第一篇:律师如何做好诉讼
律师如何做好诉讼?
想作诉讼律师,司法环境是一个大的问题,它常常的让我们绝望,可是,我们还是要心存希望,没有希望,我们不可能做好自己的工作。
贾明军律师演讲时作了一个现场测试,问我们买手机都愿意到哪里去买,答案是:商场,专卖店,水货店。我觉得这个答案倒是很准确的反映了当下的法律服务尤其是诉讼业务的市场需求,我们有商场也有专卖店,更有“水货店”!“水货店”在当下的司法环境下,毫无疑问的仍旧并将继续占有一份天下。作为一个年轻律师,做诉讼,在当下的环境下是否有生存的空间?这确实是一个问题。
做律师不久,我就碰到了这个问题,看到了黑暗。正经的作律师还能不能生存?我一直在想。得出的结论是:正经律师没法做。于是,我想考研究生,想不要再作律师了,结果没考上。没考上那就要继续工作。做一个什么样的律师呢?我决定试试看不做水货到底能不能生存。事实证明,不卖水货是很吃亏的,不过,情况也没有想像中那么糟糕。我代理的案件的结果大部分还是正常的。中国毕竟已经走到了今天,我们不会经常碰到可以通吃天下的人,实际上也很少人可以通吃天下,慢慢的我相信了这一点。同时,我也觉得自己的特长比较擅长作出庭的律师,于是我就朝这个方向坚持,一直到现在。
实际上,我们的司法环境没有宣传的那么好,可也绝不像传说的那么每案必有腐败。大部分时候,专业而敬业的工作还是有意义,有收获的,我希望年轻的同行们都能相信这一点。这样我们就给了自己希望,这样,我们才会有动力让自己往一个“好”的方向去努力。我认为,这是成为一个优秀的诉讼律师的前提,没有这个前提,我们很难成为一个好的诉讼律师而可能会放弃甚至演变为一个穿梭于法庭的掮客。
二:用心
做任何事情都要用心,作律师作诉讼律师更是如此。知名律师为什么能够知名,有其特殊的机遇、背景,当然也必然有其本身的努力。最好的创新就是模仿,因此,我们成为优秀的诉讼律师首先就应用心学习已经成功那些知名律师。我曾经与一个大律师聊天,他聊到几年来他的办案笔记作了几大本,于是,我就也买了一个厚本子,所有的案子从受理开始每一个电话、收发文件等等记录在上面,这样好处很多,因为一个本子翻开就清楚现在自己手上有几个案子,每个案子的基本进展都清楚。我们有的律师案子办得很多,传票来了看看就往卷宗里一放,结果忘记开庭或者临时找不到那张纸第几法庭不记得了,这都是技术性错误,却是致命的错误。记得有篇报道曾说过游闵建律师他刚开始工作时总是拿个本子将上海一些法院的地址、公交路线记下来。这就是用心。我们要成为行业内的优秀者就需要这样用心,用心学习一切“小技巧”。
其实诉讼代理,就是和法院、法官、对方律师打交道的工作,所以,这些对象我们必须要熟悉,我们应该将主要法院的地址记在脑海(不要去过三次以上还记不清楚某个法院在哪里),应该经常上上他们的官方网站,看看他们最近有什么动静,应该搞清楚哪些法院归一中院管,哪些归二中院管,他们的级别管辖的标准是怎样的,财产保全要什么样的条件,如果我是主攻某领域的诉讼,那么中、高级以上法院出的相关案例集,他们对某些问题的看法,我们必须要去收集、关注,在专业领域有权威的法官,他们的论文,我们都应去收集,仔细研读,因为,这些就是他们的观点,对我们判断案件的结果至关重要。
据说上海某大律师刚从业时会专门到法院去旁听某法官的庭审,原因是他有一个案子也在他手上,他要事先了解这个法官的风格、想法。这就是用心!当然,我们不一定非要去模仿他,但是,适当的关注、了解法官、甚至对方代理律师的背景、学术观点还是必要的,现在网络这么发达,了解到一些信息还是很方便的。这样坚持常年的积累,我们就是一个全面把握业内动态的专业律师,这对我们做好诉讼是很关键的。所谓知己知彼百战不殆,就是这个道理。
举上面这些例子,仅仅想说明我们应怎样去用心,其实可以用心的地方还有很多,这要靠我们自己去琢磨,去做。做这些和不做这些,就是专业与不专业的区别。
三:勤快
“勤”首先就是勤奋学习,专业的基本功要扎实。张培宏律师在博客中讲到,他以前是读哲学专业的,准备做刑辩律师后,他把与刑法有关的论文等都收集起来学习,刑法条文更是熟记于心。这就是勤奋。律师的工作是实务性的,但是我们也必须有扎实的基本功,理论知识要有一定的掌握,同时,现实的法律规定,法院的司法解释,地方“最高”法院的解释也都要花时间去学习,去熟悉,这样,碰到一个问题时,我们就能迅速理清思路,会快速抓住切入点。这是“勤”的一个方面。
另外,经办具体的案件时,我们当然更要花时间去研究,去准备,这其实不是勤奋不勤奋而是一个职业道德的问题了。自己的证据材料要围绕我们的诉请或抗辩有序的分组排列,不要第一份证据证明的是第一个焦点,第二份证据证明了第二个焦点,第三份证据又是证明第一个焦点的,这样谁能不烦你呢?各方的案件材料的每一个字我们都要用心去看,找出自己的不足准备应对、补充,发现对方的漏洞,准备攻击,这都要花时间去准备。案件的事实必须熟悉,这样庭上才不会一问三不知甚至自相矛盾。据说我熟悉的一个律师,有一次开庭时竟然承认了对自己不利的关键事实,原因就是庭前没有认真准备,庭上就糊涂了,经不起法官和对方律师的“兜圈”。当事人马上就开了他。
现在很有一些律师,庭前都不看材料,庭上哇哇乱叫。我们是年轻律师没有资历这样做,而且如果我们希望做一个优秀的专业的诉讼律师,我们永远都不能这样做。
除了上面两点外,我们还需记住,我们是律师,具有服务的性质。因此,我们经办一个案件的过程中,必须同时考虑当事人对我们的印象,给委托人的印象好了,到时候结果不满意,他才不会埋怨甚至投诉你。我觉得,我们承办案件的每一个进展都应及时告诉委托人,有时甚至没有任何进展,也要联系一下委托人随便扯扯,这样他感觉你在他的案子上花了时间,你没偷懒,你关注他的事情。千万不要偷懒,总是等到当事人来电话问你,“最近有没有什么动静啊?”那就晚了一点。还有,庭后一般都要写个代理词给法院,这要快,一般三天内应该提交代理词。我有一个同事,开庭后一个星期才写代理词,交给当事人看看修改又花了两天,刚要寄出去,判决书已经先寄到了,输了。当事人大为恼火,说就因为你的拖拖拉拉,我们的意见法官都没听清楚所以输了。这个时候律师怎么去解释呢?所以,我说,做诉讼律师不但要要勤还要“快”,因为诉讼是讲究效率的,法官是不等你的。
四,学会出庭
常说“台上一分钟,台下十年功”。对于诉讼律师而言,前面的积累与努力就是台下的十年功,没有这些作基础,讲台上的技巧,那是没有意义的。然而,正如演员一样,台下练功最终又总是为了登台的,台下练好了,台上表现不出来,那也是枉然,所以,我觉得做一个诉讼律师必须要学会出庭。关于怎么出庭,有很多的书,也有很多的文章介绍一些经验。这里我想介绍我的一点心得,那就是:我们必须明白庭审的目的,并始终以实现目的为核心。
律师在庭上的目的是什么呢?我以为,无非就是告诉并说服法官你的观点是成立的,而对方的观点是不能成立的。也就是说,律师在法庭上的工作就是说服,说服谁,当然是法官。
“说服法官”是根本目的。这里面有三点含义,第一点,我们的工作是“说服”。既然是说服,那么我们发言时的用语、语气、神态上就要围绕着让法官愿意听、能听懂、能接受来设计,我们的穿着、仪态等整体上就要给法官一种很专业、很敬业、很正直、很值得信任的印象,这样才能达到我们出庭的目的---“说服”。我们有的律师,穿着不注意,加之又年轻,导致法官本能的轻视他,不重视他的观点。还有的律师在庭上发言时要么像大专辩论赛、演讲时一样,慷慨激昂、妙语连珠,要么像干部作报告时一样照本宣科、平铺直叙甚至喃喃自语抑或是如港台明星般嗲声嗲气,这些穿着、仪态、表达方式都容易让法官反感、打瞌睡或者是不信任,这些我们都要戒除。
第二点,我们是要说服“法官”,这里的对象是法官。法庭上的人只有法官是有权力作判决的,所以我们说话是要说给法官听的,我们陈述观点时大部分时间应该看着法庭,看着法官,这是表示对法官的尊重,也可以使得他不好意思不去认真听你讲话。同时,法官比较认同哪些观点,对哪些东西毫无兴趣,我们要时刻的从法官的表情、反应、发问上来捕捉这些信息,然后调整自己的发言,自己的重点。我们有些律师不明白这个道理,把旁听者当成对象,搞得旁听席上躁动不已,这显然是不合适的。当然,更常见的错误是认为法庭就是和对方律师对抗,不能输给对方,所以整个庭审都在以对方为核心,滴水不漏的反驳对方、进攻对方,而法官在想什么他根本不管,只顾着和对方争高低。我们常常会碰到这种律师,刚好两方水平都很臭的话,就更加的是,两方吵得异常激烈而法官却在玩手机游戏。
当然,我们也不能说法庭没有对抗,但是,我想说的是,对抗不是目的,对抗也是为了要说服法官相信“我才是对的”,也是为了说服。我说过一句极端的话,律师在法庭上的敌人不是对方而是法官。你能“征服”法官,你就赢了。至于对方,你不可能说服他,你能说服原告自己撤诉吗?
第三点是,我们参加庭审的目的是为了说服法官,打赢官司,律师本身并不是焦点。我们一些律师把法庭当成自己的“秀场”,滔滔不绝,煽动气氛,也有的律师刚刚从业,挑灯夜战,写了厚厚的代理词,第二天开庭了,不念完实在难受,这些都是不对的。歌星在台上就是表现自己,而律师不是歌星。当然,不是说律师不能“秀”,相反律师需要“秀”并学会“秀”,当事人是不懂法律的,我们有必要适当的时候用适当的方式“秀”一下给当事人看,有些社会关注度高的案子,都要适当的“秀”一下,但是,要把握好度,不能本末倒置了。
律师出庭还有许多的技巧,还有许多的东西需要去积累、学习,但是,技巧是千变万化的,把握住庭审的目的,一切为了这个目的来展开那才是有意义的,所以,我只强调这一点,我相信把握了这一点就足以把握一个庭审。
第二篇:聘请律师合同(诉讼)专题
合同编号:_________
委托人:_________(以下简称甲方)
受委托人:_________(以下简称乙方)
甲方与_________因虚假陈述证券民事赔偿纠纷一案,依照法律规定,委托乙方律师代理诉讼及与诉讼相关事宜。双方经过充分协商,在平等自愿的基础上,订立以下条款:
一、乙方接受甲方的委托,并指派_________、_________律师担任甲方在本案中的代理人。
二、甲方必须向乙方律师提供购买_________股票的全部交易资料并保证其真实性。甲方提供虚假证据和资料导致出现不利于甲方的诉讼结果,乙方不承担任何责任,依约所收费用不予退还。
三、乙方律师应当充分应用法律专业知识,按照法律规定,认真完成本案代理活动中的各项工作,按时出庭,依法维护甲方的合法权益。
乙方律师对甲方了解本案进展情况和案件结果的要求,应当尽快给予答复。
乙方律师处理本案而取得的款物,应当及时转交给甲方,但有权从中扣除约定的费用和乙方律师为甲方垫付的费用。
四、甲方委托乙方律师的代理权限为:
1.代为起诉、递交和签收法律文书,收集相关证据;
2.代为推选诉讼代表人并接受诉讼代表人的委托代理诉讼;
3.代为追加、变更被告和第三人;
4.代为申请回避和控告;
5.代为参加诉讼,陈述事实和理由,出示证据、质证和辩论;
6.代为承认、变更诉讼请求,进行和解、调解,提出上诉,申请执行,代为接收执行回来的钱物等。
五、甲方同意按照国家的规定交纳本案所需诉讼费、公证费、执行费等费用,并由乙方按照规定代收代交。乙方在诉讼和执行期间不再收取甲方任何费用,待执行回款物后,甲方同意乙方从执行回的款物中另行扣除总额的30%作为乙方律师的报酬。
六、如甲方单方终止委托事项,应当向乙方支付民事起诉书请求金额的30%作为违约金。
七、甲方应当认真阅读本合同第十一条的“风险提示”并充分预测可能出现的各种风险。因不可归责于乙方的事由导致风险出现的,乙方不承担法律责任。
八、甲方要求保密的信息资料,除因本案的客观需要外,乙方律师应当认真履行保密义务。
九、本合同履行中如发生争议,双方应当在相互尊重、理解和信任的基础上协商解决;协商不成时,由_________仲裁委员会仲裁裁决。
十、本合同有效期自签订之日起至本案执行终结止。
十一、风险提示
1.证券交易存在正常风险,该风险产生的损失法院可能不予支持。
2.本案损失的认定涉及到_________虚假陈述的揭露时间和更正时间,目前,对该日期的认定法律界存在争议。具体依据虚假陈述揭露日还是虚假陈述更正日计算损失有待于法院最终判定。
3.本所是在法律允许的范围内按照最有利于委托人的方法计算损失的,法院最终支持的损失赔偿数额可能与该计算数额有所不同。
4.法院审理虚假陈述证券民事赔偿案件坚持“着重调解、鼓励和解”的原则。在调解或者和解过程中,为了让投资者早日得到赔偿,可能需要在损失赔偿的数额上作出适当让步。
5.虚假陈述证券民事赔偿案件是一种新型的诉讼案件,并且涉及人数众多,诉讼、执行中可能需要较多的沟通和交流。所以,案件可能在规定的时间内不能审理或者执行完毕。
6.其他无法预见的风险也可能出现,在此一并提示。
十二、本合同一式_________份,经双方签字或盖章后生效。
甲方(盖章):_________乙方(盖章):_________
代表人(签字):_________ 代表人(签字):_________
地址:_________ 地址:_________
电话:_________ 电话:_________
传真:_________ 传真:_________
_________年____月____日 _________年____月____日
签订地点:_________签订地点:_________
第三篇:诉讼律师职业生涯与规划
诉讼律师职业生涯与规划
------对华东政法大学学生的演讲稿 作者:上海沪家律师事务所 吴卫义律师
各位同学们,大家晚上好: 非常有幸贵校能给我这样一个与各位国家的栋梁之材们共同探讨诉讼律师职业生涯与规划这个话题,今天本人的琢见只供大家参考之用,同时也乐意无论是意见一致还是不同的同学们在今后与本人交流沟通.在座的各位同学在将来的大学毕业后都会面临着一个职业选择的过程,有的可能会考研,有的会考公务员,出有的会考司法考试,最终可能会有作老师的,政府公务员的,法官的,检察官的,有去银行工作的等等,相信也会有作律师的.我在这以我个人的工作经历与大家谈谈职业的选择的相关问题.律师职业的选择
我是1996年大学毕业,我是理工科的,学的是应用化学,当时我们大学毕业后是国家包分配的,当时我在毕业时有两个职业选择:去中学作化学老师,或去国企作职员,我们家人都要我去作老师,但最终我却选择了去国企作职员,说句实话,当时我选择去国企只有两个低级的原因:反叛、自由,因为家人都要求我去作老师,所以我与家人的关系在那段时间非常紧张,特别是我爸爸,那时我认为我已大学毕业了,以前都是家里人给你安排几乎所有的事情,现在我要自己来决定的前途和命运,所以我特别作出了与他们相反的决定(当然现在想起决定非常的可笑和幼稚),所以最后我被分配到国企,这个国企是上海宝钢投资控股的股份有限公司,为宝钢生产炼钢的附料的石灰石(碳酸钙),这个国企在我们当地是一个效益非常好的企业,进行公司后,因为我是学化学的,所以我就被单位安排到外面学习爆破作业设计,学习回来后大约作了二个月左右的爆破工程师,后来因为单位的内部管理原因,我又被抽调到财务部作财务统计工作和公司的部分法务工作,就是在处理的一些法律事务中,一直自学法律,与很多律师有了接触,也会参加一些单位案件的诉讼工作,在此期间让我对法律产生了很大的兴趣,最终我选择了从国企中辞职,在家闭门二个月学习,参加司法考试,当年我比较幸运,一次通过了司法考试,然后我就去了我们安徽当地的一家律师事务所工作了一年半,然后又辞职来至了上海,最终非常幸运地投奔到现在的上海沪家律师事务所,与我所的主任律师贾明军共事婚姻家庭类案件。
其实在坐的各位可能不仅仅在毕业时才会面临职业选择,在之后的工作中,也可能会有再进行重新调整和选择的机会,但都会面临着你如何选择的问题,所以我认为大家在将来的职业选择中不应当像我当初大学毕业那样,你们应当首先明确两个问题:我要什么,我是否适合。分析自己的优劣势,选择适合自己兴趣发展的职业道路.在现实的律师职业中,有很多年轻律师中途退缩的,我并认为每个人都适合作律师,否则自己可能会作的很累并且无法保证自己的生存,在目前的中国市场中,具备什么样条件的人适合做律师呢?或者说什么样的人才可以成为一个像样的律师呢? 我想首先要说明,所谓像样的律师应是这样:喜爱自己的职业,也尊重自己的职业,具备较好的专业技能,在自己的工作圈里和社交圈里得到尊重,有一定的成功感,有稳定的较好的收入。本人认为,要想成为一个像样的律师,应当具备以下条件:(4个条件)
1、天赋
做律师还需要天赋吗?当然!我是说你想成为一个像样的律师。天赋包括以下几个方面:首先是心智,如果心智发展不平衡,性格的某一方面过于极端,那么就不适合做律师。譬如,对事对人毫无热情,那么你不适合做律师。律师,特别是诉讼律师,是需要热情的,甚至于我认为要作好诉讼律师还一定需要激情.其次,残疾人或长相对不起观众的,很难成为一个像样的律师。现实社会就是这样,人与人最初的交道,人的相貌比才学往往更重要。即使长期相处,谁都希望自己的律师相貌堂堂,而不是形容猥琐。尤其是一些注重名望的所,他们会在一定程度上,关心应聘者的相貌。
再者,有比较好的语言表达能力, 良好的逻辑思维能力和分析判断能力。
2、后天的资源
律师的后天资源,包括律师的家庭资源、同学和同事资源、朋友资源。案源是律师之本,否则是无水之鱼.做律师最重要的是你有案件做,没有案件,形同巧妇为无米之炊。一两年下来,你无法养活自己和家人,你的业务水平也不能做到与时俱进。当然资源是可能自行争取和创造的.3、后天的能力(与人打交道和表达能力)
虽然我将律师应当具备的以下能力定义为后天的能力,实际上,后天的能力往往又与天赋有关。我们就把它叫做后天的能力吧。(与人打交道和表达能力)律师应当是最善于和人打交道的人,这种善于打交道并不仅来自天赋。如果你不但不善于和人打交道,且不愿和各式各样的人打交道,你根本无法做一个律师。如果你不善于表达,包括言语表达和文字表达,包括一对一的表达和面对成十上百人的发表意见,也没有下定决心改掉这一对律师来说是极大缺陷的问题,你不能做律师。如果你现在还写不好一份检查或家书,你就扔掉做律师的想法算了。当然,语言表达和文字表达都可以不断的学习锻炼,这既需要时间,更需要你自己自觉的认识。
4、后天的努力和机遇
律师是一个不断学习,不断学习的职业。如果你认为司法考试一过,再也无需看书学习,那么,你很可能成为一个痞子律师,与社会需要的律师,与我所说的像样的律师相差深远。
当事人的满意是检验律师是否合格的最高标准,律师必须与时俱进,不断学习新的法律法规和法律理论,法律就像大海,博大精深,学无止尽.我在安徽作律师时(当时我刚通过司法考试才二个月),一个同事,作律师好多年,但业务不学习,不精,他第次接案件时都会问我对案件的意见,开始我以为他是在教我,后来我才知道,他是因为不加强学习,对作案件都没有信心了,则别的律师都不愿意配合他,所以他无才向我这样的准律师请教.现在我听说,这个律师已没作律师了.二、我国律师的现状
1、我国律师的基本概况
我国目前注册律师大约有14万人左右,律师事务所1万多家,每9000人平均拥有一名律师,其中北京是每1300多人拥有一名律师,上海是每1800多人拥有一名律师,而美国纽约是每200人拥有一名律师。
从律师的地区分布情况看,发展极不平衡。广东、北京的律师都在万人以上,大约占到全国律师总数的17%,而青海省只有400多名律师,个别牧区只有一名律师。
全国律师每年办理业务大致在900万件左右,业务收入在90亿左右,律师人均收入在7万元左右,平均每件收费在千元左右,但是70多亿被20%的律师所拥有,剩下的20亿却要由80%的律师来分割,律师收入严重“贫富不均”。而且律师年收入仍然存在严重的地区差异,北京最高,律师人均年收入达到26万元,上海也在20万左右,江浙在7万元左右,广东在5万元左右,而在有些西部省份律师年平均收入也就只有5000元左右,甚至更少,其差距在十几倍乃至几十倍。(二八定律)无论是执业人数占整个人口的比例,还是律师界中高学历、外语人才所占的比例,以及中大型律师事务所占律师事务所总数中的比例,中西部律师业与东部发达地区律师业是不可同日而语的。特别是东部与中西部地区经济发展的极不平衡直接导致律师收入的差距悬殊,并且这种差距不可能在短期内有明显的改变,这也是不争的事实。由于东部与中西部律师业发展的巨大反差,中西部地区的一些律师正在向东部地区转移,这种转移在某种意义上也是符合人才流动规律的。
因此,综合以上来看,从个人生存和利益来考虑,北京、广东、上海等发达地区的律师业发展环境最好,也最有利于个人的发展。当然,我们不能光看这些平均数字就认为律师行业形势一片大好。律师是强弱差距悬殊的行业,知名大律师年收入上百万、上千万的都有,但有很多律师都是疲于糊口,年收入不过万,有的甚至无钱交纳年检会费而被迫转行。对于刚刚新入行的律师来说,每月只能拿到不足千元的工资,而且每天的工作非常辛苦,除去各种必需生活消费就所剩无几了,更重要的是心理所承受的巨大压力。虽然说成功的标志不是钱,但是对律师来说,其最有力的评价标准又是收入。因此,司法机关对于大部分刚出校门的学子有着相当大的吸引力,但是律师职业具有工作自由度大,可以最大限度发挥潜能和展示自己的优势和特点,对于喜欢挑战精神的人来说是一个巨大吸引力。
我国律师的政治地位在提高,各地基本上都会有律师为人大代表和政协委员的,最近的中央的党代会中就有三名律师代表,政治局常委习近平也是学法律的.当然与美国等国家还是无法相比较的,在美国历史上,担任总统的42位里面有21位是律师出身,起草美国宪法的55位先贤里面,有30位是律师。在美国宪法最后的文本上签字的39人中有24位是律师。在美国参众两院里,1/3以上的议员都曾经从事过律师工作。
2、诉讼业务的特性
其实,在目前我国的律师界中,完全只作诉讼或非诉业务的律师几乎不存在,只是有的律师的日常业务以诉讼为主,有的以非诉为主。说到律师,我在以前时会立即联想到香港电影作表中的法庭上那位身着黑袍、头戴羊皮假发、滔滔不绝地陈述着自己辩护意见的智者。的确,人们对律师的最初认识是从他们在参与法庭诉讼上所表现出潇洒的形象,睿智的思想,雄辩的口才开始的。捍卫法律赋予的公正,公平权利离不开诉讼,而,以:”中伦金通”合伙人作离婚案件作说明,我认为诉讼业务对律师的综合要求高于非诉律师, A 诉讼业务要求律师具备更高的素质。(7个方面)
1).首先要有良好的自身形象,律师作为提供法律服务的知识阶层,无论在法庭内外都必须维护法律的严肃性。律师在法庭上或在法庭外通常要求衣冠整洁、西装革履.我第一次办案件上电视时的情形,我的衣装很休闲,后来立案庭的庭长在我去法院立案时,对我讲,说我不像律师,对我影响较大.2).要具备深厚的法律理论和丰富的实践经验,这是律师工作的根本。法律学科崇高且博大精深,只有具备坚实的理论作为后盾才能,配合丰富的经验,对法律的运用才能游刃有余。
3).要具备良好的逻辑思维能力和分析判断能力,分析千丝万缕、错综复杂的案情,从中找寻有利与自己的证据和辩论意见。
4).要具备良好的表达能力,能将自己的学识表达出来,衡量一名好律师的标准,很大一定程度上取决于他的善辩,能否在法庭上滔滔不绝的阐述他的观点,能否与公诉机关、对方律师对抗,能否激起整个法庭的共鸣。
5).要具备承受压力的心理素质,律师在诉讼中要承受来自于当事人、证人、法院、公诉人等各方面的压力。
6).其次还要有时间观念,律师工作时间要与国家司法机关一致,才能确保工作的准确性。
7).反应敏锐、迅速,因为庭审时对抗性很强,法官不会等你慢慢想的.所以,从事诉讼业务对律师自身素质的考验是极其严格的。而从事非诉讼业务却不相同,解决一项普通非诉讼业务如审阅合同等,一个普通法律本科生完全可以应付,只须按照法律规定在书面材料上进行分析。一名经验丰富的诉讼律师是绝对有能力处理任何深度的非诉讼案件的,而非诉讼律师则不一定能够办好一宗有难度的官司,由于缺乏实际操作的经验,特别是在庭审中,由于没有法庭对阵经验,难以和公诉人、对方律师对抗,难以表达自己的观点,结果可想而知。所以,不少律师因对诉讼所产生恐惧感而选择逃避从事诉讼业务。
B 诉讼业务的发展前景
我认为,诉讼业务是律师业务的主导。虽然律师总收入中,诉讼只占40%,但在传统的诉讼业务中,也存在着很多的机会和潜力。下面拙言对此进行分析:
首先,在现阶段,有大量的民事案件,如婚姻、劳动等案件,当事人并没有聘请律师。很多的案件只是由当事人亲自参与,但由于当事人对法律的不熟悉,导致其合法权益往往得不到充分的保护,随着法律意识和经济水平进一步的提高、随着律师在诉讼中所起的作用日益增强,当事人在产生诉讼之后,愿意聘请专业的法律人才——律师参与诉讼,享受其提供的高质量的法律服务。(举我所占领市场的例子)
基于诉讼成本等方面的因素所考虑,相当一部分的经济诉讼市场被本单位法律顾问、职员和其他非律师法律服务人员所瓜分,随着律师准入制度的严格,律师群体的整体素质提高,服务水平和技能的提升、竞争的激烈,收费的合理化,律师群体将逐步以其高水平,低费用抢占诉讼市场。
民事、经济案件中的风险代理日趋成熟,在很大程度上促进着诉讼业务量的增长,代理费的增加。
随着对人权的重视和保护的意识增强,律师办理刑事案件的态度将逐渐变得积极,刑事辩护担负着捍卫至高无上的生命权利和自由权利的责任,辩护律师地位提升,律师在办理刑事案件的收费完全可以提高,通过与当事人的协商,一宗大的刑事案的收费不会亚于在非诉讼业务中为上市公司出具一份法律意见书的收费。
随着国家法制建设的发展,对国家机器的监督和对弱势个体的保护加重,行政案件特别是国家赔偿案件增加,将会进一步扩大诉讼业务市场。
C 诉讼业务的优势
1).诉讼业务考验和锻炼律师的执业水准,每个案件就是一个完整独立的作品,同时容易找到成就感,从收集证据、起诉到开庭审理最后到执行,其间的工作量相当之大,每一件案子都是对律师的一次考验,在办理形形色色的案件中,律师的实战经验、执业技能都在积累增加。从而增加了律师的业务竞争优势。
2).提高律师的知名度,打官司特别是打刑事官司容易出名,成功代理一宗大的案件能迅速将律师推向市场,提高公众知名度。历史上最著名,最受人景仰的律师通常都是辩护律师。如田文昌律师,上海今年的十名东方大律师中大部分都以作诉讼成名的。
3).磨练律师的意志,办理案件要承受来自各方面的压力,能培养出坚韧的意志力。
4).能带来丰厚的经济报酬,知名度高,“案源”多,业务好,律师费自然丰厚。
三、律师的自我发展
1、实习律师的起步 司法资格证书的取得,需要付出大量的辛勤汗水。有很多朋友说司法资格考试的难度是“天下第一考”,也有很多朋友说从复习到考得资格是“噩梦一样的经历”。一个考试被说成这样,显得很有意思。我知道这个考试—包括以前的律师资格考试,一直都不容易,但没想到的是会被考生演绎得这样难。
更有意思的在后面,那就是:实习律师第一步的难度是“天下第一难”,取得司法资格,做实习律师也会是“噩梦一样的经历”。这里面的问题在于:参加司法考试尚有系统的组织,可以完善且有针对性地进行学习,甚至于可以摸索出规律性的东西。而取得资格之后的律师实习,却是只能依靠自己盲目地寻找律师事务所来实现。
如何帮助实习律师掌握职业特点、打牢职业基础,对律师事务所而言,却不是必须的义务。具体到哪个律师,更是没有任何说法。
于是,实习律师的理论与实践结合,学以致用,几乎全靠自己摸索;能有个律师认真的“传帮带”,只是因为有很好的运气,这种实践的残酷是纯理论考试无法比拟的。
可同样的律师实习环境,有些实习律师找到了方法,在实习期间积累了经验,为自己的律师事业奠定了基础。我们也常听说:有些人是天生做律师的材料。
我认为那些成功的实习律师,并不是天赋如此,生下来就是块律师好材料。律师职业是一种技术,象任何其他技术一样,这种技术完全可以通过自学和实践去掌握。
1)、实习律师的开始
你通过了司法考试,你是个胜利者,你取得了人生目标里阶段性的胜利。但我希望你尽快平稳心态,因为一切刚刚开始。
如果你还留恋稳定的工作,知足的福利,请你继续自己的生活。律师职业虽然有“时间自由,财富自由”的诱惑,但这个行业象匹野马,挑战性极强。许多人跳到马鞍上的时候,只有想象,而没有骑马的技术。马一跑,可能会从马鞍上摔下来。你没有足够的决心,没有“时间很紧张,财富还遥远”的态度,抛弃工作,来做律师,终将会以失败收场。
2)、寻找自己的老师
司法资格取得还远远不够,只有站在巨人的肩膀我们才能更高。初入一个行业,你需要有个老师点拨,最好是这个行业最大牌的律师。不过你会很快发现,大牌的律师实在太忙了,他不会有足够的时间给你指导。而每天无所事事的律师,又实在不可能给你提供什么帮助。
在这样一个熟悉而又陌生的领域里,你会因为找不到想要的答案而苦恼。有的会把责任归咎于社会和他人,越来越不客观,而忽略了对自己的超越。一直的寄希望于他人,原本自己可以找到答案:如果找不到“老师”,自己可以给自己当老师。
3)、面对苦恼,忍耐寂寞
你有很高的学历,你多才多艺,你本来以为实习律师后,就会大展鸿图。可你发现:等待你的却是无人喝彩,人们好象漠视你的存在,对你丰富多彩的过去,好象一点兴趣都没有。
实习期间可能一分钱没有,你的个人价值无从体现。偶有老律师找你,就是让你打打字,做些勤杂。你认为老律师对法律的理解是那么蹩脚,所说、所写简直是学法人的耻辱,但他们收入很高。可你除了哀叹当事人“不识货”,什么办法也没有,于是老律师优哉游哉,你只能游哉游哉。
4)、了解一下自己
很多实习律师在受到打击后容易迷失自己的方向,这时你就应当及时地了解以下自己,作好自己调整的工作,你要明确律师是做什么的? 你觉得要多长时间,你才可以真正进入律师状态?你觉得哪个职业比律师职业对你更有诱惑力? 你觉得你做律师最大优势是什么?你如何看待别人对你负面的评价? 你对别人负面评价,会怎么做?等等
5)、实习律师的学习:
(1)、听庭:对法院操作流程有个概念,熟悉下氛围,研究诉辩双方的优点缺点;
(2)、看卷:已结案件要学习其中争议焦点的处理,未结案件要拟订实施方案,上班空闲时间基本如此;
(3)、法律法规及相关边缘学科的学习:证据学、逻辑学、辩论学等;
这个阶段结束后大概要进行另外三种学习:
(1)、和老律师共同代理,做案件的辅助组织工作;
(2)、和老律师共同代理,做案件的主要组织工作;
(3)、独立组织案件,老律师旁听指正。
2、新律师成长五要诀
我根据自己从事律师经历总结出了微不足道的点滴经验,说出来仅供参考,当然也希望能对各位有所启发。
律师成长第一基本要诀:沟通与交际
人是天生的沟通与交际动物,所有职业都需要沟通,而律师职业又是最需要沟通与交际的职业。懂得与当事人的沟通能接到案子,懂得与公检法沟通能办好案子,懂得与各种社会关系沟通几乎能办好任何事情。
作为律师,如何才能达到办成事的沟通效果?如何挖掘你的交际市场?
首先,要懂得仔细观察和学习身边那些会交际的人是如何沟通交流的,不要错过任何跟自己有过一面之缘的人,通过交际,可能将来他就成了你的潜在客户。
其次,律师还要善于利用亲戚朋友的交际成果,这样就能形成一个交际效应,一层一层拓展开来。同时对有求于己的亲戚朋友要尽力帮忙,对方认为你有能力才找你帮忙,是对你的肯定。要是什么事都说帮不了忙,就不会再有人找你,那么你就会逐渐被别人忘掉。最后,不要小看每个人的力量,你要学会在不同场合和不同的陌生人沟通。你要是和任何人就任何事都能沟通,那么你当律师应该没有问题。
律师成长第二基本要诀:接案要掌握当事人心理
留住找上门的当事人是沟通和魅力能力结合的结果。当事人一般找到律师就是想知道更多一点,让自己心里更有底一点,所以在回答当事人的提问时就要抓住他的心理而不是被他牵着鼻子走,既要让他得到他想要得到的答案又要让他心里建立对你的信任感,那么你就成功一半。
从经验来看,你既要说到他心坎里,把他想表达却无法清楚表达的意思简单表达出来,还要把你的观点说个大概,把你办案的步骤说给他参考。不要对当事人作保证,更不要把可能出现的特殊情况说明白。不要做隐晦的表达,要消除他心中的疑虑,让他做到心中有数,当他询问你要收多少律师费时,你已经成功在望了。
根据我的经验,很多案件中,收费要偏高反而能使当事人更信任你。不要可怜当事人的口袋,切记对“敌人”仁慈就是对自己残忍。收费尺度说的轻松但实践上却不好把握,因为这是在考自己的心理素质,要是你压低价钱表示你已经饥不择食,那么你怎么也收不到高费用,而且很有可能会丧失到口的美食。所以在接案时,要注意把握当事人心中的潜意识:便宜没好货,好货不便宜。
律师成长第三基本要诀:提高自己的写作水平,用负责任和认真、亲切、热情的态度留住客户
在竞争激烈的市场经济时代,服务态度也是能否在竞争中取胜的一个因素。除了认真态度外,表达能力也是一个留住客源的关键。别以为当事人都是傻子,你的一举一动都在当事人眼中,认真做事,有付出就会有回报,办好了,当事人就是你的活招牌。律师成长第四基本要诀:开庭技巧要注意条理性和逻辑性 律师的水平在开庭时最能直接体现,是好是坏一开口便见分晓,有的律师在庭上说代理意见没有条理、没有观点、没有根据、没有逻辑,重重复复,废话一大堆,滔滔不绝。让法官听了不耐烦,书记员无从归纳,让当事人听了头大,对方律师听了恨不得让他封口。
我认为发言很讲求观点的条理性和逻辑性,最好把握好庭审辩论的焦点,围绕焦点分成一、二、三点讲清楚,而不要东加一句西添一句,例如离婚案,观点无非就是三点:感情、子女抚养和财产分割问题,只要扼要地把三个问题说清楚就行了,这样让法官一听就清楚明白,书记员也好记录。
律师成长第五基本要诀:记住,律师最大的敌人就是自己的当事人
大家要记住住,律师最大的敌人决不是法官,对方当事人或对方律师,而是自己的当事人,所以律师在与当事人关系的处理非常重要,有的律师帮当事人打赢的官司反没落当事人好,有些律师把官司打输了,但当事人还是明白律师是做了认真的准备,责任不在律师,对律师不会责怪。
3、如何从一名实习律师走向大牌律师
因为本人只是一名想成为大牌律师的律师,所以我没有经验向大家交流,只能从我身边的大牌律师身上进行观察、分析、总结。
那么什么是大牌律师?大牌律师应当具备什么素质?我认为,大牌律师应当具备以下条件:
我认为主要表示在四个方面:专业技能方面,社会影响力方面,社会知名度,管理能力。具体表示在以下几个方面
第一、大牌律师做人成功,在业内具有广泛的影响力、凝聚力和号召力,深受政府机关、媒体、当事人和同行的赞誉和好评。
第二,大牌律师完成了早期的原始资本积累,具有丰富的执业经验、独到的人格魅力和丰厚的人生阅历,接受了正规的、扎实的和系统的法学教育,具有雄厚的经济实力和良好的教育背景。
第三、大牌律师不仅是法学家,还是博学家,广受业界认可和推崇。律师不仅是解决法律适用的问题,更大的是社会问题,作案件有高度
第四、大牌律师办理过大案子或社会影响大的案子,有大智慧,大勇气,大思想。
第五、大牌律师是“律师航母”的领军人物,对律师事业有敏锐的洞察力和深邃的判断力。
第六、大牌律师经常接受媒体的访谈,对一些大案、要案做适时的点评。
第七、大牌律师敢于用人,敢于创新,敢于探索,敢于决策。
第八、大牌律师具有经营、管理才能,有团结、号召众人的能力和魄力,有坚定的信念,有明确的目标,有合作的精神,有危机意识,有商业头脑,有外交才能。
第九、大牌律师敢于接受挑战,积极培养人才,有强烈的社会责任感和集体荣誉感,有组建“律师航母”的信心和决心,有勇挑重担的胆识和勇气,有做大、做强、做久、做好的眼光和准备
要成为大牌律师一般会经历“五个飞跃”。第一跃:从律师助理到实习律师的飞跃(质的变化)律师助理并不是律师,而是协助律师从事辅助性法律事务的人员。律师根据自身的工作需要,可以聘请品行良好、能吃苦耐劳和有一定法律知识的人员,作为自己的助手,分担自己的工作。
律师助理的工作很繁琐,很辛苦,很忙碌,但很充实。为了圆自己的“律师”梦,律师助理们默默付出着,并承受着巨大的经济压力和精神压力。律师助理一般都是即将毕业或刚刚毕业的法学院的学生,或对律师事业感兴趣的非法律专业人员。
严格意义上的实习律师,是指通过国家司法考试、取得法律职业证书,并在一个律师所实习的人员。实习律师转为专职(或兼职)律师,需要在一个律师所实习一年。然后,由所在的律师所为其申请律师执业证书。
从律师助理到实习律师,表面上看没有多大区别,实际上,是律师与非律师的区别,是从事律师工作的第一个飞跃,也是最重要的一次飞跃。这次的飞跃是以通过司法考试来实现。
第二跃:从实习律师到专职律师的飞跃(量的飞跃)从实习律师到专职律师虽然从时间上只有一年,但是,也是律师生涯最苦、最累、最动摇、情绪最低落、经济最紧张的时期。
身为实习律师,干着和律师助理一样的工作,没有案源,没有地位,没有经验,没有关系。
实习律师盼望着有更多的辩护或代理机会,盼望着在律师所有自己的一席之地,盼望着有朝一日能出人头地,盼望着受到当事人的认可和尊重,盼望着受到承办人的赏识和肯定。
可是刚做专职律师,并不像以前想象的那么舒服,那么得意。专职律师,只是有了一个律师的“名份”而已,虽然被当事人叫做“律师”,但是缺乏做律师的底气、神气和霸气。
虽然身为专职律师,但是最大的困难就是没有案源。
第三跃:从专职律师到合伙人律师的飞跃
刚开始做专职律师的三年,经济条件都不是很好,勉强解决生存问题。
一般来说,年轻律师经过不断的奋斗、积累,做了三年专职律师后,案源相对稳定,具备一定的办案经验和人际关系,经济条件有一定好转。
在这个阶段,有思想、有魄力的专职律师会找几个志同道合的同事,创办一个律师事务所,共同投资、共同经营、共享利润、共担风险。但是,这种掺杂着个人感情和欠缺企业管理经验的律师所,往往在经过市场的残酷洗礼后,能坚持的已是寥寥。要么散伙,要么单干,这是初期合伙律师所的普遍现象。
所以,中国的律师有很多是“万金油”,中国的律师所有很多是“小作坊”。当然,从专职律师到合伙人律师角色的转变,是律师管理能力的最好发挥和释放,是律师权利自治的最好说明和觉醒,也是律师走向成功的第一步,也是律师所走向成败的考验。
第四跃:从合伙人律师到主任级律师的飞跃
作为合伙人,可以经常参与律师所的管理工作,从一名专职律师的“打工身份”转变到“老板角色”,需要更多的思想转变和意识跟进。尤其在中国传统的思想观念里,律师是知识分子,所以律师很少有经营头脑和商人意识,习惯了被人管着,不适应管人。因此,中国的律师没有大智,也没有大勇;没有大商人,也没有大政客,处于权利和使命的“休眠”状态。对于一些合伙人来说,他所看重的不是律师所的发展,而是自己那一点鸡毛蒜皮的利益。所以,“合久必分,分久必合”,合伙人都在窝里斗,谁还有功夫去维护律师所的形象和声誉?
中国律师所的主任,大多是从合伙人律师做起的,然后再坐到主任律师的位置;也有一部分,是从合伙人队伍中直接分离出来单干的。做合伙人和做主任律师,我感觉是两码事。
合伙人可以闹情绪,但是主任律师不能;合伙人可以单干,但是主任律师只能以发展为中心;合伙人可以不考虑律师所的庞大支出,但是主任律师必须精打细算;合伙人可以不顾忌自己的声誉和形象,但是主任律师必须全力以赴维护整体的声誉和形象;合伙人可以退却和抱怨,但是主任律师只能进取和协作;合伙人可以安心做案子,但是主任律师得照顾到各位律师的情绪和收入 所以说,做律师难,做合伙人律师难,做主任律师会更难!经过市场的洗礼和律师的变动,律师所能坚持下来的,都能发展壮大;如果坚持不下来的,则 “分道扬镳”。
不管是合伙人还是主任律师,大都经历过无数洗礼,办案经验丰富,人际关系稳定,不愁案子,却愁人才和发展。
不管是合伙人还是主任律师,有相当一部分人,经常性的参加媒体的访谈,发表法学论文,给学校讲课,或给其他律师培训,担任政府或企业的法律顾问,有一定的人气、凝聚力和向心力,而且,大多担任律师协会的领导职务或委员职务。第五跃:从主任级律师到大牌律师的飞跃
作为一名主任律师,考虑的是律师所的生存、发展问题。而律师所发展到一定规模时,必须考虑走集团化、规模化、品牌化和规范化的发展之路。
能管好一家律师所,未必就能管好一个律师集团。当一家律师所发展到一家、两家甚至多家分所时,有眼光、有胆识的主任律师,就会考虑到律师所的未来和发展。
集团化发展需要主任律师投入极大的精力、金钱和心血,而且,风险和机遇并存。发展好了,大家受益;发展不好,挨人骂。习惯了管理“小作坊”式的主任律师,必须从思想上、认识上、胆识上“更上一层楼”。
四、诉讼律师实务——具体如何做一个案件,举例
举例:
李霞与王军离婚案件,李霞要求离婚委托律师办理的案件操作全过程。办理诉讼案件一般的过程:
1、律师提供婚案件法律咨询 1)客户来访前的准备:向客户说明律师咨询收费的标准及办公室的地址及路线 2)律师接待咨询需要了解的内容:感情经过、子女情况、财产情况等 3)律师回复咨询:法律层面和实际操作层面 2、咨询后的工作:给当事人书面的咨询意见书等
3、案件受理
1)收案:起草聘请律师合同,授权委托书等,给当事人签署 2)收费
4、案件准备阶段:向当事人提交案件操作方案,案件操行计划,当事人需准备的证据材料清单,相关的证据模板等及相关证据材料的取证工作
5、案件诉前调解阶段:律师出面与对方先电话联系,然后再见面协商案件
6、立案:需准备好起诉状
三、身份证复印件、结婚证原件和复印件、财产清单、相关的证据材料及证据目录等
7、开庭
1)开庭前的准备:确定开庭时间及地点,告诉当事人,与当事人开庭前沟通开庭程序及注意事宜
2)一审开庭审理:法庭调查,证据提交和质证,法庭辩论等阶段 3)二审庭审 庭审完后的工作
第四篇:委托代理合同 律师诉讼代理
委 托 代 理 合 同
甲方:
乙方:
甲方因与纠纷一案,委托乙方的律师出庭代理,经双方协议,订立下列各条,共同遵照履行。
一、乙方接受甲方的委托,指派律师为甲方与纠纷案的代理人。
二、乙方律师必须认真履行职责,保护甲方的合法权益,为甲方保守秘密,按照规定时间参加诉讼或进行非诉讼法律事务。
三、甲方必须真实地向律师叙述案情,提供有关证据材料。乙方如发现甲方有捏造事实、弄虚作假或坚持违法要求时,有权终止代理。依法收取的费用不予退还,由此引起的法律后果由甲方自行承担。
四、如乙方非因不可抗力等原因无故终止履行合同,收取的费用退还甲方;如合同签订后甲方要求解除委托,终止本合同,乙方收取的费用不予退还。
五、本合同签订后,甲方与对方当事人和解或撤回诉讼、仲裁、非诉讼活动的,乙方收取的代理费不予退还,此规定为违约补偿性质,与乙方工作量多少无关;如乙方无故终止履行合同,代理费全部退还。
六、甲方委托乙方代理权限为下列第____项:(1)特别授权:代为提出、变更、放弃、承认诉讼请求,参与诉讼、调解、和解,提出反诉、上诉等;(2)一般代理:参加诉讼、调解等程序性工作,对甲方实体权利不做处置。
七、经双方合理协商,甲方向乙方支付律师代理费元,支付时间和方式为。乙方办理案件发生的办案费用由甲方另行承担()。
八、甲方未按约定支付相关费用或提供相关资料,乙方有权中止或终止代理。
九、甲方向乙方或乙方指派的承办律师提交证据原件的,应当向乙方索要凭证。
十、乙方在签定本合同之前已向甲方解释收费规定及标准。本合同为乙方已准备好标准文本,在本合同签署前已提交甲方进行详细研究,乙方愿在平等互利协商一致的原则下采纳甲方的合理意见。甲方对本合同的所有异议均在签署之前与乙方协商。
十一、本合同一式两份,双方各执一份,合同有效期限自签订之日起至本审终结止(包括判决、调解、案外和解、撤诉、甲方自行解除委托、非诉讼解决等)。
甲方:乙方:
年月日年月日
第五篇:刑法诉讼律师行政诉讼技巧
律师行政诉讼技巧
第一节 行政诉讼业务在行政法律业务中的地位
最近几年全国四级人民法院每年审结民事案件约600多万件,刑事案件约80多万件,行政诉讼案件约11-12万件。行政诉讼案件相对于民事、刑事案件来说数量较少。对前面《律师行政法业务》一书编章结构的分析可知,律师的行政法律业务中除涉及诉讼外还有第5—11章阐述的非诉业务。一般的律师事务所对外宣传时鲜见以专门从事行政诉讼业务见长的,因为行政诉讼如果代理原告难度大【行政干预与得罪行政机关】、收费低【主要是协商】。
律师在行政诉讼中的作用是不容忽视的。首先,有助于维护公民、法人和其他组织的合法权益。在行政法律关系中,作为行政相对人的公民、法人和其他组织处于服从的、被管理的地位,在诉讼中虽然他们与行政机关的地位是平等的,但他们对行政机关作出的具体行政行为所依据的法律、法规等规范性文件不甚了解,这就需要借助律师运用其娴熟的法律知识为他们提供帮助,从而维护他们的合法权益。
其次,有助于督促行政机关依法行政。律师通过参加诉讼,对行政机关和行政机关的工作人员中存在着的滥用职权,以权谋私等违法行为予以指出,从而起到监督行政机关的行政行为合法性的作用。
再次,有助于人民法院正确、及时地审理行政案件。律师在行政诉讼中对具体行政行为认定事实和适用法律提出自己的意见,从而帮助法庭查明事实、正确适用行政性法律、法规和规章,作出正确的裁判。
第二节 行政诉讼业务基础知识
一、行政诉讼的基本概念
行政诉讼指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益而以该机关为被告依法起诉,由人民法院依法审理并作出裁判的司法活动。诉讼当事人地位具有特殊性。行政诉讼的原告为作为被管理一方的公民、法人和其他组织;行政诉讼的被告恒定为作为行政主体的行政机关和法律、法规、规章授权的组织。但行政首长不是被告,行政首长出庭也不是代理人的身份。被告不享有起诉相对人或相关人的诉权,也不享有反诉权。人民法院的行政庭审理,只有合议无独任制审判组织形式。
涉及法规:《行政诉讼法》11章75条,最高法院制定18部重要司法解释,如《行诉法解释》(八)98条,《行诉证据规定》6章80条,三个WTO司法解释:国际贸易、反补贴、反倾销【各12条】,同时,最高院发布了16件重要的司法指导性文件和200余件法律适用问题的批复。
二、行政诉讼的历史沿革
1982年《民事诉讼法(试行)》第3条第2款“法律规定由人民法院审理的行政案件,适用本法规定”——适用《民事诉讼法》时期;1987年开始制定《行政诉讼法》,1989年4月4日通过。1990年10月1日《行政诉讼法》生效。意义:五千年来第一次“官”民平等对簿公堂!护民——监督行政机关依法行政。本质:司法与行政的关系。
三、行政诉讼审理机构与案件
1986年10月6日,武汉市中院成立了全国第一个中级人民法院行政审判庭。汨罗县人民法院成立了全国第一个基层人民法院行政审判庭。1988年10月4日,最高法院成立行政审判庭。1990年开始行政案件逐年呈递增趋势,上升率达35%左右。统计资料:1986年:600件;1987年:5000件;1988年:7700件;1989年:9900件;1990年:12000件【自1990年10月至1999年10月的10
年间,全国各级法院受理一审行政案件52.7万余件,原告胜诉率占结案数的40%。行政诉讼案件类型已达50余种】。后来则以—3—5—7—9—11万递增,至2001年最多为12万,最近几年一直在徘徊在11~12万件【同期民事案件约600万、刑事案件80万】。1989年至2008年,全国各级人民法院共受理各类一审行政案件140.5085万件,审结140.1532万件,结案率为99.7%.治安处罚、拆迁、土地的案件较多。
行政诉讼特点:①原告胜诉率与被告败诉逐年提高。②撤诉率居高不下,如1995年在当年发生的5.1万行政案件中撤诉率竟高达50.59%。分析原因:原告心悦诚服认识到行政行为合法,愿意回到行政程序中自觉自愿履行行政行为;在被告的压力下违心撤诉;被告改变原具体行政行为,原告同意而申请撤诉。③“好事打官司”,拆迁、专利案件明显增多,老百姓维权意识明显增强。④行政干预较明显,被告往往利用其掌握的公共权力向法院施加影响。
四、具体行政行为合法性审查原则
《行政诉讼法》第5条规定:“人民法院审理行政案件,对具体行政行为是否合法进行审查”。它决定了在行政诉讼中审判权和行政权是监督和被监督的关系→司法高于行政的关系——生效裁判大于具体行政行为的效力。此原则同时告诉我们人民法院监督行政行为的广度和深度。五个方面来理解:
首先,从适用主体上说,其主体是人民法院→行政审判庭承办。
其次,从审查的方式来看,人民法院应适用开庭审理的方式,这里的开庭与书面审理相对应。开庭可以是公开的开庭,也可以是依法不公开的开庭审理。
第三,从审查的范围和广度上看,法院只能审查行政机关的具体行政行为而不包括与之对应的抽象行政行为。
复次,从法院审查行政行为的深度或程度上说,是只审查具体行政行为合法与否的问题,不审查具体行政行这的合理与否的问题。
最后,审查的标准。《行政诉讼法》第54条第一、二项确立的。五项标准缺一不可,必须同时具备,即为合法,法院应予判决维持。五项标准中只要有其中之一不符合即为违法,法院就可判决撤销或部分撤销。这五项标准是:一是主要证据是否确凿、充分;二是适用法律、法规是否错误;三是否违反法定程序;四是否超越职权;五是否滥用职权;六是行政处罚是否显失公正,如果显失公正也属于滥用自由裁量权的滥用职权行为。
五、律师代理行政诉讼的权利、义务
首先,律师的权利。根据新《律师法》第32条、第34条、第35条、第36条、第37条和《行政诉讼法》第29条、第30条的规定,律师作为行政诉讼代理人享有如下权利:
1.律师依法执行职务,受国家法律保护,任何单位、个人不得干涉。
2.律师自行调查取证的,凭律师执业证书和律师事务所证明,可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况,但代理被告除外
3.受委托的律师自案件审查起诉之日起,有权查阅、摘抄和复制与案件有关的诉讼文书及案卷材料。受委托的律师自案件被人民法院受理之日起,有权查阅、摘抄和复制与案件有关的所有材料。
4.受委托的律师根据案情的需要,可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。在庭审阶段,经审判长许可,律师有权向被告、证人、鉴定人直接发问,或者申请法庭通知新证人到庭,调取新证据申请重新进行鉴定或勘验。
5.委托事项违法、委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实的,律师有权拒绝辩护或者代理,已担任代理人的可以解除委托代理合同。
6.律师在执业活动中的人身权利不受侵犯。
其次,律师的义务。根据《律师法》第30条、第32条、第38条、第39条和第40条规定,律师作为行政诉讼代理人应当履行下列义务。
1.律师担任诉讼法律事务代理人或者非诉讼法律事务代理人的,应当在受委托的权限内,维护委托人的合法权益。
2.律师接受委托后,无正当理由的,不得拒绝辩护或者代理。
3.律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。但是,发表危害国家安全、恶意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序的言论除外。
4.律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密,不得泄露当事人的隐私。律师对在执业活动中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情况和信息,应当予以保密。但是,委托人或者其他人准备或者正在实施的危害国家安全、公共安全以及其他严重危害他人人身、财产安全的犯罪事实和信息除外。
5.律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人,不得代理与本人或者其近亲属有利益冲突的法律事务。
6.律师在执业活动中不得有下列行为:
①私自接受委托、收取费用,接受委托人的财物或者其他利益;
②利用提供法律服务的便利牟取当事人争议的权益;
③接受对方当事人的财物或者其他利益,与对方当事人或者第三人恶意串通,侵害委托人的权益;
④违反规定会见法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员;
⑤向法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员行贿,介绍贿赂或者指使、诱导当事人行贿,或者以其他不正当方式影响法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员依法办理案件;
⑥故意提供虚假证据或者威胁、利诱他人提供虚假证据,妨碍对方当事人合法取得证据;⑦煽动、教唆当事人采取扰乱公共秩序、危害公共安全等非法手段解决争议;
⑧扰乱法庭、仲裁庭秩序,干扰诉讼、仲裁活动的正常进行。