股东虚假出资的民事责任公司设立时的其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为承担连带责任

第一篇：股东虚假出资的民事责任公司设立时的其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为承担连带责任

股东虚假出资的民事责任公司设立时的其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为承担连带责任

。发起人股东在公司设立过程中的关系相当于合伙，股东通过公司的资产状况很容易地了解公司的注册资本的到位情况相互行使监督权，且公司的股东更有条件防范出资不实，对出资不实地股东享有追偿权，从利益平衡的角度，不能让其他债权人承担风险责任。因此《公司法》第31条和第94条分别规定有限责任能公司和股份有限责任公司中其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为对债权人承担连带责任。

从主体上说股东虚假出资行为主要会涉及到虚假出资的股东、已经完全出资的股东、已经成立的公司、公司债权人等主体。每个主体按照自己的地位有权向虚假出资的股东主张违约责任或者一般侵权责任。

上海注册公司解读增资的定义和意义以及增资的手续如何办理

答：所谓增资就是增资公司现有注册资金，如50万注册资金现净增100万，则增资结束后营业执照将变成注册资金150万实收资金150万

增资分两种：一种为净增就是上述所说，一种是补足

补足就是原有注册资金为50万实收为10万，现补齐40万这样的为补足增资，这种的公司法规定为自营业执照发证日期两年内补足到位

公司增资有什么多方式如：现金，不动产，知识产权等都可以评估作价做为公司注册资金

上海注册公司中的移动网增值业务经营许可证是什么?

答：为适应市场发展及管理需要，信息产业部依据《中华人民共和国电信条例》（国务院令第 291号）第八条规定的授权，适时对《电信业务分类目录》（以下简称《目录》）进行调整。现行《目录》于2003年4月1日起实施。

移动网增值电信业务的接入专项是指建立与移动网络直接连接的服务平台，为移动网增值电信业务的业务专项经营者提供接入移动网络的服务，定位服务等各种增值服务的业务。(包括内容服务、娱乐、游戏、短信、彩信，WAP、铃声下载，商业信息和定位信息等服务)信息服务业务面向的用户是固定通信网络用户、移动通信网络用户、因特网用户或其他数据传送网络的用户。

上海注册公司的法人资格有什么样的要求

答：根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》施行细则规定，具备企业法人条件的企业，应当申请企业法人登记，凡不符合企业法人条件的企业，应当进行经营登记，申请经营登记，应当符合下列条件：

一、有符合规定的名称；

二、有固定的经营场所和设施；

三、有相应的管理机构和负责人；

四、有经营活动场所需要的资金和从业人员；

五、有符合规定的经营范围；

六、有相应的财务核算制度；

七、不具备企业法人的联营企业，有联合签署的协议。

外商投资企业设立的从事经营活动的分支机构应当实行非独立核算

公司注册好后，如何办理工商年检？

答：公司注册成立后第二年起每年3--5月份之前须办理工商年检，当年12月31日前办出工商营业执照的企业,按照工商规定,必须参工商年检.每年7月1日前办出工商营业执照的企业还须年检前审计!

每年7月1日后办出工商营业执照的企业可直接参加年检!

提交：

⑴工商执照正副本

⑵工商IC卡

⑶企业公章、法人章、财务专用章

⑷资产负债表和损益表

⑸审计报告

注册上海公司验资如何办理

注册资金必须具备法定资格的审计事务所或金融机构出具的验资证明方可

向工商部门办理手续；

验资机构一般以公司发起人向其交付的人民币现金或合法的资产证明给予

验资；

对一时交付验资全部资金有困难的，可以提供一定的短期帮助。

创业者在创设公司时有必要考虑：如何设定公司的注册资本和出资期限？怎样出资？

答：3万元的最低注册资本要求对于绝大多数创业者而言绝非难事，但是是

否将注册资本设定为3万元则需考量。在商业信用普遍不高的 今天，太低的注册资本无疑自贬信用；此外，公司在申请相关特定资质或者贷款时，相关部门或银行也会有注册资本要求。因此，如果条件许可，应当设定较高的注册资本。新公司法规定，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。因此，在设定注册资本额时可以考虑以下几个因素：公司运营的资金需求、设立时各股东的出资能力、两年内后续出资的能力、两年内公司的盈利能力以及公司的融资渠道等。在综合分析上述因素的基础上，即可确定公司的注册资本、首期出资额以及出资时间表。应当说明的是，可以分期出资并不意味着可以只出首期，除非经依法减资，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。

股东除可以货币出资外，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货

币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，而且出资比例可以高达70%。当然，对于作为出资的非货币财产应当依照相关法律规定评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；此外，对内，该出资股东还应当向已按期足额缴纳出资的其他股东承担违约责任；对外，公司设立时的其他股东应当就补足差额承担连带责任。

新公司法规定，股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手

续。新公司登记条例规定，如果首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件。这一规定的具体操作尚待工商部门确认，因为公司尚未成立时，一些以登记为财产权转移条件的财产，如土地使用权、知识产权等，无法转移。原来规定公司成立后六个月内转移则较为合理，且这种转移应当以相关部门受理文件证明，毕竟某些财产权如商标权转移耗时较

长。

是否任何可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产均能作价出资

答：尚待工商等部门明确。公司登记条例已经明确，劳务、信用、自然人姓

名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等因其不能依法转让，因而不能作价出资。

软件企业的税收政策如此优惠，企业如何享受这些优惠政策呢？

答：首先是要找到享受税收优惠的大门，即软件企业和软件产品的认定条件。根据我国现行政策规定，对于软件企业的认定，主要由各省市的软件行业认定机构负责，即以软件协会作为其认定部门，主管税务机关不参与软件企业的认定和年审，只对企业的认定做事后的监督检查，对企业申报材料的实质内容与企业的实际经营情况进行符合性审查。

股东虚假出资的民事责任

公司法人与其他类型法人的主要区别在于公司的有限责任性，而公司的财产

独立性是公司有限责任性的基础，为了保证公司资产的充实，维护债权人和社会公众的利益，《公司法》第二十八条、第三十一条、第九十四条、第二百条规定了虚假出资行为的法律责任。但该规定比较原则且可操作性弱，不足以解决司法实践中遇到的复杂问题，本文试图从股东虚假出资法律关系的主体入手，以违约责任和侵权责任为脉络，阐述股东虚假出资所应当承担的民事责任。

一、股东虚假出资的类型：

所谓虚假出资是指股东表面上出资而实际未出资，本质特征是股东未支

付相应的对价而取得公司股权。

虚假出资主要的表现形式：

1、以无实际现金或高于实际现金的虚假的银行进帐单、对帐单骗取验

资报告，从而获得公司登记；

2、以虚假的实物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记；

3、用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但未办理财产转移手续；

4、股东设立公司时，为了应付验资，将款项短期转入公司帐户后又转

出，公司未实际使用该项款项；

5、未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少 记负债高估资产的会计报表验资。

二、虚假出资的股东应承担的民事责任

（一）虚假出资股东的违约责任，股东出资的依据是公司章程，而公司章程

是股东依照公司法和其他法律法规为依据，按照意思的自治原则共同制定的公司以及股东组织和行为的基本准则。因此公司章程具有契约性质，公司章程一经签署，其效力就及于公司和所有股东，公司章程是全体股东之间的协议。因此虚假出资的股东应当对其他如实出资的股东承担违约责任。依据《公司法》第28条

第2款，“不按前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。”需要注意的是虚假出资的股东从何时开始承担违约责任？由于虚假出资股东应当承担的违约责任是基于对公司章程的违反，依据合同生效的理论，公司章程一经签署立即生效，因此 无论当事人之间的这种纠纷是发生在公司设立期间还是发生在公司设立成功之后，股东在公司章程规定的出资期间届满时未

如实缴纳出资，即可提起违约之诉，虚假出资的股东无论主观是否存在过错均应承担对公司和其他股东的违约责任。

（二）虚假出资股东对公司的侵权责任。无论股东存在哪种出资不实形态，都构成对公司财产侵权。《公司法》第四条规定“公司享有股东投资形成的全部法人财产权。”股东的虚假出资行为侵害了公司的法人财产权，为此，违法股东应当补交相应的出资及法定利息。因违法股东出资不到位的侵权行为还可能给公司的生产经营造成经济损失，也应当予以赔偿。

发到这里

（三）股东代表诉讼权，当虚假出资股东为法定代表人或者虚假出

资人操纵了董事会等情况出现时，公司可能不会向虚假出资人请求侵权损害赔偿，这时其他中小股东的利益将无法保证。为了保证公司其他股东的利益，《公司法》规定“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”即，其他股东可以以公司的名义向虚假出资的股东要求侵权损害赔偿。需要注意的是股东派生诉讼提起的前提是用尽公司内部救济。

（四）公司和债权人之间一般存在合同关系，当公司由于股东虚假出资损害

债权人利益的时候，按照合同法的相关规定债权人享有代位权。即，在公司不能清偿债务且怠于行使对股东虚假出资行为的追索债权时，债权人可以行使对公司享有的代位权，直接要求违法股东清偿其债务。

(五）公司设立时的其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为承担连带

责任。发起人股东在公司设立过程中的关系相当于合伙，股东通过公司的资产状况很容易地了解公司的注册资本的到位情况相互行使监督权，且公司的股东更有条件防范出资不实，对出资不实地股东享有追偿权，从利益平衡的角度，不能让其他债权人承担风险责任。因此《公司法》第31条和第94条分别规定有限责任能公司和股份有限责任公司中其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为对债权人承担连带责任。

从主体上说股东虚假出资行为主要会涉及到虚假出资的股东、已经完

全出资的股东、已经成立的公司、公司债权人等主体。每个主体按照自己的地位有权向虚假出资的股东主张违约责任或者一般侵权责任。

公司变更所需提交的材料

公司变更需要提交的材料：

一、营业执照正本复印件盖公章

二、组织机构代码正本复印件

三、税务登记证（国、地税）正本复印件

四、法人身份证复印件

五、资产负债表、损益表盖公章

六、公司章程修正案

七、公司原验资报告

八、股东会决议

九、帐户管理卡

外商投资公司注册

1、拟任法定代表人签署的《外商投资的公司设立登记申请书》；（要求明确代理人办理登记的委托有效期限）

2、审批机关的批准文件（批复和批准证书副本1）（原件）；申请人应自收

到批准证书之日起90日内到登记机关办理登记注册手续;但以中外合作、外商合资、外商独资形式设立公司的，申请人应自收到批准证书之日起30日内到登记机关办理登记注册手续;募集方式设立的股份有限公司公开发行股票的，还应提交国务院证券监督管理机构的核准文件原件或有效复印件。

3、公司章程（原件）；公司章程需投资各方法定代表人或其授权人签字、盖章的原件，投资者为自然人的由本人签字。提交的公司章程应与审批部门批准的相一致。）

4、《名称预先核准通知书》（原件）；《名称预先核准通知书》应在有效期内，且内容与拟设立公司申请的相关事项吻合。

5、投资者的主体资格证明或自然人身份证明；中方投资者应提交由本单位加盖公章的营业执照/事业单位法人登记证书/社会团体法人登记证/民办非企业单位证书复印件作为主体资格证明；外国投资者的主体资格证明或身份证明应经其本国主管机关公证后送我国驻该国使（领）馆认证。如其本国与我国没有外交关系，则应当经与我国有外交关系的第三国驻该国使（领）馆认证，再由我国驻该第三国使（领）馆认证。

6、董事、监事和经理的任职文件及身份证明复印件；

7、法定代表人任职文件和身份证明复印件；

8、依法设立的验资机构出具的验资证明（原件）；适用于股份有限公司和金融、证券、保险类公司及基金管理公司等在设立时依法应当一次性缴付全部出

资的有限公司，以及设立时缴付全部或部分公司注册资本的其他类型有限公司。

9、股东首次出资是非货币财产的，提交已办理财产权转移手续的证明文件；

10、住所使用证明；自有房产提交产权证复印件,并提交原件核对；租赁房屋提交租赁协议原件及出租方的产权证复印件，以上不能提供产权证复印件的，提交能够证明产权归属的其他房屋产权使用证明复印件。出租方为宾馆、饭店的，还应提交宾馆、饭店的营业执照复印件。

11、创立大会的会议记录（原件）； 仅适用于以募集方式设立的股份有限公司。

12、前置审批文件或证件； 适用于经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目的外商投资的公司。

13、法律文件送达授权委托书（原件）；由外国投资者（授权人）与境内法律文件送达接受人（被授权人）签署。该委托书应当明确授权境内被授权人代为接受法律文件送达，并载明被授权人地址、联系方式。被授权人可以是外国投资者设立的分支机构、拟设立的公司（被授权人为拟设立的公司的，公司设立后委托生效）或者其他境内有关单位或个人。注：以上未注明提交原件的，可提交复印件；提交复印件的，应当注明“与原件一致”并由投资人加盖公章或签字。

个人独资企业注册

登记期限： 1、名称 法定时限为自受理之日起 45 日内作出是否核准的决

定； 2、设立 自受理申请之日起，在 15 个工作日内作出核准登记或不予登记的决定。登记条件： 1、投资人为一个自然人 2、有合法的企业名称 3、有投资人申报的出资 4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5、有必要的从业人员 提交申请材料目录： 1、投资人签署的个人独资企业设立登记申请书 2、企业名称预先核准通知书 3、申请人身份证原件和复印件 4、职业状况承诺书 5、企业住所证明：租房协议书、产权证明、居改非证明 6、法律、行政法规规定设立个人独资企业必须报经有关部门批准的，提交批准文件； 7、从事的经营范围涉及法律、行政法规规定必须报经审批项目的，提交有关部门批准文件 8、如委托他人代理，应提供投资人的委托书及代理机构的营业执照复件、代理人资质证书。

服务热线：400-0101-588

可以咨询一下上海复宝软件科技发展有限公司，其是复旦软件园高新技术产业基地的运营商，做的很不错，一年时间就招了500多家企业入驻，主要提供公司注册、代理记账、写字楼出租、专项资金申请等相关服务，非常专业和周到。地址：上海市长逸路15号A幢1208室复旦软件园 电话021-56469699

第二篇：股东虚假出资的需付的民事责任,虚假出资股东对公司的侵权责任

股东虚假出资的需付的民事责任，虚假出资股东对公司的侵权责任。无论股东存在哪种出资不实形态，都构成对公司财产侵权。《公司法》第四条规定“公司享有股东投资形成的全部法人财产权。”股东的虚假出资行为侵害了公司的法人财产权，为此，违法股东应当补交相应的出资及法定利息。因违法股东出资不到位的侵权行为还可能给公司的生产经营造成经济损失，也应当予以赔偿。公司法人与其他类型法人的主要区别在于公司的有限责任性，而公司的财产独立性是公司有限责任性的基础，为了保证公司资产的充实，维护债权人和社会公众的利益，《公司法》第二十八条、第三十一条、第九十四条、第二百条规定了虚假出资行为的法律责任。但该规定比较原则且可操作性弱，不足以解决司法实践中遇到的复杂问题，本文试图从股东虚假出资法律关系的主体入手，以违约责任和侵权责任为脉络，阐述股东虚假出资所应当承担的民事责任。

一、股东虚假出资的类型：

所谓虚假出资是指股东表面上出资而实际未出资，本质特征是股东未支付相应的对价而取得公司股权。

虚假出资主要的表现形式：

1、以无实际现金或高于实际现金的虚假的银行进帐单、对帐单骗取验资报告，从而获得公司登记；

2、以虚假的实物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记；

3、用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但未办理财产转移手续；

4、股东设立公司时，为了应付验资，将款项短期转入公司帐户后又转出，公司未实际使用该项款项；

5、未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少 记负债高估资产的会计报表验资。

二、虚假出资的股东应承担的民事责任

（一）虚假出资股东的违约责任，股东出资的依据是公司章程，而公司章程是股东依照公司法和其他法律法规为依据，按照意思的自治原则共同制定的公司以及股东组织和行为的基本准则。因此公司章程具有契约性质，公司章程一经签署，其效力就及于公司和所有股东，公司章程是全体股东之间的协议。因此虚假出资的股东应当对其他如实出资的股东承担违约责任。依据《公司法》第28条第2款，“不按前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。”需要注意的是虚假出资的股东从何时开始承担违约责任？由于虚假出资股东应当承担的违约责任是基于对公司章程的违反，依据合同生效的理论，公司章程一经签署立即生效，因此 无论当事人之间的这种纠纷是发生在公司设立期间还是发生在公司设立成功之后，股东在公司章程规定的出资期间届满时未如实缴纳出资，即可提起违约之诉，虚假出资的股东无论主观是否存在过错均应承担对公司和其他股东的违约责任。

（二）虚假出资股东对公司的侵权责任。无论股东存在哪种出资不实形态，都构成对公司财产侵权。《公司法》第四条规定“公司享有股东投资形成的全部法人财产权。”股东的虚假出资行为侵害了公司的法人财产权，为此，违法股东应当补交相应的出资及法定利息。因违法股东出资不到位的侵权行为还可能给公

司的生产经营造成经济损失，也应当予以赔偿。

（三）股东代表诉讼权，当虚假出资股东为法定代表人或者虚假出资人操纵了董事会等情况出现时，公司可能不会向虚假出资人请求侵权损害赔偿，这时其他中小股东的利益将无法保证。为了保证公司其他股东的利益，《公司法》规定“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”即，其他股东可以以公司的名义向虚假出资的股东要求侵权损害赔偿。需要注意的是股东派生诉讼提起的前提是用尽公司内部救济。

（四）公司和债权人之间一般存在合同关系，当公司由于股东虚假出资损害债权人利益的时候，按照合同法的相关规定债权人享有代位权。即，在公司不能清偿债务且怠于行使对股东虚假出资行为的追索债权时，债权人可以行使对公司享有的代位权，直接要求违法股东清偿其债务。

(五）公司设立时的其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为承担连带责任。发起人股东在公司设立过程中的关系相当于合伙，股东通过公司的资产状况很容易地了解公司的注册资本的到位情况相互行使监督权，且公司的股东更有条件防范出资不实，对出资不实地股东享有追偿权，从利益平衡的角度，不能让其他债权人承担风险责任。因此《公司法》第31条和第94条分别规定有限责任能公司和股份有限责任公司中其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为对债权人承担连带责任。

从主体上说股东虚假出资行为主要会涉及到虚假出资的股东、已经完全出资的股东、已经成立的公司、公司债权人等主体。每个主体按照自己的地位有权向虚假出资的股东主张违约责任或者一般侵权责任。

公司变更所需提交的材料 公司变更需要提交的材料：

一、营业执照正本复印件盖公章

二、组织机构代码正本复印件

三、税务登记证（国、地税）正本复印件

四、法人身份证复印件

五、资产负债表、损益表盖公章

六、公司章程修正案

七、公司原验资报告

八、股东会决议

九、帐户管理卡

上海注册公司的法人资格有什么样的要求？

答：根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》施行细则规定，具备企业法人条件的企业，应当申请企业法人登记，凡不符合企业法人条件的企业，应当进行经营登记，申请经营登记，应当符合下列条件：

一、有符合规定的名称；

二、有固定的经营场所和设施；

三、有相应的管理机构和负责人；

四、有经营活动场所需要的资金和从业人员；

五、有符合规定的经营范围；

六、有相应的财务核算制度；

七、不具备企业法人的联营企业，有联合签署的协议。

外商投资企业设立的从事经营活动的分支机构应当实行非独立核算 公司注册好后，如何办理工商年检？

答：公司注册成立后第二年起每年3--5月份之前须办理工商年检，当年12月31日前办出工商营业执照的企业,按照工商规定,必须参工商年检.每年7月1日前办出工商营业执照的企业还须年检前审计!每年7月1日后办出工商营业执照的企业可直接参加年检!提交：

⑴工商执照正副本 ⑵工商IC卡

⑶企业公章、法人章、财务专用章 ⑷资产负债表和损益表 ⑸审计报告

注册上海公司验资如何办理

注册资金必须具备法定资格的审计事务所或金融机构出具的验资证明方可向工商部门办理手续；

验资机构一般以公司发起人向其交付的人民币现金或合法的资产证明给予验资；

对一时交付验资全部资金有困难的，可以提供一定的短期帮助。

创业者在创设公司时有必要考虑：如何设定公司的注册资本和出资期限？怎样出资？

答：3万元的最低注册资本要求对于绝大多数创业者而言绝非难事，但是是否将注册资本设定为3万元则需考量。在商业信用普遍不高的 今天，太低的注册资本无疑自贬信用；此外，公司在申请相关特定资质或者贷款时，相关部门或银行也会有注册资本要求。因此，如果条件许可，应当设定较高的注册资本。新公司法规定，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。因此，在设定注册资本额时可以考虑以下几个因素：公司运营的资金需求、设立时各股东的出资能力、两年内后续出资的能力、两年内公司的盈利能力以及公司的融资渠道等。在综合分析上述因素的基础上，即可确定公司的注册资本、首期出资额以及出资时间表。应当说明的是，可以分期出资并不意味着可以只出首期，除非经依法减资，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。

股东除可以货币出资外，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，而且出资比例可以高达70%。当然，对于作为出资的非货币财产应当依照相关法律规定评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；此外，对内，该出资股东还应当向已按期足额缴纳出资的其他股东承担违约责任；对外，公司设立时的其他股东应当就补足差额承担连带责任。

新公司法规定，股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。新公司登记条例规定，如果首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件。这一规定的具体操作尚待工商部门

确认，因为公司尚未成立时，一些以登记为财产权转移条件的财产，如土地使用权、知识产权等，无法转移。原来规定公司成立后六个月内转移则较为合理，且这种转移应当以相关部门受理文件证明，毕竟某些财产权如商标权转移耗时较长。

问：是否任何可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产均能作价出资呢？

答：尚待工商等部门明确。公司登记条例已经明确，劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等因其不能依法转让，因而不能作价出资。

问：软件企业的税收政策如此优惠，企业如何享受这些优惠政策呢？ 答：首先是要找到享受税收优惠的大门，即软件企业和软件产品的认定条件。根据我国现行政策规定，对于软件企业的认定，主要由各省市的软件行业认定机构负责，即以软件协会作为其认定部门，主管税务机关不参与软件企业的认定和年审，只对企业的认定做事后的监督检查，对企业申报材料的实质内容与企业的实际经营情况进行符合性审查。

股东虚假出资的民事责任

公司法人与其他类型法人的主要区别在于公司的有限责任性，而公司的财产独立性是公司有限责任性的基础，为了保证公司资产的充实，维护债权人和社会公众的利益，《公司法》第二十八条、第三十一条、第九十四条、第二百条规定了虚假出资行为的法律责任。但该规定比较原则且可操作性弱，不足以解决司法实践中遇到的复杂问题，本文试图从股东虚假出资法律关系的主体入手，以违约责任和侵权责任为脉络，阐述股东虚假出资所应当承担的民事责任。

一、股东虚假出资的类型：

所谓虚假出资是指股东表面上出资而实际未出资，本质特征是股东未支付相应的对价而取得公司股权。

虚假出资主要的表现形式：

1、以无实际现金或高于实际现金的虚假的银行进帐单、对帐单骗取验资报告，从而获得公司登记；

2、以虚假的实物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记；

3、用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但未办理财产转移手续；

4、股东设立公司时，为了应付验资，将款项短期转入公司帐户后又转出，公司未实际使用该项款项；

5、未对投入的净资产进行审计，仅以投资者提供的少 记负债高估资产的会计报表验资。

二、虚假出资的股东应承担的民事责任

（一）虚假出资股东的违约责任，股东出资的依据是公司章程，而公司章程是股东依照公司法和其他法律法规为依据，按照意思的自治原则共同制定的公司以及股东组织和行为的基本准则。因此公司章程具有契约性质，公司章程一经签署，其效力就及于公司和所有股东，公司章程是全体股东之间的协议。因此虚假出资的股东应当对其他如实出资的股东承担违约责任。依据《公司法》第28条第2款，“不按前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担

违约责任。”需要注意的是虚假出资的股东从何时开始承担违约责任？由于虚假出资股东应当承担的违约责任是基于对公司章程的违反，依据合同生效的理论，公司章程一经签署立即生效，因此 无论当事人之间的这种纠纷是发生在公司设立期间还是发生在公司设立成功之后，股东在公司章程规定的出资期间届满时未如实缴纳出资，即可提起违约之诉，虚假出资的股东无论主观是否存在过错均应承担对公司和其他股东的违约责任。

（二）虚假出资股东对公司的侵权责任。无论股东存在哪种出资不实形态，都构成对公司财产侵权。《公司法》第四条规定“公司享有股东投资形成的全部法人财产权。”股东的虚假出资行为侵害了公司的法人财产权，为此，违法股东应当补交相应的出资及法定利息。因违法股东出资不到位的侵权行为还可能给公司的生产经营造成经济损失，也应当予以赔偿。

（三）股东代表诉讼权，当虚假出资股东为法定代表人或者虚假出资人操纵了董事会等情况出现时，公司可能不会向虚假出资人请求侵权损害赔偿，这时其他中小股东的利益将无法保证。为了保证公司其他股东的利益，《公司法》规定“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”即，其他股东可以以公司的名义向虚假出资的股东要求侵权损害赔偿。需要注意的是股东派生诉讼提起的前提是用尽公司内部救济。

（四）公司和债权人之间一般存在合同关系，当公司由于股东虚假出资损害债权人利益的时候，按照合同法的相关规定债权人享有代位权。即，在公司不能清偿债务且怠于行使对股东虚假出资行为的追索债权时，债权人可以行使对公司享有的代位权，直接要求违法股东清偿其债务。

(五）公司设立时的其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为承担连带责任。发起人股东在公司设立过程中的关系相当于合伙，股东通过公司的资产状况很容易地了解公司的注册资本的到位情况相互行使监督权，且公司的股东更有条件防范出资不实，对出资不实地股东享有追偿权，从利益平衡的角度，不能让其他债权人承担风险责任。因此《公司法》第31条和第94条分别规定有限责任能公司和股份有限责任公司中其他发起人股东对违法股东的虚假出资行为对债权人承担连带责任。

从主体上说股东虚假出资行为主要会涉及到虚假出资的股东、已经完全出资的股东、已经成立的公司、公司债权人等主体。每个主体按照自己的地位有权向虚假出资的股东主张违约责任或者一般侵权责任。

公司变更所需提交的材料 公司变更需要提交的材料：

一、营业执照正本复印件盖公章

二、组织机构代码正本复印件

三、税务登记证（国、地税）正本复印件

四、法人身份证复印件

五、资产负债表、损益表盖公章

六、公司章程修正案

七、公司原验资报告

八、股东会决议

九、帐户管理卡

外商投资公司注册

1、拟任法定代表人签署的《外商投资的公司设立登记申请书》；

（要求明确代理人办理登记的委托有效期限）

2、审批机关的批准文件（批复和批准证书副本1）（原件）；

申请人应自收到批准证书之日起90日内到登记机关办理登记注册手续;但以中外合作、外商合资、外商独资形式设立公司的，申请人应自收到批准证书之日起30日内到登记机关办理登记注册手续;募集方式设立的股份有限公司公开发行股票的，还应提交国务院证券监督管理机构的核准文件原件或有效复印件。

3、公司章程（原件）；

公司章程需投资各方法定代表人或其授权人签字、盖章的原件，投资者为自然人的由本人签字。提交的公司章程应与审批部门批准的相一致。）

4、《名称预先核准通知书》（原件）；

《名称预先核准通知书》应在有效期内，且内容与拟设立公司申请的相关事项吻合。

5、投资者的主体资格证明或自然人身份证明；

中方投资者应提交由本单位加盖公章的营业执照/事业单位法人登记证书/社会团体法人登记证/民办非企业单位证书复印件作为主体资格证明；外国投资者的主体资格证明或身份证明应经其本国主管机关公证后送我国驻该国使（领）馆认证。如其本国与我国没有外交关系，则应当经与我国有外交关系的第三国驻该国使（领）馆认证，再由我国驻该第三国使（领）馆认证。

6、董事、监事和经理的任职文件及身份证明复印件；

7、法定代表人任职文件和身份证明复印件；

8、依法设立的验资机构出具的验资证明（原件）；

适用于股份有限公司和金融、证券、保险类公司及基金管理公司等在设立时依法应当一次性缴付全部出资的有限公司，以及设立时缴付全部或部分公司注册资本的其他类型有限公司。

9、股东首次出资是非货币财产的，提交已办理财产权转移手续的证明文件；

10、住所使用证明；

自有房产提交产权证复印件,并提交原件核对；租赁房屋提交租赁协议原件及出租方的产权证复印件，以上不能提供产权证复印件的，提交能够证明产权归属的其他房屋产权使用证明复印件。出租方为宾馆、饭店的，还应提交宾馆、饭店的营业执照复印件。

11、创立大会的会议记录（原件）； 仅适用于以募集方式设立的股份有限公司。

12、前置审批文件或证件； 适用于经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目的外商投资的公司。

13、法律文件送达授权委托书（原件）；

由外国投资者（授权人）与境内法律文件送达接受人（被授权人）签署。该委托书应当明确授权境内被授权人代为接受法律文件送达，并载明被授权人地址、联系方式。被授权人可以是外国投资者设立的分支机构、拟设立的公司（被授权人为拟设立的公司的，公司设立后委托生效）或者其他境内有关单位或个人。

注：以上未注明提交原件的，可提交复印件；提交复印件的，应当注明“与原件一致”并由投资人加盖公章或签字。

个人独资企业注册

登记期限： 1、名称 法定时限为自受理之日起 45 日内作出是否核准的决定； 2、设立 自受理申请之日起，在 15 个工作日内作出核准登记或不予登记的决定。登记条件： 1、投资人为一个自然人 2、有合法的企业名称 3、有投资人申报的出资 4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5、有必

要的从业人员 提交申请材料目录： 1、投资人签署的个人独资企业设立登记申请书 2、企业名称预先核准通知书 3、申请人身份证原件和复印件 4、职业状况承诺书 5、企业住所证明：租房协议书、产权证明、居改非证明 6、法律、行政法规规定设立个人独资企业必须报经有关部门批准的，提交批准文件； 7、从事的经营范围涉及法律、行政法规规定必须报经审批项目的，提交有关部门批准文件 8、如委托他人代理，应提供投资人的委托书及代理机构的营业执照复件、代理人资质证书。

服务热线：400-0101-588 私营独资企业设立

私营独资企业： 对注册资金实行申报制，没有最低限额 基本要求：（1）投资人为一个自然人；（2）有合法的企业名称；（3）有投资人申报的出资；

（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（5）有必要的从业人员。

服务热线：400-0101-588 私营合伙企业设立

私营合伙企业：

对注册资金实行申报制，没有最低限额基本要求：

（1）有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者；（2）有书面合伙协议；

（3）有各合伙人实际缴付的出资；（4）有合伙企业的名称；

（5）有经营场所和从事合伙经营的必要条件；（6）合伙人应当为具有完全民事行为能力的人；

（7）法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人。

备注：合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其它财产权利出资；上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利。

对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。

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非公司企业法人注册

非公司企业法人注册 最低注册资金3万元人民币 基本要求：（l）有符合规定的名称和章程；（2）有国家授予的企业经营管理的财产或者企业所有的财产，并能够以其财产承担民事责任；（３）有与生产经营规模相适应的经营管理机构、财务核算机构、劳动组织以及法律或者章程规定必须建立的其它机构；（4）有必要的并与经营范围相适应的经营场所和设施；（5）有与生产经营规模和业务相适应的从业人员；（6）有健全的财会制度，能够实行独立核算，自负盈亏，独立编制资产负债表；（7）有符合规定数额并与经营范围相适应的注册资金，企业法人的注册资金不得少于3万元，国家对企业注册资金数额有专项规定的按专项规定执行；（8）有符合国家法律、法规和政策规定的经营范围。

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一人有限公司注册

根据最新公司法：一人有限公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限公司的注册资本最低限额为人民币十万元，股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

公司法规定：一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人投资或者法人投资，并在公司营业执照中载明。

新修订的公司法还规定，一人有限责任公司应当在每一会计终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

一小部分立法者在之前的审议中对在中国设立“一人公司”提出过反对，但全国人大法律委员会、全国人大常委会法制工作委员会会同相关单位研究指出，从实际情况看，一个股东的出资额占公司资本的绝大多数而其他股东只占象征性的极少数、或者一个股东拉上自己的亲朋好友作挂名股东的有限责任公司，即实质上的一人公司，已是客观存在，也很难禁止。根据中国的实际情况，并研究接见国外的通行做法，应当允许一个自然人投资设立有限责任公司，将其纳入公司法的调整范围。

附件：中华人民共和国公司法(最新)相关规定原文

2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订

第三节 一人有限责任公司的特别规定

第五十八条 一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。

第五十九条 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

第六十条 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。

第六十一条 一人有限责任公司章程由股东制定。

第六十二条 一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。

第六十三条 一人有限责任公司应当在每一会计终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

第六十四条 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

一人有限责任公司的纳税问题

“一人公司”如何纳税成为创业者关注的问题。市地税局表示，“一人有限责任公司”确实需要缴企业所得税和个人所得税，但并不存在重复征税 ?

地税部门有关人士表示，因为“一人有限责任公司”注册是企业法人性质，根据《中华人民共和国企业所得税暂行条例》规定，应缴纳企业所得税。

当“一人公司”税后利润分红，股东取得红利所得时，根据《中华人民共和国个人所得税法》第二条规定，应缴纳个人所得税 ?

“一人公司”同时缴个人所得税和企业所得税是有区别的。首先是征税对象不相同：个人所得税的征税对象是个人所得；企业所得税的征税对象是企业所得。其次是纳税主体不相同：个人所得税的纳税主体是股东个人；企业所得税的纳税主体是企业。因此并不存在重复征税。

一人公司需同时缴纳个人及企业所得税

从所得税角度分析，一人公司除了按照33%的法定税率缴纳企业所得税外，对实现的税后利润全部分配给股东部分，还要缴纳20%的个人所得税。如企业所得税税率为15%，其综合税率为28.4%(15%＋67%×20%)；而独资企业只缴纳个人所得税，按照个体工商户生产经营所得纳税，最低税率为5%，最高税率(应纳税所得超过5万元以上部分)为35%，而且还可以减除6750元的扣除数。

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第三篇：未实际出资股东对公司债务是否承担责任

未实际出资股东对公司债务是否承担责任

发布日期：2009-07-06 文章来源：北京法院网

案情

2004年8月，某供应公司与某铁路公司签订合同，约定供应公司向铁路公司供应4000吨煤。铁路公司依约汇给公司40万元预付款后，二家公司又签订了联合经营煤炭的协议，约定双方以供应公司的煤场及设备为经营场所，使用铁路公司的预付款共同经营煤炭业务。

在经营过程中，供应公司强行销售共同经营的煤炭，所收价款不入约定的账户，并且一直没有全额供应煤炭。为此，铁路公司向法院提起诉讼，请求解除联营合同，返还预付货款，赔偿损失。

诉讼中，铁路公司以供应公司在成立时股东虚假出资为由，申请追加股东纪某、刘某为被告，请求二人对公司债务承担连带责任。经审理查明，供应公司在成立时，纪某、刘某没有实际出资，供应公司没有自有资产。

分歧意见

本案合议庭对能否直接判决股东纪某、刘某对供应公司的债务承担责任产生三种意见：

第一种意见认为，本案不能直接判决纪某、刘某对公司的债务承担责任。

公司是人格化的组织，是独立的民事主体，虽然股东虚假出资侵害了公司的利益，但与公司的债权人没有直接法律关系，且判决股东对公司债务承担连带责任也没有法律依据。

第二种意见认为，纪某、刘某应对公司的债务承担责任，但须债权人先起诉公司，如果公司财产不足以清偿债务的，再由纪某、刘某在虚假资金额范围内承担责任。

根据《公司法》的规定，股东出资不实的，应当补交出资，其他股东应当对其承担连带责任。可见，公司债权人有权请求股东对公司债务承担责任。最高人民法院《关于金融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》规定，出资人未出资或者未足额出资，但金融机构为企业提供不实、虚假的验资报告或者验资证明，相关当事人使用该报告或者证明，与企业进行经济往来而受到损失的，应当由该企业承担民事责任。对于该企业财产不足以清偿债务的，由出资人在出资不实或者虚假资金额范围内承担责任。可见，债权人没有经过对公司的诉讼和执行就直接起诉股东，要求股东承担责任没有法律依据。

第三种意见认为，本案可以直接判决纪某、刘某对公司的债务承担责任。

供应公司没有自有资产，应当认定其不具备法人资格，其民事责任由开办该企业的股东承担。

分析

笔者同意第三种意见。

纪某、刘某是利用公司的独立人格及有限责任原则，恶意虚假出资，逃避债务，应当担责。

此外，《最高人民法院关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》规定，企业开办的企业虽然领取了《企业法人营业执照》，但实际没有投入自有资金，或投入的自有资金达不到有关法律法规规定的数额，以及不具备企业法人其他条件的，应当认定其不具备法人资格，其民事责任由开办该企业的企业法人承担。本案虽是个人出资，也可参照此规定执行。供应公司没有自有资产，所以其民事责任应由虚假出资的股东承担。从程序上说，债权人完全可以直接起诉虚假出资的股东。

最终，石家庄铁路运输法院支持了铁路公司的诉讼请求，并根据第三种意见判决股东纪某、刘某对供应公司的债务承担责任。

股东对公司债务承担连带责任案件

原告（二审被上诉人）：某货运公司，代理人：戴天乐，上海市中茂律师事务所律师。

被告（二审上诉人）：陈某。

2000年5月初，陈某与某自然人就共同投资设立某工贸公司制订《章程》。《章程》的主要内容是：

1、公司名称为某工贸公司，住所地上海市闵行区，法定代表人陈某；

2、公司注册资本人民币50万元，股东2人，陈某以货币认缴出资额30万元，占注册资本60%；某自然人以货币认缴出资额20万元，占注册资本40%。工贸公司验资及工商注册手续由管理私营经济城的江川公司代办。5月23日，陈某向江川公司交付现金50万元。江川公司收款后出具《收据》，载明“交款单位陈某”、“工贸公司验资款”等字样，并将50万元记入本单位《收入凭证》及《现金日记账》。5月29日，江川公司以借款名义从本单位账户中划出50万元到工贸公司临时账户；同日，该款转入上海某会计师事务所（下称会计师事务所）。5月30日，会计师事务所以退还验资款名义将50万元划入江川公司帐户，款项用图为“退款”。同年6月15日，江川公司将50万元退还陈某，陈某为此出具《收据》，载明“今收到江川公司退回的注册资金款现金50万元整“，落款为“某工贸公司陈某”。6月5日，经上海市工商局闵行分局核准，工贸公司设立。2000年9月，某自然人去世。2001年10月8日，因工贸公司未申报年检，上海市工商行政管理局出具《行政处罚决定书》，依法吊销了该公司营业执照。

2002年2月21日，货运公司为与华运公司委托合同返还垫付款纠纷一案，向黄浦区法院起诉。同年6月12日，黄浦区法院依法追加工贸公司为该案被告，并通知某货运服务公司为该案第三人参加诉讼。2003年1月27日，黄浦区法院依法判决工贸公司应支付货运公司垫付的增值税款172582元，滞报金10150元，工贸公司应负担该案受理费6936.31元。该案判决已生效。此后，货运公司向黄浦区法院申请执行，2003年5月13日，黄浦区法院向货运公司出具了债权文书，确认货运公司对工贸公司享有债权18668.31元，并中止了该案的执行。

2004年年初，货运公司向闵行区法院提起诉讼，请求判令陈某对工贸公司债务承担连带偿付责任。闵行区法院查明上述事实后认为，有限责任公司的股东应当以其出资额为限对公司承担责任。公司作为独立法人，对外应以公司财产独立承担责任。但当股东存在出资瑕疵行为时，其应对公司债务承担相应责任。本案争议焦点是陈某作为工贸公司的股东是否完全履行了出资义务。陈某将50万元交于江川公司后，江川公司从本单位帐户划出50万元进入工贸公司临时账户。可以认定，该50万元是工贸公司的验资款。故在工贸公司设立时的注册资金50万元已到位。然而，根据法律规定，当新设立的公司验资完成后，股东应当将其认交的出资足额存入该公司所在地银行的专用账户，且股东在公司登记后，不得抽回出资。但陈某又从江川公司取出现金50万元，且未将其应缴出资30万元存入工贸公司专用账户，陈某此举已构成抽逃出资。陈某对其“已将出资投入工贸公司，且实际运营中的投入远大于注册资金”之辩称，并没有尽到相应的证明责任：

1、虽工贸公司财务报表记载“实收资本50万元”，2000年12月“负债及所有者权益”合计为：1968210.63元，但这仅是工贸公司自身的记载，缺少原始凭证印证；

2、按照有关现金管理的规定，单位之间的经济往来，应通过开户银行进行转账结算。工贸公司从事的业务并非只能用现金进行结算，且从陈某提供的《解款单》单，以工贸公司名义发生的业务，付款方式多以现金或从陈某个人账户中直接划出，不能印证这是实际经营对公司的投入；

3、陈某所谓公司营运中“资本充足”的辩称亦缺乏登记主管机关的确认。综上，尽管工贸公司设立时，股东陈某投入了资金，但该公司设立后，陈某却抽逃了出资，且此后并未予以补足。工贸公司从事与实际履行能力不相适应的交易活动，给公司债权人造成不应有的损害后果，陈某抽逃出资的行为存在过错，理应对工贸公司欠货运公司的债务189668.31元在其抽逃出资范围内承担连带清偿责任。

闵行区法院据此判决：陈某对工贸公司欠货运公司的债务189668.31元承担连带清偿责任。案件受理费5581.46元、财产保全费1520元，合计7101.46元，由货运公司承担523.54元，陈某负担6577.92元。

判决后，陈某不服，以工贸公司验资后，江川公司收受50万元，虽未将此款项划入工贸公司专用账户，但却直接用于该公司的经营活动，原判据此认定上诉人抽回出资款有误等为由，向上海市第一中级人民法院提起上诉。

被上诉人货运公司辩称，上诉人陈某的上诉理由不成立。

中级法院经审理查明，原审认定的事实属实。中级法院认为，经黄浦区法院生效判决确认，被上诉人货运公司对工贸公司享有债权189668.31元是事实，工贸公司理应以公司资产向被上诉人货运公司偿还上述款项，但因工贸公司无财产可供执行，黄浦区法院向被上诉人货运公司出具了相关债权文书后即中止了该案的执行。工贸公司作为有限责任公司，上诉人陈某和案外人某自然人（已于公司成立后去世）系该公司股东，在公司设立时，两股东的50万注册资金经委托江川公司办理验资已到位，但该公司设立后，上诉人陈某却从江川公司收回了上述资金，且此后并未予以补足，故该行为应认定为抽逃出资。现因工贸公司未申报年检，已被上海市工商行政管理局依法吊销了营业执照，上诉人陈某抽逃出资的行为，导致工贸公司履行能力不足，给公司的债权人造成不应有的损害后果，上诉人陈某应在其抽逃出资的范围内对工贸公司所欠被上诉人货运公司的债务189668.31元承担连带清偿责任。原审认定事实正确，适用法律无误，原判结果应当予以维持。陈某上诉理由不成立，其上诉请求不予以支持。据此，中级法院于2005年8月依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项及第一百零七条之规定，终审判决驳回陈某上诉，维持原判。二审案件受理费人民币5581.46元，由上诉人陈某负担。

股东抽逃出资并转让股份后仍需承责

发布日期：2013-02-27 作者：杜义律师

实践中，很多股东以银行借款或中介公司赞助的形式凑足注册资金，待公司成立后不久即以撤回、转移、混同、冲抵等违反公司章程或财务会计准则的各种手段将其出资全部或部分抽回转移为股东个人所有，而公司财务账册上关于实收资本的记载是真实的。由此会引发一系列的法律问题。为预防公司资本和公司资产被不法侵蚀，最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（法释[1998]15号）第80条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任”。根据上述规定，抽逃出资的股东应该在抽逃出资的范围内对债权人承担责任，但这种责任是连带责任还是补充责任，该解释未做进一步规定。司法实践中，一般倾向于补充责任，即在公司无资产可供执行的情况下，由抽逃股东在抽逃资金范围内对公司债权人承担债务清偿责任。案例

2009年9月，公司A成立，工商登记股东为B出资200万元、C出资50万元。15日后，B以董事会会议纪要形式决定为缓解公司资金压力，决定暂向A借款200万元。最后，A将200万元转入B账户，用途为往来款。2000年6月，B与D签订《股权转让协议》约定B将其持有的A的股份200万元（占注册资本的80%）转让给D。同月，A在工商局办理了工商登记变更手续，《股权转让协议》亦提交至工商局备案。

2010年，A向银行借款80万元，借款期限为一年。贷款到期后，A仅归还了部分利息，对于本金80万元始终未予归还。银行起诉A至法院并胜诉。在执行过程中，银行申请追加B为共同被执行人。执行听证过程中，B指出A成立之初，尚未开展业务，资金限制，而B资金紧张，因此双方协商从A借款200万元。该借款行为可由B董事会会议纪要证明。经过中院和高院的两级听证，法院认为会议纪要属于B内部文件，不能直接证明其与A发生正常借款往来的事实；B在向A投入注册资金后十余日即将其所投入的金额全部转出且未予不足，该行为应认定为抽逃注册资金。据此，法院裁定追加B为被执行人，并由其在抽逃注册资金200万元的范围内与A承担连带清偿责任。目前，本案已执行完毕。

根据本案的分析可知，股东抽逃出资并转移股份后并非可逃避法律制裁。立法者不仅规定了民事责任、行政责任，还规定了刑事责任，而且近几年司法实践中，因抽逃出资而被处以刑罚的案例比比皆是。股东瑕疵出资和抽逃出资应如何适用

发布日期：2013-02-24 作者：连会有律师

股东瑕疵出资和抽逃出资应如何适用《公司法》处理目前，在审理涉及公司纠纷案件中，债权人以股东出资不足、不实和抽逃出资将公司及股东一并作为被告提起诉讼的案件处理时，对股东是否要与公司一起承担责任，能否适用新《公司法》第二十条第三款关于公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任的规定，在司法实践中，有着模糊的认识，存在着不同看法，以致在适用法律上无所适从。笔者对此问题从法理等角度作些分析，以期对该类案件审判有所裨益。

我国《公司法》虽经几次修订，但股东由于出资不实对公司债权人应否承担民事责任都没有作出具体规定，只是规定股东出资不足、不实应对其他已全额出资的股东承担违约责任。对股东抽逃出资，《公司法》第三十六条仅作了禁止性规定公司成立后，股东不得抽逃出资，对股东抽逃出资应承担怎样的民事责任没有作出具体规定。新《公司法》第二十条第三款规定了股东只有在滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的情况下，应当对公司债务承担连带责任。

何谓公司独立人格被滥用，通常理解是公司资产被转移、掏空或混同。股东出资不足、不实和抽逃出资，属不属于滥用公司独立法人地位和股东有限责任。新《公司法》虽没有作出明确规定，但从《公司法》角度分析，公司债权人就其债权只能向公司请求清偿是处理公司外部关系的一般原则，但该原则所依赖的基础是公司的独立法人资格的存在，而来源于全体股东的资本是公司获得独立法人资格的必备法律要件，股东按照公司章程的规定向公司足额投入并保持足额资本，是其享受有限责任保护的必要条件。

公司股东虚假出资或抽逃出资，一方面表明公司股东存在利用公司独立法人资格为掩护，将投资风险外化给公司实际和潜在的债权人的恶意。另一方面，客观上使基于信赖公司的实际资本符合公司章程所公示的内容而与公司发生业务往来的债权人的利益受损。也就是说，公司不能清偿全部或部分债务而给债权人造成的损失，与股东瑕疵出资这种欺诈债权人的行为之间显然存在因果关系。加上我国正处于市场经济体制不完善时期，市场主体的诚信，自律意识不强，公司制度尚不完善，监管方面也存在问题，公司设立中一些人大玩空手道。要么虚假出资，包括出具虚假出资证明、虚假验资；要么公司登记注册领取营业执照后以各种名义抽逃资金，致使公司并无真实资本，注册资本实际为零。虽然从会计制度约束来看，出资人虚假出资或者抽逃出资属违法行为，甚至是犯罪行为，但在我国公司财务制度不够缜密、信用体系不够健全、信息披露不够及时准确的情况下，特别是中国熟人社会的环境背景和打击这种犯罪行为力度不够，使得出资人创建空壳公司可能遭致的违法成本与之可能获得的非法利益相比微之又微,，因而大大剌激了出资人利用空壳公司从事无本经营的欲望。这意味着公司的出资人不承担任何出资风险，而把所有的风险全部转嫁给债权人。这种不正常现象已经严重影响了我国市场经济秩序和公司制度的发展。

所以，股东出资不实、不足和抽逃出资亦属股东滥用公司独立法人地位及股东有限责任，这是《公司法》立法宗旨，也是实践提出的要求。《公司法》第二十条第三款规定适用于股东瑕疵出资和抽逃出资，股东瑕疵出资和抽逃出资损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任，或至少在其出资不足、不实或抽逃出资的限额内对公司债务承担连带责任。杨良发

一、出资不实

股东只是认缴出资但没有实际出资的情况称为出资不实。出资不实的法律责任是非常明确的，公司、其他股东、债权人都有权依法追究出资不实股东的责任。同时，在出资不实的情况下，法律还赋予了公司、其他股东和公司债权人更为灵活、有效的救济权利：

1、股份公司有权另行募集股份。具体而言，如果一个股份公司的认股人没有按期缴纳他当初所认购股份的股款，公司其他发起人在给予其合理期间限期缴纳后，该认股人仍没有实际缴纳认股款的，公司发起人有权就该股份另行向他人募集，这种募集合法、有效。在公司另行募集股份后，出资不实的认股人就丧失了股东资格和权利。

2、以实物出资但未变更产权的股东的权利。股东以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人可以主张认定出资不实，应当限期去办理权属变更手续。但需要注意的是，该股东有权主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应的股东权利。

3、对出资不实股东权利的限制。如果股东出资不实，那么公司有权根据公司章程或者股东会决议对该股东的利润分配、新股认购等股东权利作出相应的合理限制。

4、受让出资不实的股权的风险。股东转让出资不实的股权，受让人对此知道或者应当知道的，公司和公司的债权人都有权请求股权受让人对此承担连带责任。因此，在受让股权时必须首先查明对方出资是否真实。

5、出资不实责任没有时效限制。对于出资不实的股东，其他股东始终有权追究其责任。同时，公司的债权人也有权要求该股东承担责任，只要债权没有超过诉讼时效。

二、抽逃出资

1、对抽逃出资的认定。最高人民法院明确了构成抽逃出资行为的几种情况：（1）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（2）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（3）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（4）利用关联交易将出资转出；（5）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

2、抽逃出资关联人的责任。股东抽逃出资的，不仅该股东要承担民事、刑事责任，根据相关规定，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人也有可能因此承担民事连带责任。

3、股东资格的丧失。按照规定，如果有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资的，公司有权以股东会决议解除该股东的股东资格。在此情况下，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。

三、垫资设立公司

垫资设立公司是较为常见的一种现象，但垫资人往往不了解自己的风险。按照规定，如果第三人代垫资金协助他人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将出资抽回以偿还垫资人的，在公司出资无法补足的情况下，垫资人就可能因此承担连带责任。

四、隐名股东

挂名股东也是一个常见的现象，公开身份的股东称为名义股东，实际出资人称为隐名股东。

1、名义股东与隐名股东之间的挂名协议是否有效？按照规定，如果该协议的内容不违反法律、法规的禁止性规定，这个协议就是有效地。隐名有权主张股东权利，但是，如果隐名股东要求公司向工商局申请变更股东登记，必须取得公司其他股东半数以上同意。否则，实际出资人只能继续做隐名股东。

2、隐名股东转让股权的法律效力。如果名义股东转让股权，隐名股东有权主张股权转让行为无效，但是如果第三人是善意的且转让的价格合理，隐名股东的请求就难以得到法律的支持。所以，隐名股东的风险还是非常大的。

【案情简介】

一、山重水复疑无路。

1998年12月18日，佛山市某区农村信用合作联社营业部（下称“信用社”）与A公司、B集团签订《保证担保借款合同》，先后约定由A公司向原告借款200万元、200万元、180万元、200万元、共780万元，均由B集团作不可撤销连带责任保证：A公司向信用社清还借款本息、违约金、抵押及实现债权的费用。合同签订后，信用社提供了借款给A公司。

后因A公司未偿还借款，被信用社诉至法院。法院判决A公司归还借款本金780万元及计至2008年5月20日利息8197772.26元，自2008年5月21日始至判决确定还款日按中国人民银行同期同类逾期贷款利率计算利息予信用社。B集团对上述债务承担连带清偿责任。判决生效后，律师调查发现A公司,B集团及其旗下各子公司均无财产可供执行，执行顿时陷入僵局。

二、柳暗花明又一村。

经调查发现，A公司及其他五家公司既是B集团的子公司，又是B集团的股东。且B集团自成立时就没有独立的注册资本，其注册资本是由旗下子公司注册资本汇总计入，因而其所有股东均存在虚假出资的行为。

另，B集团的股东中，部分企业是张某的个人独资企业，部分企业是邝某的个人独资企业，而这些企业均被注销、吊销或歇业。

根据上述调查发现，信用社向执行法院申请追加张某、邝某为本案的被执行人。

2010年7月14日，法院举行执行听证会，其中张某缺席听证，邝某的律师答辩认为，因为被追加人邝某不是被执行人A公司、B集团的股东，故信用社申请追加邝某不属于因投资人注册资金不实而追加投资人为被执行人的情形。

【争议焦点】

执行阶段能否追加公司股东为被执行人？

【代理思路】

在本案中，虽B集团与旗下子公司存在资产混同、抽逃出资等符合公司人格否认构成要件的情形，但我所律师分析案情，阅览国内相关判例，发现“揭开公司面纱”的基石—《中华人民共和国公司法》第二十条，并不适用于执行阶段的追加公司股东为被执行人情况，且存在举证困难等“硬伤”。因而，在选择办案策略时，我们更多考虑的是如何以最小成本实现当事人利益的最大化。具体分析思路如下：

一、追加被执行人策略之“适用法律选择”。

在执行环节中，依据最高院司法解释《关于人民法院执行工作若干问题的规定》追加股东为被执行人，并非系对揭开公司面纱的使用，《关于人民法院执行工作若干问题的规定》与公司法第二十条关于揭开公司面纱的规定有本质的区别。

首先，揭开公司面纱的后果是股东承担无限责任。但《关于人民法院执行工作若干问题的规定》确立的为有限责任，即股东仅在注册资金不实、抽逃注册资金或在所接受的财产范围内承担责任。

其次，揭开公司面纱的后果是股东与公司承担共同连带责任，股东与公司承担债务无先后次序之分。而《关于人民法院执行工作若干问题的规定》采用的是补充责任，即股东在公司财产不足以偿还债务时才承担责任。

毫无疑问，最高人民法院在作出上述司法解释时，充分地考虑到了“执行难”的现状，因此有其合理性。尽管该司法解释有以执行权取代司法裁判权的嫌疑，但是倘若取消上述规定，无疑会加大执行的难度，导致债权人处于无助的境地。况且，在司法实践中，各种类型的抽逃出资、“皮包公司”中，很大一部分是审判后、执行时才被发现的，最高人民法院上述关于变更或追加公司的股东或者开办单位为执行主体的司法解释仅仅是限制在虚假出资或抽逃出资这一严格范围内，而执行法官在执行过程中必定是依据了案件在审判过程中获得的有关公司股东虚假出资、抽逃出资的证据之后才会变更或追加执行主体。因此，《关于人民法院执行工作若干问题的规定》解决“执行难”问题的范畴内，最大限度地降低了对司法裁判权的侵害。

为了以最小成本实现当事人利益的最大化，规避“诉累”的风险，尽早的在现行执行法律依据框架范围内实现当事人的债权，我所律师拟定办案策略时，决定以《关于人民法院执行工作若干问题的规定》及广东省高院的《广东省高级人民法院关于办理执行程序中追加、变更被执行人案件的暂行规定》为追加张某、邝某的法律依据。

二、追加被执行人策略之“焦点辨析”。

《广东省高级人民法院关于办理执行程序中追加、变更被执行人案件的暂行规定》第二条规定“因投资人注册资金不实或抽逃注册资金，申请追加投资人为被执行人。”邝某的律师简单地把“投资人”理解成股东，我所律师认为此理解实际缩小了“投资人”的追加范围。首先，从文义解释的角度解读，“投资人”的词义范围比“股东”广泛，“股东”只是“投资人”内涵中的一部分。“投资人”既包括了直接投资人即公司股东，又包括了间接投资人，例如：实际控制人、隐名股东等情况。

其次，现B集团的六位股东均已注销、歇业。在B集团股东虚假出资事实清楚的基础上，仍要求信用社追加已注销、歇业、且没有任何资产的六位股东，对信用社来说没有任何实际意义，即使追加成功，也是在浪费司法资源后，信用社的债权仍无法实现。

再次，结合《最高人民法院关于变更和追加执行当事人的若干规定(征求意见稿)》第二条规定：除执行中指明的债务人外，可以对下列人申请执行，或者在已经开始的执行程序中，申请追加、变更下列人为被执行人：“

（五）作为债务人的独资企业，合伙企业或者企业法人的分支机构等其他组织不能清偿债务的，设立该组织的公民或者企业法人；

（十）对被执行的企业法人投资不实或抽逃出资的投资人。” 据此，省高院制定的《广东省高级人民法院关于办理执行程序中追加、变更被执行人案件的暂行规定》是为了打击在现实生活中投资人通过“转投资”、“隐名股东”等手段规避法律责任等情况，顺应最高法院司法解释精神导向，也是为了解决司法实践中遇到的实际投资人通过非法手段规避法律责任而造成执行难的问题。

最后，本案中，虽然B集团表面上的股东是六家企业法人，但是实际上的这六家企业法人均是张某、邝某的个人独资企业，结合最高院的前述规定，设立该独资企业的公民张某及邝某依法可以被追加为被执行人。

三、追加被执行人策略之“法理分析”。

注册资本是公司最基本的资产，确定和维持公司一定数额的资本，对于奠定公司基本的债务清偿能力，保障债权人和交易安全具有重要价值。股东出资时公司资本确定、维持原则的基本要求。出资是公司股东最基本、最重要的义务，同时也是公司法规定的股东必须承担的法定义务，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

参照《关于人民法院执行工作若干问题的规定》、《最高人民法院关于金融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》等相关规定，出资人未出资或未足额出资，对于该企业财产不足以清偿债务的，由出资人在出资不实或虚假出资金额范围内承担责任。

且根据我国《个人独资企业法》第二条规定，“个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。”

因此，邝某、张某作为A公司及B集团的实际投资人，其应对其个人独资企业的债务承担无限责任，应在各自独资企业出资不实的范围内对某集团对本案债务承担补充清偿责任。

【结语】

在社会交往和交易过程中，不少市场主体对社会活动中蕴藏的风险认识不足，有的甚至认为一旦产生纠纷，反正有诉讼这最后一道防线进行救济。殊不知，对于到执行阶段“确无财产可供执行”的案件，好比病人送进医院时已经死亡，医院很可能只能查明死因，却无法起死回生。因此，律师通过变更、追加被执行人的方式来解决“确无财产可供执行”显得尤为重要。但执行程序非审判程序，不能确定当事人的实体权利义务，更不能更改裁判文书，且法官对形成证据链的要求更为严格、专业、紧密，对待案件也更加谨慎。所以在下提醒各位“债主”在准备债权实现时，最好聘请精通执行程序、合同纠纷的专业律师，尽早介入案件处理，以避免胜诉后执行不能的法律风险，切实维护自身的合法权益！

第四篇：债权人直接起诉抽逃出资的股东连带责任案例

天津新技术产业园区新纪元风险投资有限公司与潍坊青鸟华光电池有限公司等

股东出资纠纷上诉案

北京市第二中级人民法院

民事判决书

（2009）二中民终字第00489号

上诉人（原审被告）天津新技术产业园区新纪元风险投资有限公司。

法定代表人冯金有，董事长。

委托代理人倪连福，北京市恒嘉律师事务所律师。

委托代理人段雪岩。

被上诉人（原审原告）潍坊青鸟华光电池有限公司。

法定代表人周燕军，董事长。

委托代理人韩东。

委托代理人王瑞玉。

被上诉人（原审被告）普天首信通信设备厂（集团）。

法定代表人王鹏飞，总裁。

委托代理人李崇。

上诉人天津新技术产业园区新纪元风险投资有限公司（以下简称新纪元公司）因与被上诉人潍坊青鸟华光电池有限公司（以下简称青鸟华光公司）、普天首信通信设备厂（集团）（以下简称普天设备厂）股东出资纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2007）朝民初字第04823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2008年12月25日受理后，依法组成由法官巩旭红担任审判长，法官石东、李丽参加的合议庭审理了本案，现已审理终结。

青鸟华光公司在一审中起诉称：2003年7月至9月，青鸟华光公司与天津华瀛首信移动通信有限公司（以下简称华瀛公司）签订采购合同，约定由青鸟华光公司向华瀛公司提供S300、S600手机电池。青鸟华光公司向华瀛公司供货后，华瀛公司欠青鸟华光公司货款1 606 069元。青鸟华光公司于2004年7月向上海市奉贤区人民法院提起诉讼，要求华瀛公司支付青鸟华光公司本金及利息。2004年10月19日，上海市奉贤区人民法院作出（2004）奉民二（商）初字第672号民事判决书，判令华瀛公司给付青鸟华光公司货款1 606 069元、利息60 035元、诉讼费用34 546.45元，共计1 700 650.45元。2004年12月7日，青鸟华光公司向上海市奉贤区人民法院申请强制执行，上海市奉贤区人民法院执行到位250 299元，发现华瀛公司查无下落，亦无财产可供执行。2005年7月12日，上海市奉贤区人民法院作出民事裁定书，中止执行。经查，华瀛公司于2003年6月18日向天津市工商局申请注册成立。华瀛公司的股东出资情况为普天设备厂出资2200万元，新纪元公司出资550万元，天津盈溢投资开发有限公司（以下简称盈溢公司）出资8250万元。然而三股东均未向华瀛公司在银行设立的公司账户／临时账户注入一分钱，华瀛公司实际上是一个空壳公司。即便认为三股东形式上出了资，但有证据证明华瀛公司成立的当日，全部注册资金11 000万元都被抽逃。青鸟华光公司认为普天设备厂和新纪元公司的虚假出资行为或是抽逃出资行为，给青鸟华光公司造成巨大的经济损失。故诉至法院，请求法院判令普天设备厂和新纪元公司连带清偿华瀛公司所欠青鸟华光公司的货款本金1 450 351.45元及利息177 523元（按中国人民银行同期贷款利率计算，从2004年12月7日至2007年1月16日止），并承担本案的诉讼费用。

普天设备厂在一审中答辩称：2003年7月2日，普天设备厂将2200万元汇至华瀛公司的账户，盈溢公司和新纪元公司也将各自的出资额汇到该账户，2003年7月4日，华瀛公司通过了天津市火炬有限责任会计师事务所（以下简称火炬所）的验资，并领取营业执照，这些表明普天设备厂已经足额缴纳了认缴出资额，履行了出资义务。对于2004年7月4日从华瀛公司转走的1.1亿元资金全部进入新纪元公司账户的行为，普天设备厂既没有实施或者参与实施，也没有从中占有分文资金，更没有从中获得任何利益，故不存在抽逃出资行为。华瀛公司作为独立企业法人，自主进行经营管理，普天设备厂仅以股东身份对其享有权利和义务，从股东职责上来看，普天设备厂对2003年7月4日的转款行为没有任何责任，更谈不上滥用股东权利。综上所述，不同意青鸟华光公司的诉讼请求，请求法院予以驳回对普天设备厂的全部诉讼请求。

新纪元公司在一审中答辩称：青鸟华光公司的诉讼违反一事不再理的原则，其诉讼请求已经在上海市奉贤区人民法院通过执行程序处理过了。新纪元公司已经完成对华瀛公司的出资，有银行划款凭证证实，火炬所验资，足以说明新纪元公司足额缴付出资，不存在虚假出资。华瀛公司将2200万元打到新纪元公司名下，新纪元公司一直误以为是普天设备厂偿还给自己的借款，但在知道不是偿还借款之后，即通过债权转让的方式将2200万元返还给华瀛公司。至于8250万元，是华瀛公司直接偿还盈溢公司的借款，与我们没有关系。应当驳回青鸟华光公司的诉讼请求。

一审法院审理查明：2003年6月18日，由董事长周明海签署《公司设立登记申请书》，申请设立华瀛公司。公司股东以及出资情况为盈溢公司出资8250万元，占注册资本的75%，普天设备厂出资2200万元，占注册资本的20%，新纪元公司出资550万元，占注册资本的5%。

2003年7月2日，普天设备厂将2200万元汇入华瀛公司的608－095211072949－1账户。2003年7月3日，新纪元公司将550万元汇入华瀛公司账户（开户行608，账号095211072949－1）。2003年7月3日，盈溢公司将8250万元汇入华瀛公司账户上（开户行608，账号095211072949－1）。2003年7月3日，火炬所出具津火内验（2003）第175号验资报告，审验结果为截至2003年7月3日止，华瀛公司已经收到三股东缴纳的注册资本合计11 000万元，其中，普天设备厂于2003年7月3日向天津信托投资有限责任公司（以下简称天津信托公司）608－095211072949－1账号缴存2200万元，盈溢公司于2003年7月3日向天津信托公司608－095211072949－1账号缴存8250万元，新纪元公司于2003年7月3日向天津信托公司608－095211072949－1账号缴存550万元。

2003年7月4日，华瀛公司依法登记设立。同日，华瀛公司将11 000万元划入新纪元公司账户。2003年8月19日，新纪元公司向华瀛公司账户汇入550万元。

2004年10月19日，上海市奉贤区人民法院作出了（2004）奉民二（商）初字第672号民事判决书，判决：

（一）华瀛公司于本判决生效后十日内给付青鸟华光公司货款人民币1 606 069元；

（二）华瀛公司于本判决生效后十日内给付青鸟华光公司逾期付款利息人民币60 035元；

（三）青鸟华光公司的其他诉讼请求不予支持。案件受理费人民20 351元，财产保全费9230元，其他诉讼费4965.45元，均由华瀛公司负担。2004年12月7日，青鸟华光公司申请强制执行（2004）奉民二（商）初字第672号民事判决书。2005年2月12日，上海市奉贤区人民法院作出（2004）奉执字第2464号民事裁定书，内容为上海市奉贤区人民法院在执行过程中，已执行到位250 299元，现华瀛公司已停业，亦无财产可供执行，故裁定（2004）奉民二（商）初字第672号民事判决书中止执行。

2005年1月10日，青鸟华光公司向上海市奉贤区人民法院提交追加被执行人申请书，认为新纪元公司、盈溢公司、普天设备厂的行为构成抽逃出资，请求追加三股东为青鸟华光公司与华瀛公司执行一案的被执行人，要求裁令三股东依法偿付青鸟华光公司货款146万元。2005年7月8日，上海市奉贤区人民法院执行庭通知青鸟华光公司，认为抽逃资金的行为发生在判决之前而非发生在执行过程中，应通过另外途径解决，不属于执行听证范围，故对青鸟华光公司的追加被执行人的申请不再审理。

一审法院另查一：2003年6月18日，华瀛公司提交公司设立登记申请书时，盈溢公司的法定代表人为关利民，普天设备厂的法定代表人为周明海，新纪元公司的法定代表人为冯金有，华瀛公司选举周明海、关利民、兰宝石为董事，聘任周明海为总经理。根据普天设备厂的营业执照可知，2002年10月21日至2003年6月26日，普天设备厂的法定代表人为周明海。2003年6月16日，中国普天信息产业集团公司发布《关于杨廉斯、周明海同志任免职务的通知》（中普人［2003］224号），决定周明海不再担任普天设备厂的厂长，调其回总部工作。2003年6月19日，普天设备厂收到该文。

一审法院另查二：盈溢公司的法定代表人为关利民，股东为盈溢（北京）投资管理有限公司和新纪元公司，关利民为董事长，周明海、兰宝石为董事，聘任兰宝石为总经理。

一审法院另查三：2005年12月，在执行申请执行人紫光海泰科技发展有限公司（以下简称紫光海泰公司）与被执行人华瀛公司借款合同纠纷中，紫光海泰公司请求追加普天设备厂和新纪元公司为被执行人，要求其在抽逃注册资金范围内承担责任。2006年9月13日，天津市第一中级人民法院作出（2005）一中执复字第183号民事裁定书，查明以下事实：2003年6月19日新纪元公司与盈溢公司签订流动资金借款合同，约定盈溢公司向新纪元公司借款8250万元，2003年7月3日新纪元公司向盈溢公司提供了8250万元借款，盈溢公司用该款履行对华瀛公司的投资义务。2003年7月4日盈溢公司与华瀛公司又签订流动资金借款合同，约定华瀛公司向盈溢公司借款8250万元，同时盈溢公司指令华瀛公司将8250万元支付新纪元公司来偿还其借款。2003年6月30日新纪元公司与海泰控股公司签订流动资金借款合同，约定新纪元公司向海泰控股公司借款2200万元，同时约定海泰控股公司将该款划入普天设备厂账户，海泰控股公司在2003年7月2日将2200万元以电汇凭证形式打入了普天设备厂账户，普天设备厂用该款履行了对华瀛公司的出资义务。在听证过程中，盈溢公司提供书证，证实在2003年6月18日盈溢公司、普天设备厂、新纪元公司在签订华瀛公司发起人协议后，由于盈溢公司和普天设备厂资金出现困难，经三方发起人商定，盈溢公司和普天设备厂均向新纪元公司借款8250万元和2200万元，华瀛公司成立后，根据三方发起人的事先约定将11 000万元划回新纪元公司，其中包含盈溢公司向新纪元公司偿还的借款8250万元，普天设备厂向新纪元公司偿还的借款2200万元。盈溢公司的法定代表人关利民提供书证，证明三方发起人代表商定，由新纪元公司出借资金以完成盈溢公司、普天设备厂对华瀛公司的出资，在华瀛公司成立后，由华瀛公司将出资款划回新纪元公司，用以偿还上述借款。新纪元公司提供书证，并由其法定代表人兰宝石提供证言，证实盈溢公司和关利民的陈述。华瀛公司提供书证证实上述说法，并陈述事后普天设备厂和新纪元公司未向华瀛公司履行注册资本填充的责任。华瀛公司财务人员提供证言，证实当时向新纪元公司划款000万元的审批手续是经过华瀛公司财务总监关利民以及华瀛公司法定代表人周明海审批的。普天设备厂向法院提供证据，证明盈溢公司、新纪元公司、海泰控股公司、紫光海泰公司为关联公司，普天设备厂将2200万元汇入验资账户，对该笔款项拥有所有权，验资后将该笔资金所有权转移给华瀛公司，至于资金来源情况，普天设备厂没有说明，只是称来源对资金所有权转移的事实没有影响，对于新纪元公司转走注册资金，普天设备厂从未要求、参与、同意或帮助新纪元公司以任何目的从华瀛公司提取任何资金的行为。天津市第一中级人民法院认为，尽管普天设备厂所投入的注册资金是借款，但该款进入普天设备厂后，普天设备厂对该笔款项享有所有权，并且该款已经投入了华瀛公司，应该认定普天设备厂投资到位；新纪元公司在抽逃资金后，又将注册资金重新投入了华瀛公司，应该认定其出资到位；因没有充分证据证实普天设备厂同意按照事先约定将其出资2200万元划回新纪元公司，实际普天设备厂根本也没有占有其投资的2200万元，故对于要求追加普天设备厂在抽逃注册资金范围内承担责任的请求，难以支持。最后，天津市第一中级人民法院驳回要求追加普天设备厂和新纪元公司为被执行人的请求。青鸟华光公司认可该份证据的真实性，但是认为申请执行人和被申请人是关联公司，不排除其是为了防止其它公司对其起诉而串通。

一审法院另查四：2006年9月26日，华瀛公司作为甲方、新纪元公司作为乙方、紫光海泰公司作为丙方签订协议书，约定，根据已生效的天津市第一中级人民法院（2005）一中执复字第183号民事裁定书所认定的事实，华瀛公司于2003年7月4日向新纪元公司划款2200万元的性质得以明确，经三方充分协商，达成如下协议：

1、华瀛公司与新纪元公司确认：华瀛公司于2003年7月4日向新纪元公司划款人民币2200万元，新纪元公司应当偿还华瀛公司；

2、新纪元公司按照银行同期贷款利率赔偿华瀛公司自2003年7月5日至2006年9月18日止的资金占用损失，计人民币4 073 810元；

3、经华瀛公司和新纪元公司对账，华瀛公司尚欠新纪元公司人民币3 145 093.57元；

4、华瀛公司和新纪元公司确认，双方的上述债权债务经冲抵后，新纪元公司尚欠华瀛公司22 928 716.43元；

5、华瀛公司、新纪元公司、紫光海泰公司三方确认，自本协议签署之日起，华瀛公司将其对新纪元公司所享有的上述22 928 716.43元债权转让给紫光海泰公司，紫光海泰公司同意受让该笔债权，同时华瀛公司与新纪元公司之间的债权债务关系消灭；

6、新纪元公司同意于2006年12月31日前向紫光海泰公司支付22 928 716.43元。

一审法院另查五：2006年10月12日，紫光海泰公司作为甲方与华瀛公司作为乙方签订了和解协议，约定：

一、天津市第一中级人民法院生效的（2005）一中民二初字第279号民事调解书确定，华瀛公司应当向紫光海泰公司给付欠款2700万元，诉讼费145 010元；

二、华瀛公司未在上述调解书确定期限内履行付款义务，应向紫光海泰公司支付迟延履行期间的债务利息；

三、经华瀛公司和紫光海泰公司同意，由新纪元公司偿还华瀛公司拖欠的紫光海泰公司的22 928 716.43元款项，剩余款项4 216 293.57元及华瀛公司迟延履行期间的债务利息仍由华瀛公司继续向紫光海泰公司履行给付义务。2006年11月3日，天津市第一中级人民法院根据紫光海泰公司申请终结执行程序。

一审法院另查六：2007年9月18日，就上诉人（原审原告）上海信邦电子有限公司与被上诉人（原审被告）普天设备厂、被上诉人（原审被告）新纪元公司、原审被告华瀛公司买卖合同欠款纠纷一案，天津市第一中级人民法院作出（2007）一中民二终字第138号民事判决书。该判决书载明：经审理查明，2003年6月19日，新纪元公司与盈溢公司签订流动资金借款合同，约定盈溢公司向新纪元公司借款8250万元，同年7月3日，新纪元公司向盈溢公司提供了该项借款，盈溢公司用该款履行了对华瀛公司的出资义务。2003年6月30日，新纪元公司与天津市海泰控股集团有限公司（以下简称海泰控股公司）签订流动资金借款合同，约定新纪元公司向海泰控股公司借款2200万元，将该款汇入普天设备厂账户，同年7月2日，普天设备厂收到了该汇款，用该款履行了对华瀛公司的出资义务。华瀛公司成立当日，华瀛公司账户内资金11 000万元全部被划入新纪元公司账户，以偿还向新纪元公司的借款。2007年2月12日，上海市第一中级人民法院（2006）沪中民四（商）终字第1500号民事判决书中，对上述抽逃出资事实及各自应承担的民事责任予以确认。天津市第一中级人民法院（2007）一中民二终字第138号民事判决书还认定：华瀛公司的股东，在足额出资后，应保证华瀛公司的资本充实，在公司成立当天，华瀛公司的全部出资划入新纪元公司的账户，致使华瀛公司账户资金为零，将注册资金全部抽逃的行为，应是全体股东共同意志的结果。此后，普天设备厂与盈溢公司未再按约出资，已构成股东抽逃出资，抽逃出资的范围分别为2200万元和8250万元，普天设备厂和盈溢公司应对华瀛公司与上海信邦电子有限公司的债务清偿不足部分在抽逃出资范围内承担补充赔偿责任。普天设备厂辩称对抽逃资金行为未参与且不知情，难予采信。新纪元公司将抽逃的550万元的资金划回华瀛公司的账户，其不构成抽逃出资的行为，但作为公司股东有义务保证公司资本的充实，其应对盈溢公司和普天设备厂的抽逃行为承担连带责任。最后，判决：

一、维持（2005）南民三初字第3731号民事判决；

二、加判普天设备厂对华瀛公司上述债务被依法强制执行仍不足以清偿部分在抽逃出资2200万元范围内承担补充赔偿责任；

三、新纪元公司对普天设备厂的上述债务承担连带责任。普天设备厂与新纪元公司对该判决所认定的事实均不予认可，普天设备厂称已经提交再审申请书。

一审法院另查七：2006年10月，新纪元公司将普天设备厂诉至天津市第一中级人民法院，请求法院判令普天设备厂偿还借款2200万元，并按银行同期贷款利率赔偿新纪元公司自2003年7月5日起至实际付款之日止的经济损失（暂计至2006年9月18日为4 073 810元），并判令普天设备厂支付案件受理费、财产保全费等诉讼费用。2008年6月27日，天津市中级人民法院制作（2008）一中民二重字第1号民事调解书，确认双方达成和解协议：

一、普天设备厂于2008年7月5日前一次性偿还新纪元公司2200万元；

二、如普天设备厂未按以上约定期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息；

三、案件受理费140 380元，减半收取70 190元，保全费130 889元，由新纪元公司承担100 539.5元，由普天设备厂承担 100 539.5元。

一审法院另查八：目前，华瀛公司与盈溢公司均下落不明。

一审法院判决认定：青鸟华光公司作为华瀛公司的债权人，以华瀛公司的股东普天设备厂、新纪元公司虚假出资或者抽逃出资为由，要求普天设备厂、新纪元公司清偿华瀛公司对青鸟华光公司的债务，当事人主体适格，法院予以确认。此前，青鸟华光公司没有依据同样的事实起诉过普天设备厂及新纪元公司，故新纪元公司关于此次诉讼违反“一事不再理”原则的抗辩意见缺乏事实依据，法院不予采纳。

华瀛公司系依法设立的有限责任公司，而《中华人民共和国公司法》第三十六条规定，有限责任公司成立后，股东不得抽逃出资。现青鸟华光公司主张，华瀛公司的股东普天设备厂、新纪元公司、盈溢公司，在华瀛公司设立的当日将全部注册资本11 000万元抽逃。根据审理查明的情况可知，2003年7月2日至3日，普天设备厂、新纪元公司、盈溢公司分别向华瀛公司账号内转入2200万元、550万元、8250万元。上述行为系股东履行对公司的出资义务，至此股东的出资义务即告完成。但华瀛公司完成设立登记后，就将全部注册资金11 000万元转入新纪元公司。该行为是否属于股东抽逃出资？这是本案的焦点问题。

华瀛公司成立当日全部注册资本11 000万元即被转给股东新纪元公司，属于在公司成立后将已投入公司的财产擅自转走，系典型的抽逃出资。谁应当对此承担责任？普天设备厂表示没有实施或者参与实施将华瀛公司的11 000万元转给新纪元公司，也没有因此而获利。根据天津市第一中级人民法院作出（2005）一中执复字第183号民事裁定书可知，对于从华瀛公司转出11 000万元的行为，新纪元公司与盈溢公司、华瀛公司均表示，系普天设备厂、新纪元公司、盈溢公司在设立华瀛公司之前即商定的做法。但普天设备厂认为新纪元公司、盈溢公司为关联公司，并且否认存在事先预谋的情形。因此，没有直接证据证明普天设备厂参与抽逃出资。另外，新纪元公司后来对于华瀛公司所转来的11 000万元的性质又做了新的陈述：

1、新纪元公司认可抽逃了550万元出资，但新纪元公司于2003年8月19日向华瀛公司转入550万元，即补齐了新纪元公司对华瀛公司的出资。

2、因盈溢公司对新纪元公司有8250万元债务，故11 000万元中的8250万元系华瀛公司按照盈溢公司的指令直接偿还盈溢公司的债务。

3、新纪元公司原来以为11 000万元中的2200万元，系华瀛公司按照普天设备厂的指令偿还普天设备厂对新纪元公司的2200万元债务；后来发现与普天设备厂没有关系，则认可新纪元公司对华瀛公司负有2200万元债务；经2006年9月26日华瀛公司、新纪元公司与紫光海泰公司签订协议书，以及2006年10月12日华瀛公司与紫光海泰公司签订和解协议，最终确定由新纪元公司代华瀛公司向紫光海泰公司偿还债务22 928 716.43元，而华瀛公司与新纪元公司之间的债权债务关系消灭。此外，新纪元公司于2006年10月起诉普天设备厂，要求普天设备厂偿还借款2200万元。后新纪元公司与普天设备厂达成偿还2200万元债务的和解协议。对此，天津市第一中级人民法院作出（2008）一中民二重字第1号民事调解书予以确认。综上，无论是新纪元公司最初的陈述还是现在的陈述，均不能证明普天设备厂参与了抽逃出资。现行法律也没有规定，股东在无过错的情况下，应当对其他股东的抽逃行为承担连带责任。因此，青鸟华光公司要求普天设备厂对华瀛公司的债务承担清偿责任的诉讼请求，缺乏法律与事实依据，法院不予支持。

新纪元公司于2003年8月19日向华瀛公司打入550万元，即表明新纪元公司在抽逃出资后补齐了对华瀛公司的出资。但抽逃出资并不仅仅意味着抽逃己方认缴的出资，还包括抽逃他人认缴的出资。新纪元公司代华瀛公司向紫光海泰公司偿还债务，可以视为新纪元公司履行了向华瀛公司偿还2200万元的债务。虽然新纪元公司主张2003年7月4日由华瀛公司转入新纪元公司帐户内的8250万元，属于华瀛公司偿还盈溢公司欠新纪元公司的借款，盈溢公司在之前的诉讼中也予以认可，但该行为显属盈溢公司抽逃出资，而新纪元公司对此是明知的，却仍然予以配合。故新纪元公司与盈溢公司对抽逃华瀛公司8250万元出资意图明显，严重侵害了华瀛公司的偿债能力，属于共同侵权行为人，因此对于8250万元抽逃出资负有连带责任。华瀛公司的债权人利益因华瀛公司股东抽逃出资受到重大损害，所以新纪元公司应当在8250万元的范围内对华瀛公司的债务承担赔偿责任。在对华瀛公司强制执行仍不能受偿的情况下，青鸟华光公司要求新纪元公司对华瀛公司所欠货款本金及利息共计1 627 874.45元承担赔偿责任的诉讼请求，于法有据，证据充分，予以支持。

综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、第三十六条的规定，判决：

一、天津新技术产业园区新纪元风险投资有限公司在八千二百五十万元的范围内，对天津华瀛首信移动通信有限公司欠潍坊青鸟华光电池有限公司的货款本息一百六十二万七千八百七十四元四角五分在依法强制执行仍不足以清偿部分承担补充赔偿责任（于判决生效后十日内支付）。

二、驳回潍坊青鸟华光电池有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

新纪元公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：原审判决认定事实不清、适用法律错误。

（一）原审法院认为新纪元公司明知盈溢公司抽逃华瀛公司8250万元出资，且仍然予以配合，与事实不符，属事实认定不清。即便盈溢公司有抽逃出资的行为，也与新纪元公司无关，且新纪元公司从未对盈溢公司抽逃出资的行为予以配合。

（二）原审法院适用法律错误。

1、原审法院受理青鸟华光公司的起诉违背了一事不再理的审判原则。新纪元公司认为，青鸟华光公司的原审诉讼行为同其上海市奉贤区的诉讼行为属于重复起诉的行为。因为该两次诉讼行为的当事人相同、诉讼标的相同、诉讼请求相同，只是两次诉讼行为所处阶段不同。据此，原审法院受理新纪元公司的起诉，完全违背了一事不再理的诉讼原则。

2、新纪元公司不存在抽逃出资行为，不应对盈溢公司的抽逃出资行为承担连带责任。即便盈溢公司有抽逃出资的行为，也与新纪元公司无关。新纪元公司并不知道盈溢公司要抽逃其在华瀛公司的出资，更未对盈溢公司抽逃出资的行为予以配合。因此，新纪元公司不应对盈溢公司抽逃8250万元的行为承担连带责任。综上所述，原审法院受理青鸟华光公司的起诉违背了一事不再理原则。而且即使盈溢公司有抽逃出资的行为，也与新纪元公司无关，新纪元公司不应对盈溢公司的抽逃行为承担连带责任。新纪元公司上诉请求二审法院依法撤销原审判决，驳回青鸟华光公司的其他诉讼请求。

青鸟华光公司同意一审法院判决，请求二审法院驳回新纪元公司的上诉请求。

普天设备厂服从一审法院判决。

本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。

上述事实，有青鸟华光公司提交的上海市奉贤区人民法院（2004）奉民二（商）初字第672号民事判决书、执行申请书、上海市奉贤区人民法院（2004）奉执字第2464号民事裁定书、华瀛公司工商登记材料、盈溢公司工商登记材料、火炬所津火内验（2003）第175号验资报告、新纪元公司工商登记材料、天津市第一中级人民法院（2007）一中民二终字第138号民事判决书，普天设备厂提供的汇款凭证5张、使用支票审批条1张、天津信托公司划款指定用项通知书1张、支付结算通知／查询查复书、中国普天信息产业集团公司《关于杨廉斯、周明海同志任免职务的通知》、2003年6月26日换发的普天设备厂的营业执照、2006年9月26日华瀛公司、新纪元公司、紫光海泰公司签订的《协议书》、2006年10月12日紫光海泰公司与华瀛公司签订的《和解协议》、2006年11月3日的执行和解笔录、民事起诉状、天津市第一中级人民法院（2006）一中园初字第71号民事判决书、天津市第一中级人民法院（2008）一中民二重字第1号民事调解书、天津市第一中级人民法院（2005）一中执复字第183号民事裁定书，新纪元公司提交的青鸟华光公司追加被执行人申请书、上海市奉贤区人民法院出庭通知、天津信托公司的资金依托划款指定用项通知回单、华瀛公司章程、天津市第一中级人民法院（2005）一中执复字第183号民事裁定书、银行进帐单1张、天津市企业单位专用收据1张，以及法院庭审笔录等在案佐证。

本院认为，华瀛公司系依法设立的有限责任公司。有限责任公司成立后，股东不得抽逃出资。华瀛公司成立当日，即将全部注册资本11 000万元转给股东新纪元公司，属于在公司成立后将已投入公司的财产擅自转走，系抽逃出资。根据天津市第一中级人民法院作出（2005）一中执复字第183号民事裁定书可知，对于从华瀛公司转出11 000万元的行为，新纪元公司与盈溢公司、华瀛公司均表示，系普天设备厂、新纪元公司、盈溢公司在设立华瀛公司之前即商定的做法。新纪元公司虽称由华瀛公司转入新纪元公司帐户内的8250万元，属于华瀛公司偿还盈溢公司欠新元公司的借款，盈溢公司在之前的诉讼中也予以认可，但该行为显属盈溢公司抽逃出资，而新纪元公司对此是明知的，却仍然予以配合，应承担相应责任。鉴于新纪元公司与盈溢公司对抽逃华瀛公司8250万元出资意图明显，严重侵害了华瀛公司的偿债能力，属于共同侵权行为人，因此对于8250万元抽逃出资负有连带责任。华瀛公司的债权人利益因华瀛公司股东抽逃出资受到损害，所以新纪元公司应当在8250万元的范围内对华瀛公司的债务承担赔偿责任。

青鸟华光公司作为华瀛公司的债权人，以华瀛公司的股东普天设备厂、新纪元公司虚假出资或者抽逃出资为由，要求普天设备厂、新纪元公司清偿华瀛公司对青鸟华光公司的债务，当事人主体适格。此前，青鸟华光公司并未依据同样的事实对新纪元公司提起过诉讼，故新纪元公司关于此次诉讼违反“一事不再理”原则的上诉意见缺乏事实依据，本院不予采纳。综上，新纪元公司的上诉理由及请求均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

一审案件受理费一万八千一百四十九元，由天津新技术产业园区新纪元风险投资有限公司负担（潍坊青鸟华光电池有限公司已垫付，故天津新技术产业园区新纪元风险投资有限公司于本判决生效后七日内向潍坊青鸟华光电池有限公司支付）。

二审案件受理费一万八千一百四十九元，由天津新技术产业园区新纪元风险投资有限公司负担（已交纳）。

本判决为终审判决。

（此页无正文）

审 判 长

巩旭红 代理审判员

石 东 代理审判员

李 丽 二ОО九年三月二十日 书 记 员

赵 越

第五篇：股东协议范本(法人单位共同出资成立合资公司)

南海某制药公司

与广东某工程研究工程中心有限公司共同出资成立

广州某生物制药有限公司

出

资

协

议

二O一八年月日

目 录

出资协议.........................................2 第一条

合作目的...................................3 第二条新公司概况..................................3 第三条新公司注册资本..............................3 第四条出资形式....................................3 第五条新公司经营范围及市场范围...................4 第六条双方的责任..................................4 第七条员工录用...................................5 第八条新公司法人治理结构..........................5 第九条财务与会计..................................8 第十一条保证与承诺................................8 第十二条终止和清算................................9 第十三条不可抗 力..................................9 第十四条保密责任..................................9 第十五条违约责任..................................9 第十六条通知......................................第十七条协议的修改与解除........................10 第十八条争议的处理..............................10 第十九条 本协议生效及其他........................10

出资协议

协议双方:

甲方：南海某制药有限公司 法定代表人：某某

法定地址：广东省佛山市南海软件科技园桃园东路96号 乙方：广东某药物工程研究中心有限公司 法定代表人：某某

法定地址：广东省广州市经济技术开发区科学城##大道##号

前言：

1、甲方系在佛山市南海区依法登记成立，注册资本金为 1000 万元的有限责任公司，甲方愿意通过股权合作的方式设立新公司，具体设立办法是：在药品监督管理部门，甲方先增加生产许可证地址，然后分离出广州某生物制药有限公司（以下简称“新公司”），药品生产批准文号、药品生产许可证等等进入新公司；在工商登记上成立全新的广州某生物制药有限公司，与甲方没有债权债务继承关系。甲方投入资产包括：外用重组人碱性成纤维细胞生长因子（以下简称“rh-rh-bFGF”）的生产批准文号（冻干粉）（两个规格，国药准字S20040053、国药准字S20040052）、“盖扶”等商标、《药品生产许可证》、《营业执照》以及rh-rh-bFGF外用溶液、外用凝胶临床批件及相关临床工作，某现有全部生产、质检、办公设备以及装修，现有车间两年的房屋使用 权，以及企业现有的经营管理队伍、销售渠道等合计作价 4286万元；最终以评估价为准。

2、乙方系在广州市依法登记成立，注册资金为人民币2500万元的有限责任公司（以下称“乙方”或“新增股东”），以广州科学城##大道##号的一条适合rh-bFGF的生产线投资入股新公司以及4000平米房屋五年使用权，最终以评估价为准。

为了充分发挥双方各自优势，实现和谐、互利、共赢，根据《中华人民共和国公司法》等有关法律法规规定，经协商一致，决定共同出资成立“广州某生物制药有限公司”（以下简称：“新公司”，具体名称以工商登记机关核准名称为准）合作经营，达成协议如下：

第一条合作目的双方通过合作，成立以基因工程类生物制药、医疗器械、化妆品等的开发、制造、销售为主的企业，实现共赢发展的目的。

第二条新公司概况

双方申请设立的有限责任公司名称拟定为“广州某生物制药有限公司”，公司名称最终以工商登记机关核准登记的名称为准。

公司地址一在广东省广州市经济技术开发区科学城##大道##号，新公司生产经营所需的设备、装修由乙方完成采购和装修，折算为乙方的股权；经营所需的厂房前五年转化为乙方的投资，五年后向乙方租赁，租赁价格按市场价格执行。

公司地址二在广东省佛山市南海软件科技园桃园东路96号，新公司生产经营所需的设备、装修由甲方投资，折算为甲方的股权；经营所需的厂房前两年转化为乙方的投资，两年后向甲方租赁，租赁价格按市场价格执行。

第三条新公司注册资本

新公司注册资本为3000万元人民币，甲方出资1800万元，占注册资本的60％；乙方出资1200万元，占注册资本的40％；超出部分进入资本公积金。

第四条出资形式

甲乙双方均采取实物资产形式出资，双方应于乙方装修完成后选取同一评估基准日将各自资产聘请独立中介机构进行评估，并由验资机构出具相关验资证明。

一、甲方出资资产包括：

1、外用重组人碱性成纤维细胞生长因子冻干粉（以下简称“rh-rh-bFGF”）的生产技术及其附属的权益

2、以及“盖扶”等商标、《药品生产许可证》、《营业执照》、rh-rh-bFGF外用溶液、外用凝胶生产技术以及附属的权益及相关临床工作

3、某现有全部生产、质检、办公设备以及装修，4、公司当前的存货

5、公司当前的货币资金

6、现有车间约3600平米两年的房屋使用权

二、乙方出资资产包括：

1、设备1592万元（详见附件一：设备明细清单，含环保设备、消防设施、危险品库、新建锅炉房等）；

2、装修费950万元，由甲方和乙方共同控制，节约部分注入新公司补充流动资金，限期乙方在2012年12月31日前完成装修；

3、房屋4000平米，5年租金（自获得GMP认证书之日起计算，详见附件二：房屋面积图），租金按25元/（平方米〃月）计算；

4、后续技术同等条件下优先转让给甲方。

股东不按协议缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任，支付应付金额1%的违约金，并限期足额缴纳所认缴的出资。

第五条

新公司经营范围及市场范围

公司主要从事生物制药、医疗器械、化妆品的开发、制造、销售，具体包括喷雾剂、气雾剂、冻干粉针剂、小容量注射剂的开发、制造、销售。技术咨询、技术转让。第六条

双方的责任

甲方和乙方分别承担以下责任： 甲方责任范围:

1、负责食品药品监督管理部门办理《药品生产许可证》、生产批准文号转、移的有关事宜。

2、负责新车间的GMP认证。

3、按照第三、四条的规定，缴纳投资资产。

4、处理新公司委托的其他事宜。乙方的责任范围：

1、负责向当地政府主管部门申请营业执照，办理注册公司，环保验收、锅炉报建及其他组建事宜。

2、协助新公司处理生产经营所需的土地、厂房、设备等租赁事项。

3、按照第三、四条的规定，缴纳投资资金。

4、处理新公司委托的其他事宜。

第七条员工录用

新公司所需人员应严格按照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》要求，为员工办理各项社会保险，及时足额缴纳养老、医疗、失业等社会保险费用。

第八条

新公司法人治理结构

1、按照《中华人民共和国公司法》的规定，建立完善的公司法人治理结构，进行规范、高效的公司化运作管理。

2、公司设立股东会。股东会由全体股东组成，股东按照出资比例行使表决权。

3、公司设立董事会。董事会成员五人，其中，甲方提名三人，乙方提名二人，由股东会选举产生。总经理、财务负责人由甲方委派，董事长由乙方委派。董事长通过董事会选举产生，任期三年，董事长为公司的法定代表人。董事会对股东会负责，行使下列职权：

（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；

（3）决定公司的经营计划和投资方案；

（4）制定公司的财务预、决算方案

（5）制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

（6）制定公司增加或减少注册资本及发行公司债券的方案；

（7）拟定公司合并、分立、变更公司形式，解散的方案；

（8）决定公司内部管理机构的设置；

（9）决定聘任或者解聘公司总经理及其报酬事宜，并根据总经理的提名决定聘任或者解聘公司副总经理，财务负责人及其报酬事项；

（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。董事长行使下列职权：

（1）负责召集和主持董事会，检查董事会的落实情况，并向股东会和董事会报告工作；

（2）执行股东会议和董事会决议；（3）代表公司签 署有关文件；

（4）提名公司总经理人选，交董事会任免；

（5）在发生战争、特大自然灾害等紧急情况下，对公司事务行使裁决权和处置权，但这类裁决权和处置权须符合公司利益，并在事后向股东会报告。

4、公司设立监事会。监事会成员三人，其中，甲方提名一人，乙方提名一人，由股东会选举产生。职工监事一名，由职工大会或职工代表大会选举产生。监事会主席由甲方委派的监事通过监事会选举产生。

监事会行使下列职权:

（1）检查、监督公司财务、经营状况；

（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会议的董事，高级管理人员可提出罢免的建议；

（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司利益时，有权要求其予以及时纠正；

（4）提议召开临时股东会议，在董事会不能履行或不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）监事会人员列席董事会会议；（7）公司章程规定的其他职权。

5、新公司设立经营管理机构，总经理、财务负责人由甲方推荐，经董事会聘任或解聘，任期三年。总经理依据公司章程和董事会授予的职权，负责公司的生产经营管理工作。

总经理对董事会负责，行使下列职权：

（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会 决议；（2）组织实施公司经营计划和投资方案；（3）拟定公司内部管理机构设置方案；（4）拟定公司的基本管理制度；（5）制度公司的具体规章；

（6）提请聘任或解聘公司副总经理、财务负责人；

（7）决定聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员；

（8）列席董事会会议；

（9）公司章程和董事会授予的其他职权。

第九条

财务与会计

1、新公司按照国家有关规定，严格执行国家财务会计制度，组织会计制度，编制财务会计报告。

2、新公司按月向公司股东、董事会、监事会、总经理报送财务报表。

3、新公司每个会计的税后利润在弥补以前亏损后提取法定公积金。经股东会决议，可以从税后利润中提取任意公积金。剩余部分的处置方案由董事会提出，经股东会审议批准后执行。

第十条

期权设立

甲乙双方一致同意前三年按照新公司税后利润的15%作为年终奖给与公司全体员工。三年后设立15%的期权给予公司董事、监事、高级管理人员，期权分5次行使，每年的第一季度对期权行权条件满足与否进行确认，若满足则执行一次期权行权，行权价相当于目前的1元/股。有关期权设 立、行使等具体方案由公司董事会拟定报公司股东会批准执行。

第十一条

保证与承诺

1、双方保证按照国家有关法律法规的规定从事新公司的设立活动，任何一方不得以发起设立新公司为名从事非法活动；

2、双方保证及时提供为办理新公司设立申请及登记注册所需要的全部资料，并保证资料的真实性、完整性和准确性，并承诺对本次合作中存在的重大遗漏、虚假陈述和故意隐瞒等承担一切法律责任。

3、双方保证提供本次合作所涉及的核心技术及管理等方面的支持，保证生产的产品取得相关管理部门认证证书，使所生产产品具备核心竞争力参与市场竞争。

4、双方保证其本次设立公司出资的合法性，并保证签署本出资协议时该投资行为已获得所需的股东会或者董事会表决同意、相关主管部门的批准。

第十二条

终止和清算

依照《中华人民共和国公司法》的相关条款执行新公司的终止和清算事宜。

第十三条

不可抗力 一方由于不可抗力，因而无法执行合同条款。受阻的一方应通过传真和电传及时通知另一方，并在十五天之内提供事件的详细情况，说明无法实施合同或推迟执行合同的全部或部分条款的原因。根据事件对执行合同的影响，双方可通过协商，确定是否终止合同，或减免责任，或推迟执行合同。

第十四条

保密责任

协议双方保证对在讨论、签订、执行本协议过程中所获悉的属于其他方的无法自公开渠道获得的文件及资料（包括商业秘密、公司计划、运营活动、财务信息、技术信息、经营信息及其他商业秘密）予以保密。未经该资料和文件的原提供方同意，另一方不得向任何第三方泄露该商业秘密的全部或部分内容。保密期限为自本协议签订之日起十年。

第十五条

违约责任

由于乙方的装修属于量体裁衣，甲方的GMP认证时间属于限期完成事项，因此本协议属于不可撤销协议。协议双方应按期、足额缴纳所认缴的出资额，因一方未按期或未足额缴纳出资导致公司不能成立时，该方应承担违约责任，并赔偿守约方的全部经济损失。公司的设立费用以实际发生的费用为准。公司依法成立后，该设立费用经公司股东会确认后由公司承担。公司因故未能设立时，已支付的设立费用由导致公司不能成立的责任方承担，如不因任一方的责任造成公司不能设立的，由双方分担。

第十六条

通知

1、根据本协议需要一方向另一方发出的全部通知以及双方的文件往来及与本协议有关的通知和要求等，必须采用书面形式，通过传真、邮寄或当面送交方式传递。

2、一方变更通知或通讯地址，应自变更之日起3日内，以书面形式通知另一方；否则，由未通知方承担由此而引起的相关责任。

甲方通知或通讯地址： 乙方通知或通讯地址：

第十七条

协议的修改与解除

1、协议修改必须经双方一致同意，任何一方单方所作的修改、添加等均不

具有法律效力。对本协议所作的任何修改，须经协议双方在书面协议上签字并经原审批机构批准后方能生效。

2、有下列情形之一的，可以解除本协议：

（1）经双方协商一致；

（2）因不可抗力致使不能实现本协议目的；（3）在履行期限届满之前，一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主

要义务，或不遵守本协议内容；

（4）一方延迟履行主要义务，经催告后在合理期限内仍未履行；（5）一方延迟履行义务或者有其他违约行为致使不能实现协议目的；

（6）法律规定的其他情形。

3、具备上述情形，守约方可向违约方发出书面解除合同通知书，合同自通知到达对方时解除。

第十八条 争议的处理

本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决。协商不成的提交广州仲裁委员会仲裁。

第十九条

本协议生效及其他

1、本协议未尽事宜依公司章程、《公司法》及有关法律法规的规定执行。公司章程、《公司法》及有关法律法规没有规定的，由各方友好协商并签订书面补充协议，该补充协议与本协议具同等法律效力。

2、本协议由甲、乙双方法定代表人或各自的授权代表签字、加盖单位公章后即生效。

3、本协议一式六份，协议双方各执三份。

甲方（公章）：

法定代表人或授权代表签字： 年月

日

乙方（公章）：

法定代表人或授权代表签字：

年月

日