后，打在张某的太阳穴上。张某当即昏迷不醒，经送医院抢救无效死亡。公安机关依法拘留了王某，经审查王某犯有故意伤害致人死亡罪，遂提请检察机关批准逮捕。经检察机关研究决定，王某的行为属于正当防卫，不构成犯罪，不应逮捕，作出了不批准逮捕的决定。公安机关受到通知后，坚持认为王某的行为构成犯罪，且造成了死亡的严重后果，应予逮捕，检察机关的不批捕决定是错误的，遂向检察院提出复议申请。在此期间，进行对王某进行关押。

问：公安机关可否进行关押王某，正确做法是什么？

8、吴某系某市税务局书记，因涉嫌交通肇事罪被公安机关立案侦查并取保候审。侦查终结移送检察院审查起诉期间，审查起诉人员发现吴某另有受贿重大嫌疑，符合逮捕，应予逮捕。问：该逮捕决定应由谁决定和执行？

第四篇：10.6强制措施

第十章 侦查与强制措施

10.1 侦查与强制措施的关系

学习目标: 通过本节的学习，掌握强制措施的类别及其内容

主要内容：

1.拘传

2.取保候审

3.监视居住

4.拘留

5.逮捕 重点与难点: 1.拘留 2.逮捕 课 时:2课时

10.6.1

拘传

一、拘传的概念与特征

拘传，是指公安机关、人民检察院和人民法院强制未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人到案接受讯问的强制方法。拘传是法定五种刑事强制措施中最轻微的一种。公检法机关均有权采用。拘传具有如下特征：

1．拘传是强制犯罪嫌疑人、被告人到案接受讯问的强制方法。

2．拘传的适用对象是未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人，对已经在押的犯罪嫌疑人、被告入进行讯问，可随时进行，不需要拘传。

3．经过合法传唤，无正当理由拒不到案并不是拘传的必要条件。

二、拘传与相关概念的区别

1．拘传与传唤

传唤是指司法机关使用传票通知刑事诉讼的当事人在指定的时间到指定的地点接受讯问的诉讼活动。传唤与拘传的区别最明显莫过于强制性：拘传只能适用于犯罪嫌疑人、被告人；而传唤不仅可以对犯罪嫌疑人、被告人适用，还可以对其他当事人适用，如自诉人、被害人、附带民事诉讼的原告人和被告人等；拘传是一种强制措施，具有强制性，必要时可以使用械具，而传唤不是强制措施，要求被传唤者按指定的时间自行到达指定地点，不具有强制性。

2． 拘传与“两规”

拘传，是指公安机关、人民检察院和人民法院强制未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人到案接受讯问的强制方法。而根据《中华人们共和国行政监察法》第二十条第三款的规定，监察机关在调查违反行政纪律行为时，可以责令有违反行政纪律嫌疑的人员在指定的时间、地点就调查事项涉及的问题作出解释说明，但是不得对其实行拘禁或变相拘禁（以下简称“两规”）。两者的共同点，在于都是在特定的时间和地点，对适用对象形成人身自由某种程度的约束。但区别也是明显的：（1）性质不同，拘传是刑事强制措施，而“两规”是行政监察措施。（2）实施主体不同，拘传可以由公安机关、人民检察院和人民法院实施，而“两规”则是行政监察机关。（3）适用对象不同，拘传适用于未被羁押的犯罪嫌疑人和被告人，“两规”适用于有违反行政纪律嫌疑的国家公务员和国家行政机关任命的其他人员。（4）事由不同，被拘传人涉嫌违反的是刑事法律，而“两规”人员则是涉嫌违反行政纪律。（5）拘传具有强制性，在必要时可以使用械具，“两规”行为则不具有强制性。（6）时间限制不同，《刑事诉讼法》明文规定，拘传的最长时间不得超过12小时，而“两规”缺少法律明文规定的时间限制，这也是倍受争议之处。

3．拘传与留置

《人民警察法》第九条规定：“为维护社会治安秩序，公安机关的人民警察对有违法犯罪嫌疑的人员，经出示相应证件，可以当场盘问、检查；经盘问、检查，有下列情形之一的，可以将其带至公安机关，经该公安机关批准，对其继续盘问：

（一）被指控有犯罪行为的；

（二）有现场作案嫌疑的；

（三）有作案嫌疑身份不明的；

（四）携带的物品有可能是赃物的。

对被盘问人的留置时间自带至公安机关之时起不超过二十四小时，在特殊情况下，经县级以上公安机关批准，可以延长至四十八小时，并应当留有盘问记录。对于批准继续盘问的，应当立即通知其家属或者其所在单位。对于不批准继续盘问的，应当立即释放被盘问人。

经继续盘问，公安机关认为对被盘问人需要依法采取拘留或者其他强制措施的，应当在前款规定的期间作出决定；在前款规定的期间不能作出上述决定的，应当立即释放被盘问人。”

三、拘传的程序

根据法律规定，人民法院、人民检察院和公安机关都有权对犯罪嫌疑人、被告人实施拘传。拘传的主要程序是：

1．填写《拘传证》，并报负责人审批。办案人员根据办案情况，认为需要采用拘传措施的，应首先填写《拘传证》，然后报人民法院、人民检察院、公安机关的负责人审批。

2．拘传的执行。拘传应当由两人以上的执行人员执行。拘传时，应当向被拘传人出示拘传证，对抗拒拘传的，可以使用械具，强制到案。

3．拘传的次数与时间。对犯罪嫌疑人、被告人的拘传次数，法律没有明确规定，但不得以连续拘传的方式变相拘禁被拘传人。拘传持续的期间最长不得超过12小时。

4．拘传的地点。

5．拘传的结果。公、检、法机关将犯罪嫌疑人、被告人拘传到案后，应当立即讯问。讯问结束后，应根据案件的情况作出不同的处理：认为依法应当限制或剥夺其人身自由的，可以采用其他相应的强制措施；认为不宜适用其他强制措施的，应立即释放，不得变相扣押。

【阅读案例】王某被拘传案

被告人王某，男，26岁，某厂工人。由于不满自己的妻子叶某生下一个女儿，经常对其打骂，终于叶某不堪忍受丈夫对自己的虐待和羞辱，向区人民法院提起自诉，要求追究王某的刑事责任，并判决双方离婚。区法院受理后，依法将起诉书副本送达了王某。王某恼羞成怒，更是变本加厉。无奈之下，叶某跑到法院寻求保护。承办此案的审判员谢某见状，十分气愤，于是，决定立即拘传王某，对其进行批评教育，发出警告。为此，谢填发了拘传票，由法警将王拘传到法院，然后关在法院的被告候审室内。第二天下午，审判员谢某对王某进行了审问、批评，在王承认了错误，并保证不再殴打妻子后，将其释放。

【问题】

审判员谢某对王采取的拘传措施是否合法?为什么? 【评析】

审判员谢某对王采取的拘传措施是不合法的。拘传是强制措施的一种。根据《刑事诉讼法》第50条和92条的规定，此案中的拘传强制措施，严重违反了法定程序，首先，审判员谢某作出的拘传决定，是为了对王某进行批评、教育，而不是为了使未被羁押的王某到案接受讯问，不符合拘传的目的。其次，拘传要经人民法院院长批准，审判员谢某未经批准自行填写拘传证，并交法警执行，违背了拘传的法定程序。再次，拘传被告人的时间最长不得超过12小时，讯问后应当立即释放被盘问人，不能加以关押。在本案中，审判员谢某将王某拘传到法院后，将他关押在候审室内，第二天才进行讯问，违背了法律的规定。

10.6.2 取保候审与监视居住

一、取保候审的概念与适用对象

刑事诉讼中的取保候审，是指公、检、法机关责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金，并出具保证书，以保证其不逃避和妨碍侦查、起诉和审判，并随传随到的一种强制方法。取保候审是一种限制人身自由的强制措施，其适用对象是符合一定条件的犯罪嫌疑人、被告人。根据《刑事诉讼法》第50条、第51条、第60条及其他有关规定，下列犯罪嫌疑人、被告人可以取保候审：

1．可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的。

2．可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的

3．依法应当逮捕，但患有严重疾病、正在怀孕或者哺乳自己婴儿的妇女等不宜羁押的情形的。

4．对己被依法拘留的犯罪嫌疑人，经过讯问、审查，认为需要逮捕但证据不足的，而需继续收集证据的情形，可以取保候审。

5．已被逮捕羁押的犯罪嫌疑人、被告人，在法定的侦查、起诉、一审、二审的办案期限内不能结案，采用取保候审方法没有社会危险性的。

6．对持有有效护照或者其他有效出境证件，可能出境逃避侦查，但不需要逮捕的犯罪嫌疑人，可以取保候审。

对累犯、犯罪集团的主犯，以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人，危害国家安全的犯罪、暴力犯罪，以及严重危害社会治安的犯罪嫌疑人，其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人不得取保候审。

二、取保候审的种类

《刑事诉讼法》第53条规定：“人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。”可见，取保候审的种类有两种：人保和财产保。

1．人保

人保又称保证人制度，是指公安机关、人民检察院和人民法院责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人并出具保证书，由其以个人身份保证被保证人在取保候审期间不逃避和妨碍侦查、起诉和审判，并随传随到的保证方式。《刑事诉讼法》第54条规定，保证人必须符合下列条件：(1)与本案无牵连；(2)有能力履行保证义务；(3)享有政治权利，人身自由未受到限制；(4)有固定的住处和收人。不符合这些法定条件的不能成为保证人。另外，最高人民检察院《规则》第48条规定：采取保证人保证方式的，如果保证人在取保候审期间不愿继续担保或者丧失担保条件的，应当责令犯罪嫌疑人重新提出保证人或者变更为保证金担保方式。根据《刑事诉讼法》第55条的规定，保证人在担保期间，应当履行下列义务：(1)监督被保证人遵守《刑事诉讼法》第56条的规定；(2)发现被保证人可能违反或者已经违反《刑事诉讼法》第56条规定的，应当及时向执行机关报告。

保证人担保是纯粹的人格担保。保证人如果没有尽到法定的义务，必须承担一定的法律后果，即被保证人有违反《刑事诉讼法》第56条规定的行为，保证人末及时报告的，对保证人处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

2． 财产保

财产保又称保证金制度，是指公安机关、人民检察院和人民法院责令犯罪嫌疑人、被告人交纳保证金并出具保证书，保证在取保候审期间，不逃避和妨碍侦查、起诉和审判，并随传随到的保证方式。实行财产保，符合我国的国情，适应我国市场经济条件下与犯罪分子作斗争的需要，有利于促使犯罪嫌疑人，被告人自觉地履行义务，保证取保候审强制措施的实施。

财产保是以交纳保证金的形式担保。《刑事诉讼法》第53条明确规定的是责令犯罪嫌疑人、被告人交纳保证金，因此排除了由被取保者之外的人交纳的情形。保证金的形式只能是货币，包括中国货币和可以在中国金融机构兑换的外国货币。

保证金数额的多少，根据六机关《规定》和有关司法解释，由决定机关根据犯罪嫌疑人、被告人所涉案件的性质和情节、人身危险性、经济状况、涉嫌犯罪的数额、可能判处刑罚的轻重及认罪、悔罪表现等确定。按照最高人民检察院《规则》第44条的规定，保证金数额最低为1000元。

根据六机关的《规定》，无论是人民法院、人民检察院，还是公安机关决定采用保证金取保候审的，保证金由公安机关统一收取和保管。

根据《刑事诉讼法》第53条关于“提出保证人或者交纳保证金”的规定，两种取保方法只能选择其一，不能同时并用。至于选择哪种保证方式，由作出取保候审的公、检、法机关根据案件的具体情况决定。

三、被取保候审人在取保候审期间应遵守的规定

《刑事诉讼法》第56条规定，被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人，在取保候审期间，应当遵守以下规定：(1)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县。这是对被取保候审人在取保候审期间活动地域的限制。如果有正当理由需要离开，必须经过负责执行的公安机关批准。负责执行的机关在批准被取保候 4 审人离开所居住的市、县前，应当得到决定取保候审机关的同意。(2)在传讯的时候及时到案。取保候审的目的，是为了保证侦查、起诉和审判的顺利进行，作为犯罪嫌疑人、被告人必须做到随传随到。(3)不得以任何形式干扰证人作证。被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人，在取保候审期间，不能利用自身仍有的一定自由实施干扰证人作证的行为，诸如对有关证人进行威胁、殴打、报复或者引诱证人作伪证。(4)不得伪造、毁灭证据或者串供。即被取保候审人不得利用未被羁押的便利条件与其他同案人订立攻守同盟，统一口径，隐藏、销毁、伪造与案件有关的证据材料。

被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人如果违反上述规定，根据《刑事诉讼法》第56条第2款规定，已交纳保证金的，没收保证金，并区别情形，责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过，重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。

四、取保候审的程序

1．取保候审的决定。根据法律规定，公、检、法机关都有权采用取保候审。

2．取保候审的执行。取保候审由公安机关执行，根据公安部《规定》第87条、第88条的规定，公安机关决定取保候审的，应当及时通知犯罪嫌疑人居住地派出所执行。

4．取保候审的期限。根据《刑事诉讼法》第58条的规定，人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过12个月。

5．取保候审的解除、撤销及变更。

五、监视居住的概念与适用条件

监视居住是指公安机关、人民检察院和人民法院责令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自离开住处或指定居所，并对其行动自由加以监视的强制方法。其特点是比取保候审更严厉地限制被监视居住人的人身自由。

根据刑事诉讼法的规定，监视居住的适用对象、范围与取保候审相同。对符合法定条件的犯罪嫌疑人、被告人，公、检、法机关既可以取保候审，也可以监视居住，具体由公、检、法机关根据案件情况决定，但不得对同一个人同时适用

六、被监视居住人应遵守的规定

《刑事诉讼法》第57规定，被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：（1)未经执行机关批准不得离开住处，没有固定住处的，未经批准不得离开被指定的居所，所谓固定住处，是指犯罪嫌疑人、被告人在办案机关所在的市、县内生活的合法住处。所谓指定的居所是指办案机关在其所在的市、县内给被监视居住人指定的生活居所。如果被监视居住人有正当理由要求离开住处或指定的居所，须经过公安机关批准。人民法院、人民检察院决定监视居住的，公安机关在作出批准决定前，应当征得决定机关同意。(2)未经执行机关批准不得会见他人。这里的他人是指与被监视居住人共同居住的家庭成员和聘请的律师以外的人。被监视居住人如果要会见他人，必须经过执行机关批准方能会见。(3)在传讯的时候及时到案。被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人在被公、检、法机关传讯时，必须及时到案，接受讯问，以保证其目的的实现。(4)不得以任何形式干扰证人作证。(5)不得毁灭、伪造证据或者串供。

被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人在监视居住期间，违反上述规定，情节严重的，予以逮捕。根据公安部《规定》第四条的规定，情节严重是指具有下列情形之一：(1)在监视居住期间逃跑的；(2)以暴力、5 威胁方法干扰证人作证的；(3)毁灭、伪造证据或者串供的；(4)在监视居住期间又进行犯罪活动的；(5)实施其他严重违反《刑事诉讼法》第57条规定的行为，情节严重的。

七、监视居住的程序

1．监视居住的决定与交付执行。

2．监视居住的执行与期限。、被告人置于房间内派人看守，或者在其有住处的情况下另行指定居所，非法剥夺其人身自由。

根据《刑事诉讼法》第58条的规定，公检法三机关采取监视居住的期限最长不得超过6个月。此外对各级人大代表实施监视居住时与取保候审的要求相同，也要注意遵守有关规定。

监视居住也有其解除、撤销和变更的情形，其原因与取保候审相同，监视居住通常变更为逮捕。对监视居住解除、撤销和变更时，也要制作有关文书，向有关个人和单位宣布和送达。

【阅读案例1】

公安机关逮捕陈某案

陈某，三乡村村民，平日游手好闲，不无正业，但近日衣着光鲜，且频频向路人兜售电视机、手表等贵重物品，经群众举报，公安机关依法立案侦查，为防止犯罪嫌疑人逃跑和销毁，隐藏证据，公安机关依法作出了监视居住的决定。陈某在监视居住期间，几次越墙逃跑，但都被公安机关及时发现，围追堵截之下将其抓回。鉴于犯罪嫌疑人上述的严重情节，公安机关决定变更强制措施，予以逮捕。【问题】

公安机关的处理对吗？ 【评析】

根据刑事诉讼法第50条、第51条的规定，监视居住的适用对象的条件，与取保候审相同。被监视居住人在监视居住期间，应当遵守刑事诉讼法第57条中的规定，否则，若有公安部《规定》99条规定的情节严重的情形，予以逮捕。因此，本案中无论监视居住的决定，执行或者变更，都符合法定程序和条件，是合法的。

10.6.3 拘留

一、拘留的概念与特征

刑事诉讼中的拘留，是指公安机关，人民检察院在案件的侦查当中，遇到法定的紧急情况，对现行犯或者重大嫌疑分子依法暂时剥夺其人身自由的强制方法。刑事拘留具有如下特征：

1．拘留是剥夺人身自由的强制措施。与拘传、取保候审、监视居住等限制人身自由的措施相比较，拘留的突出特点在于剥夺人身自由。拘留是一种相当严厉的强制措施。

2．适用拘留的机关具有特定性。依照法律规定，有权决定拘留的机关是公安机关、人民检察院等对刑事案件具有侦查权的机关。除此之外，其他任何机关(包括人民法院)、团体和个人都没有拘留、剥夺其人身自由的权力。

3．适用对象的紧急性。《刑事诉讼法》第61条规定：“公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：(一)正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；(二)被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的；(三)在身边或者住处发现有犯罪证据的；(四)犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；(五)有毁灭、伪造证据或者串供可能的；(六)不讲真实姓名、住址，身份不明的；(七)有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。”另外，《刑事诉讼法》第132条规定：人民检察院 6 直接受理的案件中符合第61条第4、5项规定的情形，需要拘留犯罪嫌疑人的，人民检察院有权作出拘留决定。

可见，拘留必须符合两个条件：其一，拘留的对象是现行犯或者是重大嫌疑分子。其二，具有法定的紧急情形之一，即《刑事诉讼法》第61条规定的7种情形之一。两者应当同时具备。

4．期间的短暂性。刑事诉讼法对被拘留的犯罪嫌疑人员羁押期限作了严格的规定。公安机关和人民检察院如果没有按照法律规定办理，被拘留的人及其法定代理人、近亲属或其委托的律师等有权要求释放。公安机关、人民检察院应当立即释放。

二、拘留的程序

根据法律规定，拘留由公安机关执行。公安机关办案人员认为需要拘留犯罪嫌疑人时，应填写《呈请拘留报告书》，注明有关犯罪嫌疑人的情况和拘留的理由，呈报公安机关负责人审查批准，签发拘留证；检察机关拘留犯罪嫌疑人，由办案人员提出意见，部门负责人审核，检察长决定，再送达公安机关执行。

公安机关执行拘留对，应持县级以上公安机关签发的《拘留证》，向被拘留人出示《拘留证》，并宣布对其实行拘留。责令被拘留人在拘留证上签名或盖章。被拘留人拒绝签名或盖章的，应加以注明。执行拘留的人员在必要时，可以依法使用警械和武器。拘留时不出示拘留证，或先行拘留再补办拘留证，都是违法的。

根据《刑事诉讼法》第62条的规定，公安机关在异地执行拘留时，应当通知被拘留人所在地的公安机关，被拘留人所在地的公安机关应当予以配合。依照《刑事诉讼法》第64条的规定，决定拘留的机关在拘留后，除有碍侦查或无法通知者外，应当把拘留的原因和羁押的处所，在24小时内通知被拘留人的家属或者他的所在单位。有碍侦查的情况包括：其他共同犯罪嫌疑人闻讯后有可能逃匿、毁弃或者伪造证据的；可能互相串通，订立攻守同盟的；其他犯罪有待查证及还未采取相应措施的，等等。但在上述情形消除后，应当立即通知被拘留人的家属或者他所在的单位。对没有在24小时内通知的，应当在拘留通知书中注明原因。无法通知的情况包括：被拘留人不讲真实姓名、住址的；被拘留人无家属或工作单位的；等等。

《刑事诉讼法》第65条规定：公安机关对于被拘留的人，应当在拘留后的24小时内进行讯问。在发现不应当拘留的时候，必须立即释放，发给释放证明。对需要逮捕而证据还不充足的，可以取保候审、或者监视居住。及时讯问的目的在于：一是及时收集证据，避免被拘留人可能形成反侦查的心理准备而给侦查活动带来困难；二是防止可能发生的不应当拘留的情况，包括犯罪行为没有发生，或被拘留人的行为不构成犯罪；虽有犯罪行为，但依法不应当追究刑事责任；虽有犯罪行为，但不是拘留人所为；犯罪行为是被拘留人所为，但不符合《刑事诉讼法》第61条规定的拘留条件而不需要拘留。对不需要拘留的，要立即释放，并发给释放证明。

经过讯问，认为被拘留人依法需要逮捕，但在拘留的期限内无法满足逮捕条件的，拘留的法定期限已经届满，如果释放可能继续危害社会或者有碍侦查活动顺利进行的可能的，应依法改用取保候审或监视居住。

根据《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表法》的规定：拘留担任本级人大代表的犯罪嫌疑人，应当立即向本级人大主席团或常委会报告；拘留担任上级人大代表的犯罪嫌疑人，应当立即报该代表所属人民代表大会同级的公安(检察)机关并向该级人大主席团或常委会报告；拘留担任下级人大代表的犯罪嫌疑人，可直接向该代表所属的人大主席团或常委会报告，也可委托该级同级的公安(检察)7 机关报告；拘留担任乡、镇人大代表的犯罪嫌疑人，由县级公安(检察)机关报告乡、镇人民代表大会。如果拘留的犯罪嫌疑人担任两级以上人大代表，要按规定分别报告，不得省略手续。如果拘留的犯罪嫌疑人是本辖区之外的人大代表，则应委托该代表所属同级公安(检察)机关履行报告事宜。

显然，这两种拘留的性质完全不同，不能互相代替，也不能混淆使用的强制措施。

五、刑事拘留与司法拘留

【阅读案例】

李某涉嫌盗窃案

某年3月6日晚21时许，一小偷窜入唐某的家，盗取了人民币3000元。第二天唐某发现自家被盗，急忙来到派出所报案，并提交了罪犯遗留在现场的一件衬衣。公安机关根据这一线索，找到了这件衬衣的主人李某。经询问，李某承认衬衣是自己的，但说这件衬衣在宿舍阳台上晾干时丢失了，不承认自己有任何犯罪行为。依查人员拘留了李某，并对李说：“现在没带《拘留证》，回去补一张给你。鉴于案情比较复杂，你没可能很快放出来，交代一下家里的事吧。”周围群众深感不平，“公安机关怎么就这样判了拘留？”“同村的小李上次在法庭上也被拘留了。”

【问题】

公安机关的拘留觉得到对吗?如何解释群众的话？

【评析】

本案中，侦查人员在采取拘留强制措施时，违反了刑事诉讼法有关拘留程序的规定： 第一，根据《刑事诉讼法》第61条规定的两个拘留条件；一是拘留的对象必须是现行犯，或者是重大嫌疑分子；二是情况紧急，不能按正常程序对罪犯实施逮捕。本案对李是否为盗窃犯缺乏基本证据，且未能排除他人盗窃李衬衫作案的情况，因此李在这时还不是拘留的对象。此外，本案侦查人员拘留李必须出示拘留证，拘留时不出示居留证或拘留后补办都是违反拘留的法定程序的。三是拘留的羁押期限，公安机关必须严格按照刑事诉讼法第69条和134条执行。另群众的话其实是混淆了刑事拘留与行政拘留，以及刑事拘留与司法拘留的区别。

10.6.4 逮捕

一、逮捕的概念及条件

逮捕是指公安机关、人民检察院和人民法院在一定期限内依法剥夺犯罪嫌疑人、被告人的人身自由并进行审查的强制措施，是刑事诉讼强制措施中最为严厉的方法。

逮捕的羁押期限较之拘留的羁押期限要长得多，公、检、法机关在逮捕期间不仅可以随时讯问，而且还能有效地防止串供、毁灭证据、逃跑、自杀等妨害刑事诉讼顺利进行的情况发生。但是，由于它是在较长时期内剥夺人身自由，很容易导致犯罪嫌疑人、被告人的合法权益遭受侵犯。因此，《刑事诉讼法》第60条规定：对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审、监视居住等方法，尚不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要的，应立即依法逮捕。对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采用取保候审或者监视居住的办法。(图10-2)可见，逮捕应当具备三个条件：

1．有证据证明有犯罪事实。这是逮捕的前提条件。根据司法解释，这一条件包括如下内容：(1)有证据证明发生了犯罪事实，即犯罪事实已经发生，并有证据能够证明。(2)有证据证明犯罪事实是犯罪嫌疑人、被告人实施的，如果仅仅是一种推测、怀疑，就不能实施逮捕。(3)证明犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪行为的证据已经查证属实。应当指出的是，在把握逮捕这一条件时，应当注意有证据证明与证据充分是有区别的，前者的证明程度显然低于后者。但“有证据证明”中的证据也必须是查证属实的。以上三点是构成有证据证明有犯罪事实的必备条件，否则，不能认为有证据证明有犯罪事实。这一条件是案 8 件事实方面的要求。

2．可能判处徒刑以上刑罚。这是采用逮捕时在刑事实体法方面的要求，是根据已经证明的犯罪事实，依照刑法的规定所作的一种判断，逮捕只能适用于那些可能判处的最低刑罚为有期徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人。

3．采取取保候审、监视居住等方法尚不足以防止社会危险性，而有逮捕必要的。这一条件说明，虽然具备了前两个条件，也不一定要逮捕。只有在取保候审、监视居住尚不能防止社会危险性，有逮捕必要时，才采取逮捕措施。

以上三个条件，必须同时具备，缺一不可。

根据本条第2款的规定，对符合上述条件，应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采取取保候审、监视居住方法。但是，应注意立法上规定的是“可以”而不是“应当”采取取保候审、监视居住。也就是说，根据案情需要，也可以加以逮捕。

二、逮捕的权限划分

我国《宪法》第37条规定：“任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕”。《刑事诉讼法》第59条规定：“逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院批准或者人民法院决定，由公安机关执行。”

逮捕权由公、检、法机关行使，其他任何机关、团体和个人都无权行使。在公、检、法机关之间，逮捕的权限是不同的，具有一定的分工。人民检察院和人民法院有权决定逮捕，人民检察院具有批准逮捕权，公安机关对自己侦查的案件，认为需要逮捕犯罪嫌疑人的时候，应当依法提请人民检察院审查批准，它无权自行逮捕。无论是决定逮捕还是批准逮捕，都由公安机关执行。

我国法律对逮捕权限的划分，体现了公、检、法机关分工负责，互相配合，互相制约原则。

三、逮捕的程序

（一）提请、批准逮捕

1．公安机关提请逮捕。《刑事诉讼法》第66条规定：“公安机关要求逮捕犯罪嫌疑人的时候，应当写出提请批准逮捕书；连同案卷材料、证据，一并移送同级人民检察院审查批准。必要的时候，人民检察院可以派人参加公安机关对于重大案件的讨论。”可见，公安机关需要逮捕时，应当向同级人民检察院报批逮捕，并移送提请批准逮捕书和案卷材料、证据。提请批准逮捕书应当写明犯罪嫌疑人的姓名、性别、年龄、籍贯、职业、民族、住址、简历、所犯罪行和主要证据，认定的罪名、逮捕的法律依据。人民检察院在必要的时候，可以派人参加公安机关对重大案件的讨论。这样可以提前了解案情，为审查批捕作一定准备。

2．人民检察院审查、批准逮捕。

人民检察院对公安机关提请批准逮捕的，由审查批捕部门办理。审查批捕部门应当指定办案人员审查。办案人员审查后，提出审查意见，审查批捕部门负责人审核后，报请检察长批准或决定。重大案件应当经检察委员会讨论决定。

根据《刑事诉讼法》第68条的规定，人民检察院对于公安机关提请批准逮捕的案件进行审查后，应当根据情况分别作出两种处理：对符合《刑事诉讼法》第60条规定的逮捕条件的，依法作出批准逮捕的决定，并制作批准逮捕决定书，连同案卷材料等送达公安机关，公安机关应当立即执行，并将执行情况及时通知人民检察院；对不符合逮捕条件的，作出不批准逮捕的决定，并制作不批准逮捕决定书，说明不批准逮捕的理由，连同案卷材料等送达公安机关。对需要补充侦查的，也应当同时通知公安机关。公 9 安机关依据相关规定处理。

根据最高人民检察院《规则》第103条、第104条的规定：人民检察院审查逮捕案件，发现应当逮捕而公安机关未提请批准逮捕的犯罪嫌疑人的，应当建议公安机关提请批准逮捕。人民检察院对公安机关移送提请批准逮捕的案件，应当按照法律规定的期限审查处理，即对已被刑事拘留的，自接到公安机关提请批准逮捕书后的7日之内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。最高人民检察院《规则》第99条规定：对未被拘留的，应当在接到提请逮捕书后的15日以内作出是否批准逮捕的决定，重大、复杂的案件，不得超过20日。

根据刑事诉讼法第70条规定，公安机关如果认为人民检察院不批准逮捕的决定有错误的时候，可以要求复议，但必须将已拘留的人释放。人民检察院应当另行指派审查批捕部门的办案人员进行复议，并将复议结果通知公安机关。如果复议不被接受，公安机关还可以向上一级人民检察院申请复核，上级人民检察院应当进行复核，复核后作出是否变更的决定，并通知下级人民检察院和公安机关执行。上级人民检察机关的复核决定，是最终决定，公安机关或下级人民检察院即使有不同意见，也必须执行。

审查批准逮捕的过程，也是人民检察院履行侦查监督职能的过程。《刑事诉讼法》第76条规定：“人民检察院在审查批准逮捕工作中，如果发现公安机关的侦查活动有违法情况，应当通知公安机关予以纠正，公安机关应当将纠正情况通知人民检察院。”

（二）决定逮捕

人民检察院和人民法院在办理案件的过程中，对符合法定逮捕条件的犯罪嫌疑人、被告人都有权作出逮捕决定。人民检察院办理直接受理的案件时，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由侦查部门填写逮捕犯罪嫌疑人意见书，连同案卷材料一并送交本院审查批捕部门审查。审查批捕部门在接到逮捕犯罪嫌疑人意见书后，应当在法定期限内提出意见，经检察长或检察委员会决定逮捕或者不予逮捕。决定逮捕的，应当制作逮捕决定书，由公安机关执行，必要时人民检察院可以协助执行。决定不逮捕的，应当制作不予逮捕决定书，并将已被拘留的犯罪嫌疑人立即释放，需要继续侦查的，可以采取其他强制措施。人民法院在办案过程中，对自诉案件的被告人和公诉案件的被告人，只要符合逮捕条件，认为应当逮捕时，都有权决定逮捕。决定逮捕应制作决定逮捕书，并送交公安机关执行。

(三)逮捕的特别程序

根据《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表法》的规定，如果被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人是县级以上人大代表，无论是批准逮捕，还是决定逮捕，都应办理相关手续，即应当报请该人大代表所在的人民代表大会主席团或者常务委员会许可。被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人是乡、镇一级人大代表时，应当向乡、镇人民代表大会报告。

（四）逮捕的执行

根据《刑事诉讼法》第59条规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，不论是批准逮捕，还是决定逮捕，一律由公安机关执行。《刑事诉讼法》第71条第1款规定，公安机关逮捕人的时候，必须出示逮捕证。逮捕证必须由县级以上公安机关负责人签发。执行逮捕必须由两名以上的公安人员进行。在执行逮捕时，必须向被逮捕人出示逮捕证，并宣布对其依法逮捕。然后责令被逮捕人在逮捕证上签名或盖章。被逮捕人拒绝签名或盖章的，执行逮捕的人员应当予以说明。被逮捕人如果拒捕，执行人员必要时可以使用械具、武器。公安机关执行逮捕，如果因被逮捕人死亡、逃跑或其他原因，不能执行逮捕或逮捕未获的，应当立即通知原批准逮捕的人民检察院或决定逮捕的人民检察院或人民法院，以便采取相应的处置措施。

《刑事诉讼法》第71条第2款规定，逮捕后，除有碍侦查或者无法通知的情形以外，应当把逮捕的原因和羁押的处所，在24小时以内通知被逮捕人的家属或者他的所在单位。如果是公安机关经检察机关批准逮捕的，由公安机关通知。

《刑事诉讼法》第72条规定：人民法院、人民检察院对于各自决定逮捕的人，公安机关对于经人民检察院批准逮捕的人，都必须在逮捕后的24小时以内进行讯问。在发现不应当逮捕的时候，必须立即释放，发给释放证明。如犯罪行为没有发生或者被逮捕的人不构成犯罪的；虽有犯罪行为，但罪行轻微，不可能判处有期徒刑以上刑罚、依法不予追究刑事责任的；犯罪行为虽然是被逮捕人所为，但采取取保候审、监视居住方法足以防止社会危害性，因而没有逮捕必要的，等等。

此外，《刑事诉讼法》第62条规定，公安机关在异地执行逮捕时，应当通知被逮捕人所在地的公安机关，被逮捕人所在地的公安机关应当予以配合，从而保证逮捕任务的顺利完成。《刑事诉讼法》第73条规定：人民法院、人民检察院和公安机关，如果发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当的，应当及时撤销或变更。根据刑事诉讼法的规定和相关司法解释，在下列情况下，应当撤销或变更逮捕：被逮捕人患有严重疾病的；被逮捕人是正在怀孕、哺乳自己不满1周岁婴儿的妇女的；案件不能在法定期限内办结，采取取保候审、监视居住方法对社会没有危害性的；第一审人民法院判处管制或者宣告缓刑以及单独适用附加刑，判决尚未发生法律效力的；第二审人民法院审理上诉案件期间，被告人被羁押的时间已到第一审人民法院对他判处的刑期的，等等。对上述情形需要继续查证或审判的，可变更为取保候审或监视居住。公安机关解除或变更逮捕措施的，应当通知原批准的人民检察院；人民检察院、人民法院对自己决定逮捕的，决定撤销或变更的，也应当通知公安机关执行。《刑事诉讼法》第75条规定，犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律师及其他辩护人对于逮捕超过法定羁押期限的，有权要求解除逮捕。如果被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人具备了解除或变更逮捕条件的，公安机关、人民检察院和人民法院应当解除或变更逮捕，以切实维护被逮捕人的合法权益。

第五篇：改变强制措施申请书

改变强制措施申请书

申请人：xxxxx律师事务所xxxx律师

申请事项：申请对xx改变强制措施为取保候审或监视居住

事实和理由：

贵院审理的xx等人涉嫌贩卖毒品一案已经开庭审理，并对xx作出中止审理裁定。申请人认为：

1、根据对xx进行的两次精神鉴定结果显示，xx患有精神癔症，不具备庭审能力，且xxx的病情不但没有好转的趋势而且因长期羁押病情未得到控制。

2、根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十一条：“人民法院、人民检察院和公安机关对于有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：„„

（三）应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人患有严重疾病的„„”的明确规定，xx符合取保候审的条件。

3、根据对xx进行的精神鉴定，xx患有精神癔症，长期羁押不利于xx的病情恢复。为了体现和谐司法和以人为本的理念，应当立即对xx进行针对性治疗，否则精神病病情一旦继续恶化，会对xx造成终生严重影响。这种责任谁来承担？据了解，看守所并不具备治疗精神疾病的条件和能力，而且也不会承担治疗的费用。

4、xx为女性，且患有疾病，改变强制措施，采取取保候审或监视居住不致于发生社会危险性。

鉴于以上事实，我作为犯罪嫌疑人xx的辩护人，特根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第52条、第51条、第60条第2款的规定，向贵院提出以上申请，如能同意上述申请，我们将根据贵院要求，积极、随时与贵院联系、沟通并汇报情况，望贵院批准！

此致

Xx市人民法院

申请人：律师

xx律师事务所

2012年3月13日

申请人联系电话：12345678900