第一篇:行政诉讼法题目
※<习题十五> 第十五章 行政诉讼概述
一、简答题:
1、简述行政诉讼与民事诉讼的联系与区别。2、行政诉讼的基本原则有哪些?
3、如何理解法院审理行政案件对具体行政行为是否合法进行审查原则?
4、行政诉讼法的基本制度有哪些?
二、案例分析题:
2001年11月,福建省某县县长刘某主动出庭应诉一起行政诉讼案件,在当地产生巨大反响。
这一事件之所以成为新闻,是基于这几年来,全国众多“民告官”的案件中,作为被告方的政府法定代表人几乎从来不会亲自出庭的现实。据统计,亲自出庭的政府法定代表人在全国不超过千分之一。数字让刘某的品质似乎显得更加可贵起来,而民与官现实地位的不平等使得二者在法律面前愈发尴尬。正因为如此,某县县长的这一本属正常的举动才成为轰动一时的新闻。而此事引发的来自政府内部、学界、民间等方方面面的议论甚至非议,正是“民告官”目前所面临的尴尬处境的真实写照。引致某县县长“亲自”出庭的这一行政诉讼案的案情其实并不复杂——1999年3月3日,受资金制约,该县的矿老板陈甲无力继续经营,便与郑某私下签订采矿权变更协议。2001年1月,郑向某县矿管办申请要求延期开采原陈甲开采的坛口,获准。
不久后的3月7日,某乡某村村民陈乙、陈丙向某县人民政府申请行政复议,申请中称某县矿管办颁发给矿老板郑某的仙岩石采矿权的具体行政行为,损害了他们作为该矿山地域权人的利益(矿区擅自扩大,部分侵占二陈的自留山),要求撤销县矿管办颁发给郑某的3501230030005号仙岩石采矿权证,并责令其立即停止开采。
某县政府成立了调查组,对复议双方提出的理由进行仔细核查后,认为该采矿权主体资格变更未经县矿管办批准,办证程序不合法,矿区的确存在纠纷,于2001年7月7日作出撤销某县矿管办颁发给郑某的3501230030005号采矿许可证的复议决定。郑不服复议决定,将某县政府诉至法院。
2001年11月8日上午,官司如期开庭,做了充分准备的县长刘某坐上被告席,而原告郑某却未到庭。“县长出庭”吸引了大量群众旁听,人们议论纷纷。对民与官之间的这种尴尬,县长刘某有自己的理解:官大于民,官管民,这一中国封建传统遗毒还在较大范围内存在,相当多的官员官本位意识根深蒂固,民本意识淡薄,一听说老百姓要告他,气便不,顷,至少觉得不是什么光彩的事情。刘某说,虽然在制度上一府两院都得接受人大的任命和监督,但是现行体制下,政府首长相对于法院院长而言,处于较为优势的地位,“县长比院长大”让人们产生各种错觉,县官受审似乎只是一种幻象。请回答:
1、结合我国国情,谈一谈如何真正实现人民法院依法独立行使审判权原则。
2、结合我国国情,谈一谈如何真正实现当事人地位平等原则?
※<习题十六> 第十六章 行政诉讼受案范围
一、简答题:
1、目前哪些法律规定了行政终局裁决行为?
2、如何理解刑事司法行为?
3、行政诉讼法及司法解释规定了行政诉讼的受案范围有哪些?
4、行政诉讼受案范围制度存在哪些问题,如何完善?
二、案例分析题:
1、某县人民政府为确保其辖区某乡的水利修复工程如期竣工,根据上级口头指示,作出如下决定:该乡凡有劳动能力者除在校学生外,都必须上堤参加水利修复工程。违者每一劳动力缺工一天,罚款50元。罚款达200元者,可强行收缴,并拘留10天。该乡以此决定为依据,对农民张某作出罚款300元(当场收缴),并拘留10天的行政处罚决定。张某不服,于接到处罚决定书的第二天,向该县人民法院提起行政诉讼。
问:
(1)该县人民法院是否应受理此案?为什么?
(2)张某能否单独就县人民政府的决定向该县人民法院提起行政诉讼?为什么?
(3)张某能否单独就县人民政府的决定向上级人民政府申请行政复议?为什么?
2、江苏省某县枫林镇花木园艺场是经核准登记并取得法人资格的村办集体企业,核准经营范围为花草苗木,兼营绿化工程。1990年9月,江苏省某县枫林镇人民政府发布枫政发(1990)第32号《关于园林绿化工程管理体制规定》的文件。该文件规定,为加强全镇园林绿化管理,对经营绿化的园艺场、工程队共12个单位予以注销营业执照或限制经营范围。花木园艺场虽然未被注销营业执照,但其经营范围受到限制,致使其经济损失达3万元。
请问:(1)镇政府发布32号文件的行为是抽象行政行为还是具体行政行为?为什么?
(2)花木园艺场对镇政府发布32号文件的行为能否申请复议?为什么?假若能申请复议,应向谁申请复议?
(3)镇政府发布32号文件的行为能否提起诉讼?为什么?
3、王某不服信丰县公安局消防科行政处罚案
1996年2月8日凌晨2时30分,信丰县加定粮管所职工宿舍楼原告王丽英住房发生火灾。经扑救灭火后,从当日上午开始信丰县公安消防科组织人员对火灾事故进行了调查。经询问原因及有关证人进行现场勘查,于2月14日作出《火灾原因认定书》。认定这起火灾是从王某房内烧起的,由于王某使用电器不慎,导致衣柜燃烧引起火灾。但被告信丰县公安消防科未将《火灾认定书》送达王某,亦未告知原告王某如对火灾原因认定不服,可要求重新认定。便于1996年3月13日作出《消防管理处罚裁决书》,以王某使用电器不慎造成火灾事故为由,依据《江西省消防条例》第48条,决定给予王某1500元的处罚。王某不服,以被告处罚事实不清,违反法定程序为由,向人民法院起诉。相关条文
――《消防监督程序规定》第27条:消防主管部门对火灾事故责任人进行处罚时,应当向其出具《火灾原因认定书》,并告知其如对《火灾原因认定书》不服,可以向当场主管公安机关或上一级公安消防监督机构申请重新认定。
――《中华人民共和国消防条例》第2条:县级以上地方各级人民政府公安机关对本级行政区域内的消防工作实施监督管理,并由本级人民政府公安机关消防机构负责实施。――公安部《关于对火灾原因鉴定或认定和火灾事故认定不服不属于申请复议范围的通知》:当事人如对《火灾原因认定书》不服,可以向当地主管公安机关或上一级公安消防监督机构申请重新认定。当地主管公安机关或上一级公安消防监督机构的重新认定是最终认定。问:
(1)信丰县公安局消防科是否行政主体?
(2)被告作出的行政处罚决定是否合法?为什么?
(3)原告对火灾原因认定不服是否可诉?为什么? ※<习题十七> 第十七章 行政诉讼管辖
一、简答题:
1、确定行政诉讼管辖的原则有哪些?
2、级别管辖制度存在哪些问题,如何完善?
3、简述移送管辖与管辖权的转移的区别。
二、案例分析
厦门市王某驾驶货轮在我国内海航运时,被上海市海关缉私队查获,货轮上载有我国禁止进口的货物。上海市海关对该货轮作出处罚决定:该货轮载有国家禁止进口的产品,无合法证明,认定该货物为走私货物,依海关法给予该货轮罚款2万元,拘留10日,并没收上述走私货物。王某以处罚决定认定事实不清,证据不足为由,向海关总署申请复议,请求海关总署撤销该处罚决定。海关总署经复议,决定除没收走私物品予以维持外,罚款改为5万元,并决定对王某处以15日的拘留。问:
(1)王某仍然不服。王某如果提起行政诉讼应向哪个法院提起?理由是什么?(2)王某可不可以不经过复议,而直接向人民法院提起行政诉讼?为什么?(3)王某如果不经过复议,而直接提起行政诉讼,由谁管辖?为什么?
※<习题十八> 第十八章 行政诉讼参加人
一、简答题:
1、谈谈你对检察机关作为原告资格的看法。
2、行政诉讼当事人具有哪些特征?
3、简述第三人的概念和特征。
二、案例题:
1、根据乡党委的指示,某乡政府为维护本地区社会稳定组建了社会治安综合治理办公室。该乡农民王某与邻居李某因宅基地使用权发生纠纷,王某用砖块将李某砸伤,综治办接到举报后,遂将王某带到该乡派出所关押了10天并罚款1000元,王某不服提起行政诉讼。请回答下列问题:(1)本案被告应当是谁?为什么?(2)此事谁有权提起行政诉讼?
(3)此案当事人寻求救济的途径有哪些?
2、某县A公司与B公司组成联营企业C,联营生产食品,由于生产的食品不符合国家卫生标准。县工商局授权其个体私营科吊销C的营业执照。C企业不服,遂向市工商局提出复议,市工商局接到复议申请后,长期不作复议决定。
问:
(1)对工商局个体私营科的吊销营业执照的处罚不服,谁是原告,谁是被告?依据是什么?
(2)市工商局接到复议申请后最迟多长时间应作出复议决定?复议机关如果不作出复议决定,C应以谁为被告提起诉讼?依据是什么?
(3)仅仅A提起行政诉讼,B应以什么角色,通过什么方式参与该案?(4)本案是必要共同诉讼还是普通共同诉讼?并说明理由。
※<习题十九> 第十九章 行政诉讼证据
一、简答题:
1、行政诉讼证据的种类有哪些?
2、行政诉讼举证责任如何分配,为什么?
3、行政诉讼原告的举证责任范围有哪些?
二、案例题:
1997年1月12日,高某因涉嫌嫖娼而被A市公安局南城分局传唤,南城分局仅根据卖淫小姐邵某供认她与高某于1997年1月1日发生嫖娼行为,而没有其他证据的情况下,对高某作出处罚决定,拘留10天并罚款3000元。高某对此不服,遂向市公安局提出复议。在复议中,南城分局没有提出充足证据,但A市公安局依据其自己在复议过程中所收集到确凿证据,该证据表明高某确实曾于1996年12月25日嫖过娼,于是A市公安局维持了南城分局的处罚决定。高某对复议决定不服,便向南城区人民法院提起行政诉讼,认为原具体行政处罚行为证据不足,认定事实错误,要求撤销南城分局的处罚决定,并赔偿损失。在诉讼过程中南城分局通过刑讯逼供,迫使酒店值班人员提供了高某在1996年12月31日与邵某发生嫖娼行为的证据。于是南城分局向人民法院提供了逼供而得的证据。
问:
(1)复议机关的行为是否有错?为什么?
(2)南城分局在诉讼中收集到的证据是否有效?为什么?(3)在行政诉讼中,被告如何承担举证责任?(4)本案中,原告应对哪些问题承担举证责任?
※<习题二十> 第二十章 行政诉讼程序
一、简答题:
1、审判监督程序与二审程序有哪些区别?
2、根据行政诉讼法的规定,当事人提起诉讼应具备哪些条件?
二、案例题:
1、某市A区建新巷,居民李某为搞第二职业,将自己沿街房改造后摆起了水果摊,生意兴隆,邻居王某、林某见后,也将自己的街面房改造,分别做起了服装、水果生意。经营十天后,被区工商局发现。区工商局以未经批准违法经营为由分别作出了责令李、王、林三人停止营业,分别罚款500、300、200元的处罚决定。李某以罚款500太重为由向市工商局申请复议。市工商局在法定复议期限内未作复议决定,李某便以市工商局为被告向区法院起诉。区法院受理此案后,王某、林某以该案的处理与他们有法律上的利害关系为由向法院申请以第三人身份参加诉讼。李某还委托其所在单位工会为诉讼代理人。工会主席在征得李某同意后,又指定其秘书为诉讼代理人参加诉讼。
问:本案中哪些诉讼行为是正确的?哪些不正确?并加以分析。
※<习题二十一> 第二十一章 行政诉讼的法律适用
一、简答题:
1、行政诉讼法律适用的特点有哪些?
2、行政诉讼法律冲突的适用规则有哪些?
二、案例分析题:
1996年,某地区技术监督局根据《某省产品质量监督管理条例》,以“没有维修证书进行家电维修”为由,对一公司作出行政处罚。该公司不服,提起行政诉讼。一审法院以技监局证据不足、手续不完备为由判决撤销其行政处罚。技术监督局上诉后,二审法院(某地区中级人民法院)在撤销一审判决的同时,认为《某省产品质量监督管理条例》有关产品质量监督管理部门对维修者实施行政处罚的条款在其上位法《产品质量法》中没有根据,因而违反《行政处罚法》有关处罚设定原则,并据此判决撤销技监局的行政处罚。二审判决后,技术监督局将情况向上反映。某省人大常委会认为二审判决无权评判地方性法规的合法性,是“一起全国罕见的违法司法事件”,并责成某省高级人民法院提审此案,纠正二审法院错误。
请问:法院在审理案件中发现地方性法规与法律相冲突,应如何解决?
※<习题二十二> 第二十二章 行政诉讼的判决、裁定和决定
一、简答题:
1、行政诉讼判决与裁定存在哪些区别?
2、简述第一审判决的种类及其适用条件
二、案例分析:
1、某市B区冻肉厂被A区的市卫生局委托的人员组成的负责B区卫生检查的卫生检查队现场查除吨不符合卫生质量标准的猪肉,卫生检查队便以市卫生局的名义对该厂罚款万元,市卫生局知情后,对该冻肉厂作出责令停业个月的处罚决定。因事实清楚,证据确凿,冻肉厂要求举行听证的要求被驳回。冻肉厂不服,便以卫生检查队和市卫生局为被告向B区人民法院提起行政诉讼。
试析:
(1)B 区人民法院是否应受理此案?为什么?应如何处理?
(2)人民法院若受案后,可作出何种判决?
2、某公安派出所与受某工商局委托的某乡政府一起,突击检查了一个个体饭店,发现饭店所烧火锅中含有罂粟壳,并找到一包没有用完的罂粟壳。于是,以工商局、乡政府和公安派出所三方的名义作出一处罚决定:对经营饭店的个体老板处以2500元的罚款,没收剩余的罂粟壳,并责令停业整顿。问:
(1)若个体老板不服,他可以通过哪些法律途径救济?
(2)如果个体老板提起行政诉讼,应以谁为被告?说明理由。
(3)如个体老板坚持仅以公安派出所为被告,其他主题在诉讼中处于什么地位?说明理由?
(4)如果法院在审理过程中发现处罚显失公正,是否可以通过自己调查取证,对原处罚决定加以变更?说明理由。
3、某县政府为筹建人民广场,决定拆迁规划中所确定的38户住宅,并成立了广场拆迁办公室。由于以宋某为首的该38户居民对拆迁决定不服,并未按县政府所确定的日期迁出,于是县政府强制拆迁了以宋某为首的8户居民(宋某等人都是法院职工)的住房。宋某等人不服,遂向该县人民法院提起行政诉讼,要求撤销县政府的拆迁决定,并赔偿宋某等人的损失。
问:
(1)本案中谁是被告?为什么?
(2)该县人民法院应不应该受理该案?为什么?
(3)如果县人民法院已经受理该案,那么该案应如何处理?
(4)假如本案中,38户居民中有10户居民属于中级人民法院职工的住宅,那么本案最后应如何确定由哪个法院受理该案?
※<习题二十三> 第二十三章 行政诉讼的执行与非诉讼执行
一、简答题:
1、简述行政诉讼执行的概念及特点。
2、简述非诉行政案件执行的概念及特点。
3、行政机关申请执行其具体行为应当具备哪些条件?
二、案例分析题:
1、刘某1999年4月向某县郊区某村申请建房,经同意后,在该村的地界上修建了105平方米的平房。同年9月,该县城建局认定该建筑的其中35平方米为违法建筑,责令刘某拆除,并将有关处理决定下达给刘某。同年12月,因刘某拒绝拆除违法建筑,城建局对刘某新建的平房全部予以强行拆除。因刘某阻挠,城建局工作人员于是将其强行带往办公室留置,至第二天释放。问:
(1)城建局享有强制拆除的权力吗?
(2)如果没有的话,城建局应如何做才符合法律的规定?
※<习题二十四> 第二十四章 行政赔偿
一、简答题:
1、行政赔偿与行政补偿的区别表现在哪些方面?
2、简述行政赔偿与民事赔偿的联系与区别。
3、与民事赔偿的归责原则相比,谈谈你对行政赔偿的归责原则的看法?
二、案例题:
1、根据报载,在1998年5月16日至5月19日的四天三夜中,四川省阆中市水观镇农民李茂润连续遭到一名叫郑国杰的疯子的追杀,其间,几次到水观镇派出所求救,遭到拒绝。5月19日晚,疯子又来骚扰,李茂润在躲避中从自家的二楼跳下,腿被当场摔断,经鉴定为八级残废。事发后,李茂润认为,遭疯子追杀是造成他残废的主要原因,而水观镇派出所的干警没有履行保护人民财产和人身安全的职责,因此向某市法院提起诉讼,状告阆中市公安局不作为。法院经审理后作出判决,被告阆中市公安局不履行法定职责的行为违法。问:(1)李茂润能否提起行政赔偿?说明理由。
(2)如其有权提起行政赔偿,可以选择哪些途径请求国家赔偿?(3)请联系所学知识谈谈行政诉讼与行政赔偿诉讼的区别?
2、某市A区居民李某在B区开办了达隆公司,经营范围包括移动电话和BP机。B区工商局接到举报说李某超范围经营电脑,在没有充分证据的基础上,遂作出了责令停业整顿1个月,并处2万元罚款的行政处罚决定。李某不服,向市工商局申请复议。市工商局作出了维持停业整顿1个月、变更罚款为3万元的复议决定。问:
(1)李某能否提起行政赔偿?为什么?
(2)如能提起行政赔偿,本案中行政赔偿请求人和赔偿义务机关分别是谁?为什么?
(3)李某提起行政赔偿程序如何?
(4)李某不服起诉,本案中原告、被告分别是谁?为什么?(5)何地何级法院对此案享有管辖权?为什么? 3、1998年某市发生特大洪灾,蔡某趁机倒卖粮食,被该市某县公安局抓到。在询问中蔡否认自己的行为,被公安人员秦某和李某拳打脚踢,还被警棍电击。当时李的朋友萧某(某商场职员)在场,要求秦和李让他代行职权审问蔡某。李将警棍交给萧,萧多次电击蔡某。后蔡某交代了违法行为,被处以捆绑示众5天的处罚决定。后查明蔡某全身多处软组织受伤,部分系萧某电击所致,部分系秦和李殴打所致。
问:
(1)蔡对秦和李殴打、电击造成的伤害,国家要赔偿吗?为什么?
(2)对萧某电击蔡某造成的伤害,国家要赔偿吗?为什么?
(3)如蔡某请求赔偿,赔偿义务机关是谁?
(4)蔡某可对其遭受的哪些损失提起赔偿?为什么?(5)我国关于人身自由权的损害赔偿标准是如何确定的?
(6)如赔偿义务机关拒绝赔偿,则刘某可以选择哪些途径进一步请求行政赔偿?
第二篇:行政诉讼法--题目
行政诉讼法
一、是非题(正确的选择A,错误的请选择B)
1、公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。()
正确答案A
2、在行政诉讼过程中,作为被告的某市教委可以自行向原告和证人收集证据。()正确答案B
3、对两个以上人民法院都有管辖权的案件,原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼。原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的,由最先立案的人民法院管辖()
正确答案B
4、市税务局工作人员刘某对市税务局对其作出的降级处分不满,遂向人民法院提起的行政诉讼,人民法院应当受理。()
正确答案B
5、人民法院审理行政案件,对具体行政行为是否合理进行审查。()
正确答案B
6、公民、法人或者其他组织单独就损害赔偿提出请求,应当先由行政机关解决。对行政机关的处理不服,可以向人民法院提起诉讼。()
正确答案A
7、公民、法人或者其他组织拒绝履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的,行政机关可以向第一审人民法院申请强制执行,或者依法强制执行。()
正确答案A
8、人民法院判决行政机关重新作出具体行政行为的,行政机关可以在特殊情况下以同一事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为。()
正确答案B
9、行政机关认为已发生法律效力的判决、裁定确有错误的,可以向原审法院或上一级法院申诉,但判决、裁定不停止执行。()
正确答案A
10、由法律法规授权的组织所作的具体行政行为,该组织是被告,由行政机关委托的组织所作的具体行政行为,该组织是被告。()
正确答案B
11、行政机关被撤销的,由该撤销机关的上级行政机关作为被告。()
正确答案B
12、同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或其他组织,可以作为第三人申请参加诉讼。()
正确答案A
13、因不动产提起的行政诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。()
正确答案A
14、行政诉讼中,被告不提交答辩状的,人民法院应当终止对具体行政行为的审理。()
正确答案B
15、在行政诉讼中,由原告承担主要的举证责任来证明该行政行为违法。()
正确答案B
二、单选题(各题中只有一个答案是正确的,请选择您认为正确的选项)
1、人民法院以()为由,判决撤销具体行政行为的,行政机关可以作出与原具体行政行为相同的具体行政行为。A 主要证据不足 正确答案B B 违反法定程序
C 超越职权
D 滥用职权
2、行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起,最长不得超过()年。A 5 正确答案C B 10 C 2 D 20
3、某卫生局对李某作出了行政处罚决定,李某不服,向法院提起诉讼。诉讼过程中,卫生局撤销了原处罚决定,李某遂向法院申请撤诉,法院作出准予撤诉的裁定。3个月后,卫生局又以同一事实和理由作出了与原处罚决定相同的决定。下列哪种说法是正确的?()
A 李某可以撤回撤诉申请,请求法院恢复诉讼,继续审理该案 裁定 C 李某可以对法院所作的准予撤诉裁定提出上诉 正确答案D
4、下列说法错误的是?()
A 书证、物证、证人证言等未经法庭审查属实的证据,也可以作为定案的根据
B 人民法院有权要求当事人提供
B 李某可以申请再审,请求法院撤销准予撤诉的D 李某可以对卫生局新的处罚决定提起诉讼
或者补充证据 C 在诉讼过程中,被告不得自行向原告和证人收集证据 D 被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件
正确答案A
5、对经过复议且复议改变原具体行政行为的案件,下列哪一个机关为被告()A 复议机关 B 作出原具体行政行为的行政机关 复议机关或作出原具体行政行为的行政机关
正确答案C
C 作出原具体行政行为的行政机关的上一级机关
D
6、甲区公安局和甲区文化局联合突击检查王某经营的娱乐场所时,共同决定对王某处以暂扣营业执照的行政处罚,王某不服提起行政诉讼,则本案的被告是?()A 甲区政府 正确答案D B 只能是甲区文化局
C 只能是甲区公安局
D 甲区公安局和甲区文化局为共同被告
7、本案必须先经过复议,对复议决定不服才能提起行政诉讼
A 经复议的案件,无论复议机关是否改变原具体行政行为,复议机关均为被告 体行政行为的,共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告
B 两个以上行政机关作出同一具
C 行政机关被撤销的,继续行使其职权的行政机关是被告 D 由法律、法规授权的组织所作的具体行政行为,该组织是被告。由行政机关委托的组织所作的具体行政行为,委托的行政机关是被告
正确答案A
8、甲市A区政府依钱某申请作出复议决定,维持甲市A区公安局对钱某作出的罚款300元的行政处罚决定,钱某不服欲提起诉讼,下列哪种说法正确?()
A 甲市A区人民法院对本案有管辖权 级人民法院均有管辖权 正确答案A
B 甲市中级人民法院对本案有管辖权
C 甲市A区人民法院和甲市中D 本案必须先经过复议,对复议决定不服才能提起行政诉讼
9、除法律另有规定外,公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起,()内提出。A 10日 正确答案C B 15日 C 3个月
D 6个月
10、张某和李某参加市教委组织的“市中学教师水平评估测试”。后市教委以“通报”形式,对张某、李某等5名作弊考生进行了处理,并通知其当次考试各科成绩作废。张某、李某等均收到该通知。张某向市政府递交了行政复议申请书,市政府未予答复。张某遂诉至法院。下列哪一选项是错误的?()
A 张某对市教委提起诉讼后,法院应当通知李某作为第三人参加诉讼 程序中未作为处理依据的证据可以作为认定被诉处理决定合法的依据 起的诉讼 2 D 法院应当受理张某对通报不服提起的诉讼
B 张某在诉讼程序中提供的,被告在行政C 法院应当受理张某对市政府不予答复行为提正确答案B
11、A市张某到B市购货,因质量问题,张某拒绝支付全部货款,双方发生纠纷后货主即向公安机关告发。B市公安机关遂以诈骗嫌疑将张某已购货物扣留,并对张某采取留置盘问审查措施。两天后释放了张某,但并未返还所扣财物。张某欲提起行政诉讼。张某对B市公安机关的行为不服,是否可以提起行政诉讼?()
A 不可以,B市公安机关的行为属于事实行为 以,B市公安机关的行为属于刑事强制措施 正确答案B
12、对经行政复议的案件提起诉讼的,()
A 只能由复议机关所在地的人民法院管辖 C 只能由原告所地在法院管辖 正确答案D
B 只能由最初作出具体行政行为的行政机关所在地的法院管辖
B 可以,B市公安机关的行为属于行政强制措施。
C 不可
D 以上均不正确
D 只有经复议机关改变原具体行政行为时,复议机关所在地的法院才有权管辖
13、下列关于行政诉讼被告的表述,错误的是()
A 公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,作出具体行政行为的行政机关是被告 B 经复议的案件,复议机关维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告 C 法律、法规授权的组织所作的具体行政行为,该组织是被告;行政机关委托的组织所作的具体具体行政D 作出具体行政行为的行政机关被撤销的,继续行使其职权的行政机关是被告 行为,被委托的组织是被告 正确答案C
14、某市规划部门批准工商局建一处办公大楼,但距该处施工地址不远处的气象局却认为规划部门批准的办公楼建设将会严重影响气象站的天气预报,诉至法院,下面哪一种说法是正确的是()
A 气象局不能提起行政诉讼,因为其是行政机关 诉至法院 C 气象局可以妨害相邻权为由提出民事诉讼 以规划行政部门作为被告提起行政诉讼
正确答案D
15、行政诉讼所要解决的争议,是()之间发生的法律争议。A 行政机关 正确答案D B 行政机关与行政机关内部工作人员
C 公民与公民
D 行政主体和行政相对人
B 本案应交由气象局与工商局的共同上级机关协调处理,不能
D 气象局可以以规划部门的批准行为侵害其职能为由,16、在行政诉讼中,人民法院对()的具体行政行为,可以作变更判决。A 主要证据不足 正确答案D B 违反法定程序
C 适用法律、法规错误
D 行政处罚显失公正
17、李某对某市海关作出的行政处罚决定不服,欲提起行政诉讼。则本案一审应属()管辖。A 该海关所在地的基层人民法院 正确答案B
B 该市中级人民法院
C 该市高级人民法院
D 该市专门人民法院
18、对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由()人民法院管辖。A 行为发生地 正确答案B B 被告所在地或者原告所在地
C 作出维持决定的复议机关所在地
D 原告户籍所在地
19、在一行政诉讼中,被告某行政机关为使案件胜诉,在诉讼期间补充收集了相应证据,则该行为()
A 合法,行政机关有权在诉讼过程中收集、补充证据 C 违法,行政机关在诉讼中不得补充收集证据 正确答案C 20、在行政诉讼中,被告对()不负举证责任。
A 原具体行政行为认定的主要事实 情况
B 原具体行政行为适用的法律依据
C 行政处罚前是否事先予以告知的B 合法,因行政机关在行政诉讼中承担主要的举证责任
D 合法,该行为属于行政机关的执法权限
D 原告称因被被告殴打所造成的伤势 正确答案D
21、李某之子在部队演习中死亡,部队将《烈士证书》发给李某,李某一直凭该证书领取抚恤金,2007年,民政局换发《烈士证书》时,未将其换发给李某,遂停止向李某发放抚恤金。李某得知后向法院提起诉讼。下列选项正确的是()A 人民法院不予受理 请解决
正确答案C B 人民法院不予立案
C 人民法院应当予以受理
D 李某应向其子原所属部队申
22、行政诉讼当事人不服人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起()内提起上诉。A 10日 正确答案A B 15日 C 30日
D 60日
23、行政诉讼当事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起()内向上一级人民法院提起上诉。A 10日 正确答案B B 15日 C 30日
D 60日
24、被告无正当理由拒不到庭的,人民法院可以()A 继续审理 正确答案B B 缺席判决
C 直接判决被告败诉
25、()不能作为行政诉讼的证据。
A 行政机关作出行政处罚前对行政案件证人所作的询问笔录 的询问笔录 正确答案D C 行政处罚听证记录
B 行政机关作出行政处罚前对行政案件当事人所作D 终止诉讼
D 进入行政诉讼阶段后,行政机关自行向证人补充取证所作的笔录
26、公民、法人或者其他组织认为行政机关的()侵犯其合法权益的,可以向人民法院提起行政诉讼。A 具体行政行为 正确答案A B 不具强制力的行政指导行为
C 行政处分行为
D 民事侵权行为
27、行政诉讼的被告应当在收到起诉状副本之日起()内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料,并提出答辩状。A 5日 正确答案C B 7日 C 10日
D 15日
28、被告行政机关提出管辖异议,应当在接到人民法院应诉通知之日起()日内以书面形式提出。A 5日 正确答案C B 7日 C 10日
D 15日
29、被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出该具体行政行为的证据和()A 备案记录 正确答案B B 所依据的规范性文件
C 执法记录
D 执法相对人的确认签名
30、行政诉讼中,()对诉讼的具体行政行为合法负有举证责任。A 被告 正确答案A B 原告 C 法院
D 第三人
三、多选题(下列各题中有两个或两个以上的答案是正确的,请选择您认为正确的选项)
1、个体户小李因违章经营,被某市某区工商行政管理局吊销营业执照,小李不服,向该市工商行政管理局提起复议,经复议维持原处理决定。小李因营业执照被扣,损失数万元。现在小李准备向法院起诉。下列说法正确的是()
A 小李只应以作出原处理决定的区工商行政管理局为被告
B 因复议机构维持了原处理决定,小李既可以区工商
C 提起行政诉讼的同时可以附带行政管理局为被告,也可以该市工商行政管理局为被告,也可以将其列为共同被告 请求行政赔偿 正确答案AC D 小李只应以市工商行政管理局为被告
2、下列哪些原则与规定是行政诉讼法所特有的?()
A 合议制度 正确答案BD B 不适用调解制度 C 当事人在诉讼中法律地位平等 D 被告负举证责任
3、秦某系加拿大某公司驻上海分公司职员,常住上海市静安区。某日,秦某从加拿大经深圳口岸回国,被深圳罗湖海关以走私嫌疑扣留。秦某决定提起行政诉讼,有权管辖此案的人民法院有?()A 上海市静安区人民法院 正确答案BC
B 上海市中级人民法院
C 深圳市中级人民法院
D 深圳市罗湖区人民法院
4、具体行政行为有下列哪些情形之一的,人民法院经过审理,可以根据不同情况判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为?()A 主要证据不足的 正确答案ABCD B 适用法律、法规错误的
C 违反法定程序的
D 超越职权、滥用职权的
5、某小区10户居民以某区规划局批准建立的小区超市影响其通风和通行权为由,向法院提起行政诉讼,要求法院撤销规划局的批准决定。法院经审查认为,规划局批准建立的小区超市不影响居民的通风和通行权且适用法律正确,程序合法。下列哪些说法是正确的?()
A 原告应推选2-5名诉讼代表人参加诉讼 D 小区超市为本案的第三人
正确答案ABD
6、下列说法正确的是?()
A 对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,只有被告所在地人民法院有权管辖 或者其他组织终止,承受其权利的法人或者其他组织可以提起诉讼 人或者其他组织对该行为不服的,可以依法提起行政诉讼 辖
正确答案BCD
B 有权提起诉讼的法人
B 法院应判决驳回原告的诉讼请求
C 法院对本案应不予受理
C 与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法
D 因不动产提起的行政诉讼,由不动产所在地人民法院管
7、我国《行政诉讼法》规定“经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。”下列哪些选项符合“复议机关改变原具体行政行为”的情形?()
A 改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的
B 改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的 C 改变原具体行政行为所适用的规范依据但并未对定性产生影响的 D 撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的正确答案ABD
8、我国《行政诉讼法》规定“中级人民法院管辖本辖区内重大、复杂的案件”。其中“本辖区内重大、复杂的案件”主要指下列哪些案件?()
A 被告为县级以上人民政府,且基层人民法院不适宜审理的案件
B 社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件
C 涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件 D 重大涉外案件
正确答案ABCD
9、人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列哪些事项提起的诉讼?()
A 国防、外交等国家行为
B 行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令
D 法限制律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为
10、下列哪几项属于行政诉讼的受案范围?()
A 王某与某公司签订房屋预售合同,某区房管局对此进行了预售预购登记。后王某了解到某公司向其销售的系超出规划和预售面积的房屋,遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼
B 某市政府发出通知要求非本地生产的肉制品须
C 某市
C 人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施 正确答案ABD 经本市技术监督部门检验合格后才可在本地销售,违者予以处罚。某外地肉制品加工企业对该通知提起诉讼 公安机关未给王某办理出国护照 法院起诉
D 某企业排污水影响到王某的鱼塘,王某要求某环保局履行监督职责,遭拒绝后向
正确答案ACD
11、有下列情形之一的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决。()
A 被告不履行法定职责,但判决责令其履行法定职责已无实际意义的 销内容的 C 行政处罚显失公正的 正确答案ABD
B 被诉具体行政行为违法,但不具有可撤
D 被诉具体行政行为依法不成立或者无效的
12、甲市马店县公民王某在乙市东城区务工期间,被乙市东城区公安分局采取强制戒毒措施(关在设在乙市西城区乙市戒毒所),王某不服申请复议,复议机关乙市公安局(住所在乙市南城区)作出维持决定。王某仍不服,欲提起行政诉讼。本案的管辖法院是哪些?()A 甲市马店县人民法院 正确答案ABC B 乙市东城区人民法院
C 乙市西城区人民法院
D 乙市南城区人民法院
13、下面哪些行为当事人不服可以到人民法院提起行政诉讼?()
A 国务院决定某市进入紧急状态 该县鼓楼南路左右建筑的决定 的决定
正确答案BCD
B 某县公安机关不给王某颁发出国护照
C 某县政府作出的3个月内拆除D 某县只有三家啤酒批发商店,该县政府作出的本地的啤酒批发商不得经营外地啤酒
14、不属于行政诉讼的受案范围的有()A 内部行政行为 正确答案ABC B 制定法规的行为
C 行政指导
15、下列说法正确的是()
A 确认发明专利的案件和海关处理的案件的行政诉讼由中级法院管辖 地法院起诉,也可以向原告所在地法院起诉 被告承担
正确答案ABCD
C 行政诉讼实行两审终审制
B 对行政拘留处罚不服的可以向被告所在D 证明具体行政行为合法的举证责任由
D 拘留,罚款
16、关于行政诉讼举证责任分担的说法哪些是不正确的?()
A 行政诉讼由原告承担全部的举证责任
B 行政诉讼由被告承担全部的举证责任
C 行政诉讼原则上是谁主张谁举证 D 行政诉讼中原则上由被告承担举证责任,但在某些情况下,原告也应承担一定的举证责任
正确答案ABC
17、在行政诉讼中,人民法院对一审案件的不同情况,可以作出哪些判决?()
A 具体行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,判决维持。可以判决被告重新作出具体行政行为。行政处罚显失公正的,可以判决变更。
正确答案ABCD
B 判决撤销或者部分撤销,并
D
C 被告不履行或者拖延履行法定职责的,判决其在一定期限内履行。
18、具有下列()情形之一的,可以认定为行政机关作出的具体行政行为适用法律错误。
A 适用乡人民政府创制的规范性文件作出行政处罚决定 政强制措施,系根据县人民政府集中整治的会议作出的 和国治安管理处罚条例》,决定罚款人民币100元” 正确答案ABCD
B 在送达当事人的文书中明确表述,采取限期搬迁的行C 在对当事人的治安处罚决定书中明确:“根据《中华人民共D 处罚依据表述为:“根据《食品卫生法》有关规定”
19、人民法院在对行政案件()前,被告可以改变具体行政行为。A 宣告判决 正确答案AB B 宣告裁定
C 进行调解
D 开庭审理
20、下列情形中,违反法定程序的有:()A 作出具体行政行为前,依法报请上级行政机关批准,因迟迟未得上级批复而直接作出具体行政行为 关作出行政处罚前,口头告知被处罚人拟处罚的罚种和幅度 C 行政机关委派一名工作人员调查取证 关未予立案,执法人员就向管理相对人调查取证、要求查阅资料
正确答案ABCD
21、行政诉讼期间,不停止具体行政行为的执行。但有()情形之一的,停止具体行政行为的执行。
A 被告认为需要停止执行的
B 行政机D 行政机
B 原告申请停止执行,人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损
C 原告认为应当停止执行的
D 法律、法规规定停止失,并且停止执行不损害社会公共利益,裁定停止执行的 执行的
正确答案ABD
22、经人民法院许可,被告可以补充相关证据的情形包括:()
A 被告在作出具体行政行为时已经收集证据,但因不可抗力等正当事由不能提供的 程中,提出了其在被告实施行政行为过程中没有提出的反驳理由或者证据的 态,被告认为需要补充的 正确答案AB D 不补充将导致被告败诉的
B 原告或者第三人在诉讼过
C 被告和原告的证据形成一对一证据状
23、住在某省A市B区的艾某和赵某结婚后一年,生了一个女儿。艾某和赵某的父母均有严重的重男轻女思想,一心想有个孙子。于是夫妻两人设法托人给女儿办了一个患先天性心脏病的假证明,并获准生了第二胎。事隔不久,知悉内情的人向B 区人民政府反映了艾某和赵某违反有关计划生育规定的情况。B区政府经过调查,决定对艾某和赵某处以50000元的罚款。二人不服B区政府的处罚决定,向位于C 区的A市政府申请复议。市政府审查后作出如下复议决定:罚款40000元,并建议王、赵的工作单位给予二人行政处分。艾某和赵某仍不服,准备向人民法院起诉。本案可由下列什么法院管辖?()
A B区人民法院 正确答案AB B C区人民法院
C A市中级人民法院
D 原告所在地人民法院
24、下列证据中()不能作为认定被诉具体行政行为合法的证据。
A 被告在作出具体行政行为后自行收集的证据 许可向原告和证人收集的证据 正确答案ABC
B 被告未按法定程序收集的证据
C 被告诉讼代理人经被告
D 被告经法院许可补充收集的证据
25、下列情形中,可以提起行政诉讼的有:()
A 甲、乙为邻居,甲向当地规划部门申请建房,获得许可,但乙认为甲建房之后将影响其房屋的采光权,乙欲起诉当地规划部门 B 某县公安局认定张某殴打孙某致轻微伤,决定对张某处以拘留15天的行政处罚。张某不服,向市公安局申请复议,市公安局经过审查,认定孙某辨认错误,不是张某而是钱某殴打了孙某,撤销了县公安局的处罚决定,孙某不服欲起诉 C 甲把乙打伤,乙向公安机关报案后,县公安机关作出处罚决定,拘留甲7天,甲认为处罚过重,向市公安局申请复议,市公安局经过复议,撤销了县公安局的处罚决定,乙欲起诉 D 张的自行车被盗,怀疑是李所为,遂举报,某县公安局对李作出治安拘留15天处罚,后来发现错误,决定撤销该处罚决定,张不服,欲起诉
正确答案ABCD
26、在行政诉讼过程中,()A 被告不得自行向原告收集证据 被告可以向人民法院申请证据保全
正确答案ABD
B 被告不得自行向证人收集证据
C 被告可以自行向原告收集证据
D
27、被告在收到起诉状副本之日起应当提交的材料有()A 答辩状 正确答案ABC B 作出具体行政行为时的证据
C 作出具体行政行为时的法律依据
D 全部案件
28、某省某市工商局(住所在该市西城区)与卫生局(住所在该市东城区)在联合执法过程中,对该市的某饭馆进行了检查,发现该饭馆销售过期食品,遂联名作出罚款2000元的处罚决定。该饭馆对市工商局、卫生局的处罚决定不服,向市政府(住所在该市南城区)申请复议,市政府作出复议决定:罚款1500元。该饭馆对市政府的复议决定仍然不服,可以向哪些人民法院提起行政诉讼?()
A 西城区人民法院 正确答案ABC B 东城区人民法院 C 南城区人民法院 D 市中级人民法院
29、行政机关作为行政诉讼的被告,应当履行的义务有()
A 在法定时限内向法院提交答辩状,提供当初作出行政行为的有关材料 收集证据 C 停止具体行政行为的执行 正确答案ABD
B 在诉讼过程中不得自行向原告和证人
D 履行人民法院生效的判决或裁定
30、下列选项中,属于中级人民法院管辖的案件有()A 确认发明专利权 正确答案ABC B 诉国务院各部门
C 诉省、自治区、直辖市政府
D 因不动产提起的诉讼
第三篇:2008年司考行政法与行政诉讼法题目
(2008年)
39.关于行政机关公务员处分的说法,下列哪一选项是正确的?
A.行政诉讼的生效判决撤销某行政机关所作的决定,即应给予该机关的负责人张某行政处分
B.工商局干部李某主动交代自己的违法行为,即应减轻处分
C.某环保局科长王某因涉嫌违纪被立案调查,即应暂停其履行职务
D.财政局干部田某因涉嫌违纪被立案调查,即不应允许其挂职锻炼
答案:D
解析:本题考查了行政机关公务员处分的相关制度。《行政机关公务员处分条例》第16条规定,行政机关经人民法院、监察机关、行政复议机关或者上级行政机关依法认定有行政违法行为或者其他违法违纪行为,需要追究纪律责任的,对负有责任的领导人员和直接责任人员给予处分。可见,当行政机关所作出的决定被行政诉讼生效判决撤销时,并不是必然要对该机关负责人进行处分,而是根据案件的具体情形,需要追究纪律责任时,才会给予处分。A项中的“即应给予该机关的负责人张某行政处分”没有考虑处分的条件,过于绝对。故不当选;《行政机关公务员处分条例》第14条规定,行政机关公务员主动交代违法违纪行为,并主动采取措施有效避免或者挽回损失的,应当减轻处分。行政机关公务员违纪行为情节轻微,经过批评教育后改正的,可以免予处分。可见,是否对公务员进行减轻处分,在于被处分的公务员是否主动交代违法违纪行为,同时还要主动采取措施有效避免或者挽回损失,这两个条件缺一不可。而B项中李某只是主动交代自己的违法行为,并不当然地满足减轻处分的所有条件。故不当选。《行政机关公务员处分条例》第38条规定,行政机关公务员违法违纪,已经被立案调查,不宜继续履行职责的,任免机关可以决定暂停其履行职务。被调查的公务员在违法违纪案件立案调查期间,不得交流、出境、辞去公职或者办理退休手续。可见,公务员因违纪被立案调查,只有在不宜继续履行职责时才会暂停其履行职务,而不是应当立即暂停。故C项不当选。《公务员法》第63条规定,国家实行公务员交流制度。公务员可以在公务员队伍内部交流,也可以与国有企业事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员交流。交流的方式包括调任、转任和挂职锻炼。所以,挂职锻炼是交流的一种,故D项对田某即应不允许其挂职锻炼,是正确的。
40.甲市乙区公安分局以孙某涉嫌诈骗罪为由将其刑事拘留,并经乙区检察院批准逮捕。后因案情特殊由丙区检察院提起公诉。2006年,丙区法院判处孙某有期徒刑3年,孙某不服上诉,甲市中级法院裁定发回丙区法院重新审理。重审期间,丙区检察院经准许撤回起诉,并最终作出不起诉决定。孙某申请国家赔偿。关于赔偿义务机关,下列哪一选项是正确的?
A.乙区公安分局、乙区检察院和丙区法院
B.乙区公安分局、丙区检察院和丙区法院
C.乙区检察院和丙区法院
D.丙区检察院和丙区法院
答案:D
解析:司法赔偿义务机关的确定是国家赔偿法的一个重要问题,也是司法考试经常考查的一个考点。本题的关键在于刑事诉讼一审中提起公诉的检察院与批准逮捕的检察院不一致时,赔偿义务机关该如何确定的问题。《国家赔偿法》第19条规定,行使国家侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,该机关为赔偿义务机关。对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的,作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。对没有犯罪事实的人错误逮捕的,作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。再审改判无罪的,作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪的,作出一审判决的人民法院和作出逮捕决定的机关为共同赔偿义务机关。《最高人民法院最高人民检察院关于刑事赔偿义务机关确定问题的通知》规定,二、人民检察院批准逮捕并提起公诉,一审人民法院判决有罪,二审人民法院改判无罪,或者发回重审后一审人民法院改判无罪,或者人民检察院撤回起诉作出不起诉决定或者撤销案件决定,依法应当赔偿的案件,一审人民法院和批准逮捕的人民检察院为共同赔偿义务机关。批准逮捕与提起公诉的如不是同一人民检察院,共同赔偿义务机关为提起公诉的人民检察院。本案中对孙某批准逮捕的是甲市乙区检察院,而提起公诉的是甲市丙区检察院,出现了 “捕诉分离”问题。按照《最高人民法院最高人民检察院关于刑事赔偿义务机关确定问题的通知》第2条的规定,本案应当由一审人民法院即丙区人民法院和提起公诉的人民检察院即丙区检察院为共同赔偿义务机关。故ABC项错误,D项当选。
41.关于行政法规制定程序的说法,下列哪一选项是正确的?
A.行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布,立项不属于行政法规制定程序
B.几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院,应当由牵头部门主要负责人签署
C.对重要的行政法规送审稿,国务院法制办经国务院同意后向社会公布
D.行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案
答案:C
解析:《行政法规制定程序条例》第2条规定,行政法规的立项、起草、审查、决定、公布、解释,适用本条例。由此,A的说法错误,不当选;第15条规定,起草部门向国务院报送的行政法规送审稿,应当由起草部门主要负责人签署。几个部门共同起草的行政法规送审稿,应当由该几个部门主要负责人共同签署。由此,B错误,不当选;第19条第2款规定,重要的行政法规送审稿,经报国务院同意,向社会公布,征求意见。由此,C正确,当选;第30条规定,行政法规在公布后的30日内由国务院办公厅报全国人民代表大会常务委员会备案。由此D的说法错误,不当选。本题正确答案是C.42.下列哪一项信息是县级和乡(镇)人民政府均应重点主动公开的政府信息?
A.征收或征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况
B.社会公益事项建设情况
C.政府集中采购项目的目录、标准及实施情况
D.执行计划生育政策的情况
答案:A
解析:《中华人民共和国政府信息公开条例》第11条规定,设区的市级人民政府、县级人民政府及其部门重点公开的政府信息还应当包括下列内容:……
(三)征收或者征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况;……第12条规定,乡(镇)人民政府应当依照本条例第九条的规定,在其职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容,并重点公开下列政府信息:……
(四)征收或者征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况;……由此,本题中,县级和乡(镇)人民政府均应重点主动公开的政府信息是A项中的“征收或征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况”,A为本题正确答案。
43.某银行以某公司未偿还贷款为由向法院起诉,法院终审判决认定其请求已过诉讼时效,予以驳回。某银行向某县政府发函,要求某县政府落实某公司的还款责任。某县政府复函,请贵行继续依法主张债权,我们将配合做好有关工作。尔后,某银行向法院起诉,请求某县政府履行职责。法院经审理认为,某县政府已履行相应职责,某银行的债权不能实现的原因在于其主张债权时已超过诉讼时效。下列哪一选项是错误的?
A.本案应由中级法院管辖
B.因法院的生效判决已对某银行与某公司的民事关系予以确认,某县政府不能重新进行确定
C.法院应当判决确认某县政府的复函合法
D.法院应当判决驳回某银行的诉讼请求
答案:C
解析:《行政诉讼法》第14条规定,中级人民法院管辖下列第一审行政案件:
(一)确认发明专利权的案件、海关处理的案件;
(二)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;
(三)本辖区内重大、复杂的案件。《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》第1条规定,有下列情形之一的,属于行政诉讼法第十四条第(三)项规定的应当由中级人民法院管辖的第一审行政案件:
(一)被告为县级以上人民政府的案件,但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外;
(二)社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件;
(三)重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件;
(四)其他重大、复杂的案件。可见,本案中,银行以县政府为被告向法院提起行政诉讼,管辖的法院应当是中级法院。故A项说法正确,不当选。行政权与司法权是相互独立的。人民法院对银行与公司之间的民事关系已经作出了生效的民事判决,此时县政府就不得对其重新进行确定。所以B项说法正确,不当选。《行政诉讼法》第54条规定,人民法院经过审理,根据不同情况,分别作出以下判决:
(一)具体行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,判决维持。
(二)具体行政行为有下列情形之一的,判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为:
1、主要证据不足的;
2、适用法律、法规错误的;
3、违反法定程序的;
4、超越职权的;
5、滥用职权的。
(三)被告不履行或者拖延履行法定职责的,判决其在一定期限内履行。
(四)行政处罚显失公正的,可以判决变更。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第56条规定,有下列情形之一的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求:
(一)起诉被告不作为理由不能成立的;
(二)被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的;
(三)被诉具体行政行为合法,但因法律、政策变化需要变更或者废止的;
(四)其他应当判决驳回诉讼请求的情形。第57条规定,人民法院认为被诉具体行政行为合法,但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的,可以作出确认其合法或者有效的判决。有下列情形之一的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决:
(一)被告不履行法定职责,但判决责令其履行法定职责已无实际意义的;
(二)被诉具体行政行为违法,但不具有可撤销内容的;
(三)被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。本题中,法院经过审理认定,某县政府已履行相应职责,某银行的债权不能实现的原因在于其主张债权时已超过诉讼时效。所以,案情满足第56条第1款的规定,属于起诉被告不作为理由不成立的,人民法院依法应当作出驳回原告诉讼请求的判决。故C项说法错误,当选;D项说法正确,不当选。
44.下列哪一选项不属于行政诉讼的受案范围?
A.因某企业排污影响李某的鱼塘,李某要求某环保局履行监督职责,遭拒绝后向法院起诉
B.某市政府发出通知,要求非本地生产乳制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售,违者予以处罚。某外地乳制品企业对通知提起诉讼
C.刘某与某公司签订房屋预售合同,某区房管局对此进行预售预购登记。后刘某了解到某公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积房屋,遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼
D.《公司登记管理条例》规定,设立公司应当先向工商登记管理机关申请名称预先核准。张某对名称预先核准决定不服提起诉讼
答案:B
解析:《行政诉讼法》第2条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依照本法向人民法院提起诉讼。第11条规定,人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:
(一)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;
(二)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;
(三)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;
(四)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;
(五)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;
(六)认为行政机关没有依法发给抚恤金的;
(七)认为行政机关违法要求履行义务的;
(八)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。除前款规定外,人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。A项中,某环保局拒绝李某的请求,不履行自己的法定职责,属于上述规定中的第5项,申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的“。故属于受案范围。所以A项不当选。《行政诉讼法》第12条规定,人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:
(一)国防、外交等国家行为;
(二)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;
(三)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;
(四)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。B项中的某市政府发出通知,要求非本地生产乳制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售,违者予以处罚,这是一个不针对特定对象,可以反复适用的抽象行政行为,不属于受案范围,所以外地乳制品企业不可对通知本身提起行政诉讼。故B项当选。C项中,房管局对商品房的预售合同进行预售预购登记,属于行政确认行为。其确认的对象是已经生效的预售合同的这一事实。预售合同的效力来自于买卖双方的签署,而不是来自于房管局的确认登记。所以,登记没有形成新的权利义务关系,也没有产生新的行政法意义上的法律关系。可见,房管局对预售合同进行备案登记的行为不具有处分性,不是具体行政行为,不具有可诉性。故C项当选。依据是《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第1条规定,公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服,依法提起诉讼的,属于人民法院行政诉讼的受案范围。公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:
(一)行政诉讼法第十二条规定的行为;
(二)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为;
(三)调解行为以及法律规定的仲裁行为;
(四)不具有强制力的行政指导行为;
(五)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为;
(六)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。关于D项,工商行政管理机关依据《公司登记管理条例》规定的设立公司应当先向工商登记管理机关申请名称预先核准的内容,作出公司名称预先核准的行为是对相对人权利义务发生直接影响的具体行政行为。张某对名称预先核准决定不服提起诉讼,属于受案范围。故D项不当选。
本题是单选题,司法部公布的答案是B项。但是,本校认为该题的答案应该是BC.这道题目,存在争议。需要在此指出的是,其实C项是对2004年一道真题的再考查。当年的题目是,49.刘某与高达公司签订内销商品房预售契约,后某区房地产管理局对该预售契约作出预售预购备案登记。后刘某了解到高达公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积的超层部分,刘某遂以区房地产管理局违法办理备案登记,造成自己购买的房屋为违法建筑为由提起行政诉讼。下列哪一说法不正确?A.区房地产管理局的备案登记行为不是对预售合同效力的确认行为;B.备案登记行为没有对刘某的权利义务产生实际影响,不属于人民法院行政诉讼的受案范围;C.高达公司与本案的审理结果有利害关系,可以作为第三人参加诉讼;D.区房地产管理局在备案登记时没有尽到审查职责,应当对刘某的损失承担部分赔偿责任“。官方公布的答案是D.由此可以看出,前后年份的题目对同一知识点采取不同的观点,这对考生的复习备考和考试作答造成困惑和影响。因此,本校认为本题C选项中的行政行为不属于受案范围。
45.某县政府依田某申请作出复议决定,撤销某县公安局对田某车辆的错误登记,责令在30日内重新登记,但某县公安局拒绝进行重新登记。田某可以采取下列哪一项措施?
A.申请法院强制执行
B.对某县公安局的行为申请行政复议
C.向法院提起行政诉讼
D.请求某县政府责令某县公安局登记
答案:D
解析:具体行政行为经过行政复议程序并作出行政复议决定进行确定之后,当事人依法应当履行行政复议决定的内容。如果被申请人不履行行政复议决定对其义务的确定,申请人可以采取一定的救济手段。《行政复议法》第32条规定,被申请人应当履行行政复议决定。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的,行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。可见,本题中县公安局作为被申请人不履行行政复议机关县政府的行政复议决定时,申请人田某有权请求某县政府责令县公安局履行义务。但是不可以申请法院强制执行,或者再行复议、诉讼。所以本题正确答案是D,ABC不能选。
46.关于合理行政原则,下列哪一选项是正确的?
A.遵循合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志
B.合理行政原则属实质行政法治范畴
C.合理行政原则是一项独立的原则,与合法行政原则无关
D.行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一
答案:B
解析:合法行政是行政法的首要原则,其他原则可以理解为这一原则的延伸。实行合法行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志。由此A和C的说法错误,不当选。合理行政原则的主要含义是行政决定应当具有合理性,属于实质行政法治的范畴,尤其适用于裁量性行政活动。由此B的说法正确,当选;D项中的“行政机关发布的信息应准确”这是诚实守信原则的体现。本题正确答案是B.47.某市建设委员会以某公司的房屋占压输油、输气管道线为由,作出限期拆除决定,要求某公司自收到决定之日起10日内自行拆除。但某公司逾期未拆除,亦未在法定期限内提起诉讼,某市建设委员会申请法院强制执行。下列哪一选项是正确的?
A.若法律、法规赋予某市建设委员会有自行强制执行权,法院即应不受理其申请
B.某市建设委员会应当向其所在地的法院申请强制执行
C.接受申请的法院应当在受理申请之日起30日内作出是否准予强制执行的裁定
D.若在某市建设委员会申请强制执行前,某公司已对限期拆除决定提起诉讼,法院无权在诉讼期间执行拆除决定
答案:C
解析:《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第87条规定,法律、法规没有赋予行政机关强制执行权,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院应当依法受理。法律、法规规定既可以由行政机关依法强制执行,也可以申请人民法院强制执行,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院可以依法受理。可见,对于有强制执行权的行政机关,既可以由行政机关依法强制执行,也可以申请人民法院强制执行,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院可以依法受理。如果法律、法规赋予某市建设委员会有自行强制执行权,法院也可以受理其申请。故A项错误,不当选。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第89条规定,行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为,由申请人所在地的基层人民法院受理;执行对象为不动产的,由不动产所在地的基层人民法院受理。基层人民法院认为执行确有困难的,可以报请上级人民法院执行;上级人民法院可以决定由其执行,也可以决定由下级人民法院执行。本题中的执行对象是某公司的房屋,是不动产,所以不是向某市建设委员会所在地法院申请强制执行,而是向某公司房屋所在地法院申请。故B项错误,不当选。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第93条规定,人民法院受理行政机关申请执行其具体行政行为的案件后,应当在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查,并就是否准予强制执行作出裁定;需要采取强制执行措施的,由本院负责强制执行非诉行政行为的机构执行。可见C项正确,当选。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第94条规定,在诉讼过程中,被告或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行被诉具体行政行为,人民法院不予执行,但不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失的,人民法院可以先予执行。后者申请强制执行的,应当提供相应的财产担保。所以,即使某公司若在某市建设委员会申请强制执行前已经对限期拆除决定提起诉讼,法院如果审查发现不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失的,可以先予执行。故D项错误,不当选。
48.某县政府与甲开发公司签定《某地区改造项目协议书》,对某地区旧城改造范围、拆迁补偿费及支付方式和期限等事宜加以约定。乙公司持有经某市政府批准取得的国有土地使用证的第15号地块,位于某地区改造范围。甲开发公司获得改造范围内新建的房屋预售许可证,并向社会公开预售。乙公司认为某县政府以协议形式规划、管理和利用项目改造的行为违法,向法院起诉,法院受理。下列哪一选项是正确的?
A.某县政府与甲开发公司签定的《某地区改造项目协议书》属内部协议
B.某县政府应当依职权先行收回乙公司持有的第15号地块国有土地使用证
C.因乙公司不是《某地区改造项目协议书》的当事人,法院应驳回起诉
D.若法院经审理查明,某县政府以协议形式规划、管理和利用项目改造的行为违法,应当判决确认某县政府的行为违法,并责令采取补救措施
答案:D
解析:县政府与甲开发公司签定的《某地区改造项目协议书》属外部协议,而非属于内部协议,因此,A项说法错误。县政府无权无故收回乙公司依法取得的第15号国有土地使用证,因此,B项错误。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第12条规定,与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的,可以依法提起行政诉讼。据此可知,与被诉具体行政行为有法律上的利害关系的公民、法人或者其他组织都可以提起行政诉讼,因此,乙公司即使不是《某地区改造项目协议书》的当事人,但是,它属于该协议的利害关系人,因此,可以提起行政诉讼,法院不能驳回起诉。因此,C项错误。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第58条规定,被诉具体行政行为违法,但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决,并责令被诉行政机关采取相应的补救措施;造成损害的,依法判决承担赔偿责任。本题的被诉具体行政行为是关于旧城区改造的,即便是法院查出该具体行政行为违法,但是如果撤销的话,将给国家利益或者公共利益造成重大损失,因此,法院应当判决确认某县政府的行为违法,并责令采取补救措施。D项正确。
49.某区公安局派出所突击检查孔某经营的娱乐城,孔某向正在赌博的人员通风报信,派出所突击检查一无所获。派出所工作人员将孔某带回调查,孔某因受到逼供而说出实情。派出所据此决定对孔某拘留10日,孔某不服提起诉讼。下列哪一选项是正确的?
A.在作出拘留决定前,孔某有权要求举行听证
B.对孔某的拘留决定违法
C.某区公安分局派出所是本案被告
D.因孔某起诉,公安机关应暂缓执行拘留决定
答案:B
解析:《行政处罚法》第42条规定,行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。根据上述规定可知,对于行政处罚的听证不包括行政拘留,因此A项错误,不选。《治安管理处罚法》第91条规定,治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。由此可知,公安派出所仅对警告、五百元以下的罚款有处罚决定权,对行政拘留没有决定权,因此,该派出所作出拘留决定的做法是违法的,B项说法正确,应选。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第12条第2款规定,行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。因为该派出所没有拘留的处罚权,属于种类越权,因此,被告应该是区公安分局,而非是该派出所,因此C项错误。《行政处罚法》第45条规定,当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或者提起行政诉讼的,行政处罚不停止执行,法律另有规定的除外。因此,除非有法律的特别规定,否则,孔某虽然起诉,但是公安机关不停止行政处罚的执行,因此,D项错误。
50.某区城管执法局以甲工厂的房屋建筑违法为由强行拆除,拆除行为被认定违法后,甲工厂要求某区城管执法局予以赔偿,遭到拒绝后向法院起诉。甲工厂除提供证据证明房屋损失外,还提供了甲工厂工人刘某与当地居民谢某的证言,以证明房屋被拆除时,房屋有办公用品、机械设备未搬出,应予赔偿。某区城管执法局提交了甲工厂工人李某和执法人员张某的证言,以证明房屋内没有物品。下列哪一选项是正确的?
A.法院不能因李某为甲工厂工人而不采信其证言
B.法院收到甲工厂提交的证据材料,应当出具收据,由经办人员签名并加盖法院印章
C.张某的证言优于谢某的证言
D.在庭审过程中,甲工厂要求刘某出庭作证,法院应不予准许
答案:A
解析:《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第71条规定,下列证据不能单独作为定案依据:
(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言;
(二)与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言,或者与一方当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言;
(三)应当出庭作证而无正当理由不出庭作证的证人证言;
(四)难以识别是否经过修改的视听资料;
(五)无法与原件、原物核对的复制件或者复制品;
(六)经一方当事人或者他人改动,对方当事人不予认可的证据材料;
(七)其他不能单独作为定案依据的证据材料。可见,与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言,或者与一方当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言,不能单独作为定案的依据,但是本题中,甲工厂工人李某的证言是由某区城管局提供的,作用在于证明对甲工厂不利的事实,所以不符合法条的规定,故法院不能因为李某是甲工厂的工人而不采信其证言。A项正确,当选。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第20条规定,人民法院收到当事人提交的证据材料,应当出具收据,注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间,由经办人员签名或者盖章。|法律 教育 网原创|而 B项中认为出具的收据上加盖法院的印章,可见不符合法律规定,故B项错误,不当选。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第63条规定,证明同一事实的数个证据,其证明效力一般可以按照下列情形分别认定:
(一)国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证;
(二)鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言;
(三)原件、原物优于复制件、复制品;
(四)法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论;
(五)法庭主持勘验所制作的勘验笔录优于其他部门主持勘验所制作的勘验笔录;
(六)原始证据优于传来证据;
(七)其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言;
(八)出庭作证的证人证言优于未出庭作证的证人证言;
(九)数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。可见,对于证人证言,其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言。本题中,张某的证言是由城管执法局提供的,而张某是被告城管执法局的执法人员,存在密切的利害关系;谢某的证言是由甲公司提供的,谢某是甲工厂当地居民,并无密切利害关系。所以,本题中,谢某的证言应当优于张某的证言,而不是张某证言优于谢某证言。故C项错误,不当选。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第43条规定,当事人申请证人出庭作证的,应当在举证期限届满前提出,并经人民法院许可。人民法院准许证人出庭作证的,应当在开庭审理前通知证人出庭作证。当事人在庭审过程中要求证人出庭作证的,法庭可以根据审理案件的具体情况,决定是否准许以及是否延期审理。所以,本题中,在庭审过程中,甲工厂要求刘某出庭作证,法院不是应不予准许,而是可以根据审理案件的具体情况,决定是否准许以及是否延期审理。故D错误,不当选。
(2008年·四川)
39.个体户华某在某市A区取得经营许可证,在B区违法经营。下列哪一选项是正确的?
A.B区行政机关应当在得到A区作出行政许可决定的行政机关委托后依法对华某的违法行为予以处理
B.B区行政机关应当依法将案件移送A区作出行政许可决定的行政机关处理
C.此案应由A、B区有关行政机关共同处理
D.B区行政机关应当依法将华某的违法事实和处理结果抄告A区作出行政许可决定的机关
答案:D
解析:《行政许可法》第64条规定,被许可人在作出行政许可决定的行政机关管辖区域外违法从事行政许可事项活动的,违法行为发生地的行政机关应当依法将被许可人的违法事实、处理结果抄告作出行政许可决定的行政机关。因此,本题的正确答案是D.40.关于行政机构编制的说法,下列哪一选项是正确的?
A.地方政府行政机构原则上应使用行政编制,但必要时可以使用一定的事业编制
B.地方各级政府的行政编制总额,应由国务院机构编制管理机关提出,报国务院批准
C.地方各级政府根据职责调整的需要,可以在行政编制总额内调整本级政府有关部门的行政编制
D.地方政府议事协调机构可以确定自己单独的编制
答案:C
解析:《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第15条规定,机构编制管理机关应当按照编制的不同类别和使用范围审批编制。地方各级人民政府行政机构应当使用行政编制,事业单位应当使用事业编制,不得混用、挤占、挪用或者自行设定其他类别的编制。因此,A项说法错误。
第18条规定,地方各级人民政府根据调整职责的需要,可以在行政编制总额内调整本级人民政府有关部门的行政编制。但是,在同一个行政区域不同层级之间调配使用行政编制的,应当由省、自治区、直辖市人民政府机构编制管理机关报国务院机构编制管理机关审批。因此,B项说法错误,C项说法正确。
第19条规定,地方各级人民政府议事协调机构不单独确定编制,所需要的编制由承担具体工作的行政机构解决。因此,D项说法错误。
41.某县人口与计划生育局认定段某非法为他人施行计划生育手术,以办“学习班”名义将段某关押5日。之后,该局以涉嫌非法进行节育手术罪将段某移交某县公安局处理,段某被刑事拘留15日。段某被释放后,请求国家赔偿。下列哪一选项是正确的?
A.某县人口与计划生育局和某县公安局为共同赔偿义务机关
B.对段某关押5日的每日赔偿金应按照国家上职工日平均工资计算
C.对段某刑事拘留属错误拘留,应为段某消除影响和给予精神损害抚慰金
D.就段某对某县人口与计划生育局和某县公安局提出的赔偿请求,应适用行政赔偿程序立案受理
答案:B
解析:某县人口与计划生育局对段某关押5日的行为属于行政赔偿程序的范畴,而县公安局对段某作出的刑事拘留15日的行为属于司法赔偿的范畴,它们属于不同的赔偿程序,因此,某县人口与计划生育局和某县公安局不能作为共同赔偿义务机关,也不能共同适用同一个行政赔偿程序进行立案。因此,AD项说法错误。
《行政赔偿法》第26条规定,侵犯公民人身自由的,每日的赔偿金按照国家上职工日平均工资计算。因此,B项说法正确。
《最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第13条规定,违法采取司法拘留措施的,按国家赔偿法第二十六条规定予以赔偿。
造成受害人名誉权、荣誉权损害的,按照国家赔偿法第三十条规定,在侵权行为影响的范围内,为受害人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。首先,本题中对段某拘留15日是刑事拘留而非司法拘留。其次,题干中也没有说该刑事拘留给段某的名誉权、荣誉权造成了损害。因此,D项说法错误。
综上,本题的正确答案是B.42.某省甲市乙县工商局以某企业构成不正当竞争为由,决定予以罚款2万元。某企业不服,申请行政复议。有关本案复议机关,下列哪一选项是错误的?
A.复议机关可以为乙县政府
B.复议机关可以为甲市工商局
C.若国家工商总局对工商部门作出的具体行政行为申请复议的复议机关作出了规定,则依此规定办理
D.若某省政府对工商部门作出的具体行政行为申请复议的复议机关作出了规定,则依此规定办理
答案:C
解析:《复议法》第12条第一款规定,对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。因此,AB项说法正确。
《行政复议法实施条例》第24条,申请人对经国务院批准实行省以下垂直领导的部门作出的具体行政行为不服的,可以选择向该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申请行政复议;省、自治区、直辖市另有规定的,依照省、自治区、直辖市的规定办理。因此,选项C错误,选项D正确。
43.孔某向某县政府提出书面申请,请求为其核发土地使用证,但某县政府以申请办证引起与张某发生土地权属纠纷为由立案,在组织孔某与张某多次协商未果的情况下对双方的土地权属争议作出决定,认定土地属于孔某。张某认为该土地使用权应确定由其享有,向法院提起诉讼,要求撤销县政府的处理决定。下列哪一选项是正确的?
A.本案应由某县法院管辖
B.本案的审理对象是县政府为孔某核发土地使用证的行为
C.县政府的处理决定合法,应判决驳回张某的诉讼请求
D.若孔某作为本案的第三人,对法院的一审判决不服,有权提起上诉
答案:D
解析:《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》第1条规定,有下列情形之一的,属于行政诉讼法第十四条第(三)项规定的应当由中级人民法院管辖的第一审行政案件:
(一)被告为县级以上人民政府的案件,但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外;
(二)社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件;
(三)重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件;
(四)其他重大、复杂的案件。
本案中的被告是县政府,且不属于以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件,因此,本案应由中级人民法院管辖。因此,A项说法错误。
行政案件的审查对象是对全案进行审查,不仅仅对县政府为孔某核发土地使用证的行为。因此,B项说法错误。
题干中并没有给出县政府根据充分的证据作出的确权纠纷决定,而是自私的决定把土地使用权确定为孔某所有,因此,县政府的行为不合法。C项说法错误。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第24条规定,行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人,其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼,人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。
第三人有权提出与本案有关的诉讼主张,对人民法院的一审判决不服,有权提起上诉。
根据上述规定可知,D项说法正确。
44.李某与张某因工作产生矛盾。自2006年11月至2007年1月期间,李某不断向张某发送手机短信,对张某进行人身攻击,但张某考虑到自己的干部身份未向公安机关报案。2007年10月8日上午,李某醉酒后将张某打成轻微伤,张某随即向公安机关报案,并要求公安机关对李某以前的短信辱骂行为一并处罚。下列哪一选项是正确的?
A.公安机关到现场后即应对李某采取保护性约束措施,但不得超过24小时
B.公安机关无法当场向李某宣告处罚决定书的,应在2日内送达李某
C.公安机关对张某的询问笔录应交给张某核对,张某确认无误后应签名,并由询问的警察在笔录上签名,公安机关加盖印章
D.公安机关对李某用短信辱骂张某和伤害张某的行为,应分别作出处罚决定,合并执行
答案:B
解析:《中华人民共和国治安管理处罚法》第15条第1款规定,醉酒的人在醉酒状态中,对本人有危险或者对他人的人身、财产或者公共安全有威胁的,应当对其采取保护性措施约束至酒醒。据此可知,保护性约束措施至行为人酒醒为止,没有具体时间的限制。因此,A项说法错误。
第97条第1款规定,公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书,并当场交付被处罚人;无法当场向被处罚人宣告的,应当在二日内送达被处罚人。决定给予行政拘留处罚的,应当及时通知被处罚人的家属。因此,B项说法正确。
第84条第1款规定,询问笔录应当交被询问人核对;对没有阅读能力的,应当向其宣读。记载有遗漏或者差错的,被询问人可以提出补充或者更正。被询问人确认笔录无误后,应当签名或者盖章,询问的人民警察也应当在笔录上签名。据此,只需警察签名即可,不需要加盖公安机关的印章。因此,C项说法错误。
第16条规定,有两种以上违反治安管理行为的,分别决定,合并执行。行政拘留处罚合并执行的,最长不超过二十日。据此,合并执行的期限有一个限制,D项说法不全面,因此不选。
45.关于起草规章,下列哪一选项是正确的?
A.参加为起草规章举行的听证会的公民有权提问
B.起草单位与其他部门经充分协商不能取得一致意见的,应上报国务院决定
C.规章的起草可以直接委托有关组织,但不得委托专家起草
D.起草规章举行听证会的,应当制作笔录,该笔录是规章起草的主要根据
答案:A
解析:《规章制定程序条例》第15条第(二)项规定,参加听证会的有关机关、组织和公民对起草的规章,有权提问和发表意见。因此,A项说法正确。
第16条第2款规定,起草地方政府规章,涉及本级人民政府其他部门的职责或者与其他部门关系紧密的,起草单位应当充分征求其他部门的意见。起草单位与其他部门有不同意见的,应当充分协商;经过充分协商不能取得一致意见的,起草单位应当在上报规章草案送审稿(以下简称规章送审稿)时说明情况和理由。因此,B项说法错误。
第13条第4款规定,起草规章可以邀请有关专家、组织参加,也可以委托有关专家、组织起草。因此,C项说法错误。
第15条第(四)项规定,起草单位应当认真研究听证会反映的各种意见,起草的规章在报送审查时,应当说明对听证会意见的处理情况及其理由。据此可知,听证笔录是起算的参考而非是主要依据。因此,D项说法错误。
46.柴某因涉嫌贪污犯罪被某县检察院逮捕,某县法院以柴某犯贪污罪判处有期徒刑4年。柴某不服提起上诉,市中级法院改判柴某有期徒刑3年,缓刑4年。后经省高级法院再审,柴某被改判无罪,遂请求国家赔偿。下列哪一选项是正确的?
A.县法院为赔偿义务机关
B.对有期徒刑3年、缓刑4年的判决,应予赔偿
C.若此案依程序由法院赔偿委员会审理,审理应依法不公开进行
D.若此案最终由法院赔偿委员会作出决定,决定书应由法院赔偿委员会主任审核签发,加盖法院赔偿委员会印章
答案:C
解析:《最高人民法院关于人民法院执行<中华人民共和国国家赔偿法>几个问题的解释》第5条规定,根据赔偿法第十九条第四款“再审改判无罪的,作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关”的规定,原一审人民法院作出判决后,被告人没有上诉,人民检察院没有抗诉,判决发生法律效力的,原一审人民法院为赔偿义务机关;被告人上诉或者人民检察院抗诉,原二审人民法院维持一审判决或者对一审人民法院判决予以改判的,原二审人民法院为赔偿义务机关。因此,本案的赔偿义务机关应该是市中级人民法院,A项说法错误。
《最高人民法院关于人民法院执行<中华人民共和国国家赔偿法>几个问题的解释》第4条规定,根据赔偿法第二十六条、第二十七条的规定,人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的,国家不承担赔偿责任,但是,赔偿请求人在判决生效前被羁押的,依法有权取得赔偿。因此,B项说法错误。
《最高人民法院关于印发<民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定>的通知》第13条规定,赔偿委员会审理案件依法不公开进行。因此,C项说法正确。
《最高人民法院关于印发<民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定>的通知》第19条规定,人民法院赔偿委员会决定书由赔偿委员会主任 审核签发,加盖人民法院院印。因此,D项说法错误。
综上,本题的正确答案是C.47.某县环保局与水利局在联合执法过程中,发现某化工厂排污口建在行洪通道上,并对下游河水造成污染,遂联合作出责令该厂限期拆除其排污口的决定。某县水利局工作人员田某向该厂送达决定书时,遭到该厂职工围攻而受伤。该厂不服,以某县水利局为被告向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?
A.法院应当通知某化工厂变更被告
B.某县水利局可以对田某被打一事提起反诉
C.田某可以成为本案的第三人
D.若法院追加且某化工厂同意,某县环保局为本案的被告
答案:D
解析:《行政诉讼法》第25条第3款规定,两个以上行政机关作出同一具体行政行为的,共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告。本案中,县环保局与水利局在联合执法过程中共同作出的处罚决定,因此,县环保局与水利局为共同被告,法院应当通知原告追加被告,而非是变更被告。因此,A项说法错误。
在行政诉讼中,被告不能提起反诉,因此,B项说法错误。
在本案中,田某是县水利局的工作人员,他的行为是职务行为,因此,他的行为后果或权利归属于县水利局,他不能作为独立的主体参加到行政诉讼活动中。因此,C项说法错误。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第23条第2款规定,应当追加被告而原告不同意追加的,人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。因此,D项说法正确。
综上,本题的正确答案是D.48.下列哪一事项不属于政府信息公开工作机构的职责?
A.更新本行政机关公开的政府信息
B.监督本行政机关的政府信息公开工作
C.对拟公开的政府信息进行保密审查
D.组织编制本行政机关的政府信息公开目录
答案:B
解析:《中华人民共和国政府信息公开条例》第4条规定,各级人民政府及县级以上人民政府部门应当建立健全本行政机关的政府信息公开工作制度,并指定机构(以下统称政府信息公开工作机构)负责本行政机关政府信息公开的日常工作。
政府信息公开工作机构的具体职责是:
(一)具体承办本行政机关的政府信息公开事宜;
(二)维护和更新本行政机关公开的政府信息;
(三)组织编制本行政机关的政府信息公开指南、政府信息公开目录和政府信息公开工作报告;
(四)对拟公开的政府信息进行保密审查;
(五)本行政机关规定的与政府信息公开有关的其他职责。
根据上述规定可知,本题的正确答案是B.49.林某不服甲县环保局的处罚决定提起行政诉讼,甲县法院以超过起诉期限为由裁定不予受理。林某向乙市中级法院上诉,乙市中级法院经审理发现林某的起诉并未超过起诉期限,符合行政诉讼起诉条件。乙市中级法院应如何处理?
A.判决撤销甲县法院的裁定
B.自行受理此案
C.指令乙市丙县法院依法受理此案
D.指令甲县法院依法立案受理
答案:D
解析:《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第68条规定,第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误,且起诉符合法定条件的,应当裁定撤销原审人民法院的裁定,指令原审人民法院依法立案受理或者继续审理。据此可知,本题的正确答案是D.50.某省政府根据国务院的授权,决定由城建规划局统一行使数个政府职能部门的行政处罚权。根据《行政处罚法》的规定,城建规划局不能行使下列哪一项职权?
A.交通管理机关的罚款权
B.环境保护局的罚款权
C.公安机关的行政拘留权
D.工商行政管理部门的吊销营业执照权
答案:C
解析:《行政处罚法》第16条规定,国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。因此,C项说法正确。
(2008年)
80.对下列哪些情形,行政复议机关可以进行调解?
A.市政府征用某村土地,该村居民认为补偿数额过低申请复议
B.某企业对税务机关所确定的税率及税额不服申请复议
C.公安机关以张某非法种植罂粟为由对其处以拘留10日并处1000元罚款,张某申请复议
D.沈某对建设部门违法拆除其房屋的赔偿决定不服申请复议
答案:ACD
解析:《中华人民共和国行政复议法实施条例》第50条第1款规定,有下列情形之一的,行政复议机关可以按照自愿、合法的原则进行调解:
(一)公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的;
(二)当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。AD项属于对行政赔偿或行政补偿问题不服申请行政复议的情况,可以进行调解;B项中关于税率及税额的问题是法律的直接规定,不是税务机关的自由裁量范围,因此,不可以进行调解;C项中属于对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的情况,因此,可以进行调解。本题的正确答案是ACD.81.下列哪些行政机构的设置事项,应当经上一级人民政府机构编制管理机关审核后,报上一级人民政府批准?
A.某县两个职能局的合并
B.某省民政厅增设内设机构
C.某市职能局名称的改变
D.某县人民政府设立议事协调机构
答案:AC
解析:《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第9条规定,地方各级人民政府行政机构的设立、撤销、合并或者变更规格、名称,由本级人民政府提出方案,经上一级人民政府机构编制管理机关审核后,报上一级人民政府批准;其中,县级以上地方各级人民政府行政机构的设立、撤销或者合并,还应当依法报本级人民代表大会常务委员会备案。据此,本题的正确答案是AC.82.肖某提出农村宅基地用地申请,乡政府审核后报县政府审批。肖某收到批件后,不满批件所核定的面积。下列哪些选项是正确的?
A.肖某须先申请复议,方能提起行政诉讼
B.肖某申请行政复议,复议机关为县政府的上一级政府
C.肖某申请行政复议,应当自签收批件之起60日内提出复议申请
D.肖某提起行政诉讼,县政府是被告,乡政府为第三人
答案:BC
解析:《行政复议法》第30条第1款规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。本案不符合《行政复议法》规定的复议前置的要求,因此,不属于复议前置的案件,因此,A项说法错误。
《行政复议法实施条例》第13条规定,下级行政机关依照法律、法规、规章规定,经上级行政机关批准作出具体行政行为的,批准机关为被申请人。本案中具体行政行为是应该县级政府审批作出的,因此,复议被申请人是县级人民政府。《行政复议法》第13条第1款规定,对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级地方人民政府申请行政复议。因此,本案中的复议机关是县级人民政府的上一级地方人民政府,B项说法正确。
《行政复议法》第9条规定,公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因此,C项说法正确。
《行政诉讼法》第27条规定,同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。本案中,乡政府不是具体行政行为对外的作出机关,对具体行政行为不承担相应的义务,因此,不是该具体行政行为的利害关系人,因此,不是该行政诉讼的第三人,D项说法错误。
83.A市李某驾车送人前往B市,在B市甲区与乙区居民范某的车相撞,并将后者打伤。B市甲区公安分局决定扣留李某的汽车,对其拘留5日并处罚款300元。下列哪些选项是正确的?
A.李某可向B市公安局申请行政复议
B.对扣留汽车行为,李某可向甲区人民法院起诉
C.李某应先申请复议,方能提起行政诉讼
D.范某可向乙区人民法院起诉
答案:AB
解析:《行政复议法》第12条第1款规定,对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。因此,李某可以向B市甲区公安分局的上一级主管部门即B市公安局申请行政复议,因此,AB项说法正确。
《行政复议法》第30条第1款规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。本案不符合《行政复议法》规定的复议前置的要求,因此,不属于复议前置的案件,因此,C项说法错误。
《行政诉讼法》第18条规定,对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。本案中范某是受害人,行政机关作出的拘留限制人身自由的处罚是针对的李某,而非是针对的范某,因此,范某不能在原告所在地起诉,D项说法错误。
84.为严格本地生猪屠宰市场管理,某县政府以文件形式规定,凡本县所有猪类屠宰单位和个人,须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证,违者予以警告或罚款。个体户张某未按文件规定申请办理生猪屠宰证,生猪管理办公室予以罚款200元。下列哪些说法是错误的?
A.若张某在对罚款不服申请复议时一并对县政府文件提出审查申请,复议机关应当转送有权机关依法处理
B.某县政府的文件属违法设定许可和处罚,有权机关应依据《行政处罚法》和《行政许可法》对相关责任人给予行政处分
C.生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定,张某申请复议应以其为被申请人
D.若张某直接向法院起诉,应以某县政府为被告
答案:ABC
解析:《行政复议法》第7条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:
(一)国务院部门的规定;
(二)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;
(三)乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。第26条规定,申请人在申请行政复议时,一并提出对本法第七条所列有关规定的审查申请的,行政复议机关对该规定有权处理的,应当在三十日内依法处理;无权处理的,应当在七日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理,有权处理的行政机关应当在六十日内依法处理。处理期间,中止对具体行政行为的审查。本题中,生猪管理办公室是县政府的一个工作部门,它没有权利进行行政处罚,因此,本案的复议被申请人是县政府,复议机关是县政府的上一级人民政府,该文件是县政府发布的,县政府的上一级人民政府有权对该文件作出处理,因此,A项说法错误,应选。
某县政府的文件属违法设定许可和处罚,有权机关应该根据《行政复议法》第26条的规定进行处理,因此,B项说法错误,应选。
生猪管理办公室是县政府的内部工作部门,没有法律、法规的授权,无权作出行政处罚的决定,因此,不能成为复议被申请人,C项说法错误,应选。生猪管理办公室的行为应该归于县政府,因此,如果张某提起行政诉讼的话,应该以某县政府为被告,D项说法正确。
85.某县地税局将个体户沈某的纳税由定额缴税变更为自行申报,并在认定沈某申报税额低于过去纳税额后,要求沈某缴纳相应税款、滞纳金,并处以罚款。沈某不服,对税务机关下列哪些行为可以直接向法院提起行政诉讼?
A.由定额缴税变更为自行申报的决定
B.要求缴纳税款的决定
C.要求缴纳滞纳金的决定
D.罚款决定
答案:CD
解析:《税收征收管理法》第88条规定,纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时,必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可以依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的,可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定逾期不申请行政复议也不向人民法院起诉、又不履行的,作出处罚决定的税务机关可以采取本法第四十条规定的强制执行措施,或者申请人民法院强制执行。CD项属于对税务机关的处罚决定不服的情况,因此,不属于复议前置的情况,当事人可以选择复议也可以选择行政诉讼,因此,本题的正确答案是CD.86.甲厂是某市建筑装潢公司下属的独立核算的集体企业,2007年1月某市建筑装潢公司经批准与甲厂脱离隶属关系。2007年4月,行政机关下达文件批准某市建筑装潢公司的申请,将甲厂并入另一家集体企业乙厂。对此行为,下列何者有权向法院起诉?
A.甲厂
B.乙厂
C.甲厂法定代表人
D.乙厂法定代表人
答案:ABCD
解析:《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第17条规定,非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的,该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。根据上述规定可知,本题的正确答案是ABCD.87.对下列哪些情形,行政机关应当办理行政许可的注销手续?
A.张某取得律师执业证书后,发生交通事故成为植物人
B.田某违法经营的网吧被吊销许可证
C.李某依法向国土资源管理部门申请延续采矿许可,国土资源管理部门在规定期限内未予答复
D.刘某通过行贿取得行政许可证后,被行政机关发现并撤销其许可
答案:ABD
解析:《行政许可法》第70条规定,有下列情形之一的,行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续:
(一)行政许可有效期届满未延续的;
(二)赋予公民特定资格的行政许可,该公民死亡或者丧失行为能力的;
(三)法人或者其他组织依法终止的;
(四)行政许可依法被撤销、撤回,或者行政许可证件依法被吊销的;
(五)因不可抗力导致行政许可事项无法实施的;
(六)法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。A项属于
(二)赋予公民特定资格的行政许可,该公民死亡或者丧失行为能力的情况,因此应选。B项属于
(四)行政许可证件依法被吊销的情况,因此应选。《行政许可法》第50条第2款规定,行政机关应当根据被许可人的申请,在该行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定;逾期未作决定的,视为准予延续。C项中,行政机关没有在规定的期限内予于答复属于视为准许延续的情况,因此,不属于行政许可有效期届满未延续的情况,不属于行政机关应当办理行政许可注销手续的情况,不选。D项属于
(四)行政许可依法被撤销的情况,因此应选。本题的正确答案是ABD.88.甲公司向某区法院起诉要求乙公司返还货款15万元,并请求依法保全乙公司价值10万元的汽车。在甲公司提供担保后,法院准予采取保全措施。二审法院最终维持某区法院要求乙公司返还货款10万元的判决。甲公司在申请强制执行时,发现诉讼期间某区法院在乙公司没有提供担保的情况下已解除保全措施,乙公司已变卖汽车、转移货款,致判决无法执行。甲公司要求某区法院赔偿损失。下列哪些说法是正确的?
A.《国家赔偿法》未明确规定法院在民事诉讼过程中违法解除保全措施应承担赔偿责任,故甲公司的请求不成立
B.违法采取保全措施应包括依法不应当解除而解除保全措施
C.就某区法院的措施是否属国家赔偿范围问题,受理赔偿诉讼的法院可以进行调解
D.甲公司应当先申请确认某区法院解除保全措施的行为违法
答案:BD
解析:《最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第1条规定,根据国家赔偿法第三十一条的规定,人民法院在民事、行政诉讼过程中,违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误,侵犯公民、法人和其他组织合法权益造成损害的,依法应由国家承担赔偿责任。根据该司法解释的规定可知,在民事诉讼过程中采取的保全措施,如果给公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,可以依法申请国家赔偿,A项说法错误,不选。
《最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第3条规定,违法采取保全措施,是指人民法院依职权采取的下列行为:
(一)依法不应当采取保全措施而采取保全措施或者依法不应当解除保全措施而解除保全措施的;
(二)保全案外人财产的,但案外人对案件当事人负有到期债务的情形除外;
(三)明显超过申请人申请保全数额或者保全范围的;
(四)对查封、扣押的财物不履行监管职责,严重不负责任,造成毁损、灭失的,但依法交由有关单位、个人负责保管的情形除外;
(五)变卖财产未由合法评估机构估价,或者应当拍卖而未依法拍卖,强行将财物变卖给他人的;
(六)违反法律规定的其他情形。B项的说法属于司法解释中规定的第(一)项的内容,因此B项说法正确,应选。
《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第30条规定,人民法院审理行政赔偿案件在坚持合法、自愿的前提下,可以就赔偿范围、赔偿方式和赔偿数额进行调解。调解成立的,应当制作行政赔偿调整书。此规定说的赔偿范围是关于赔偿的范围,而非是是否属于国家赔偿的范围,因此,对是否属于国家赔偿的范围不能进行调解,C项说法错误,不选。
《最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第8条第1款规定,申请民事、行政诉讼中司法赔偿的,违法行使职权的行为应当先经依法确认。因此,D项说法正确,应选。
89.某市卫生局经调查取证,认定某公司实施了未经许可擅自采集血液的行为,依据有关法律和相关规定,决定取缔该公司非法采集血液的行为,同时没收5只液氮生物容器。下列哪些说法是正确的?
A.市卫生局在调查时,执法人员不得少于两人,并应当向当事人出示证件
B.若市卫生局当场作出决定,某公司不服申请复议的期限应自决定作出之日起计算
C.若某公司起诉,市卫生局向法院提供的现场笔录的效力,优于某公司的证人对现场的描述
D.没收5只液氮生物容器属于保全措施
答案:ABC
解析:《行政处罚法》第37条第1款规定,行政机关在调查或者进行检查时,执法人员不得少于两人,并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问,并协助调查或者检查,不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。因此,A项正确。
《行政复议法》第9条规定,公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。B项中,如果市卫生局当场作出决定,那么某公司从市卫生局当场作出决定的时候就知道了该具体行政行为,因此,申请复议的期限应该从决定作出之日起计算,B项正确。
《行政诉讼法》第31条规定,证据有以下几种:
(一)书证;
(二)物证;
(三)视听资料;
(四)证人证言;
(五)当事人的陈述;
(六)鉴定结论;
(七)勘验笔录、现场笔录。以上证据经法庭审查属实,才能作为定案的根据。市卫生局向法院提供的现场笔录属于证据种类中的第(七)项现场笔录,某公司的证人对现场的描述属于证据种类中的第(四)项证人证言。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第63条规定,证明同一事实的数个证据,其证明效力一般可以按照下列情形分别认定:
(一)国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证;
(二)鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言;
(三)原件、原物优于复制件、复制品;
(四)法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论;
(五)法庭主持勘验所制作的勘验笔录优于其他部门主持勘验所制作的勘验笔录;
(六)原始证据优于传来证据;
(七)其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言;
(八)出庭作证的证人证言优于未出庭作证的证人证言;
(九)数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。因此,C项正确。
《行政处罚法》第8条规定,行政处罚的种类:
(一)警告;
(二)罚款;
(三)没收违法所得、没收非法财物;
(四)责令停产停业;
(五)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照;
(六)行政拘留;
(七)法律、行政法规规定的其他行政处罚。没收5只液氮生物容器属于行政处罚而非属于保全措施,D项错误。
90.因一高压线路经过某居民小区,该小区居民李某向某市规划局申请公开高压线路图。下列哪些说法是正确的?
A.李某提交书面申请时应出示本人有效身份证明
B.李某应说明申请信息的用途
C.李某可以对公开信息方式提出自己要求
D.某市规划局公开信息时,可以向李某依法收取相关成本费
答案:CD
解析:《中华人民共和国政府信息公开条例》第13条规定,除本条例第九条、第十条、第十一条、第十二条规定的行政机关主动公开的政府信息外,公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。第20条规定,公民、法人或者其他组织依照本条例第十三条规定向行政机关申请获取政府信息的,应当采用书面形式(包括数据电文形式);采用书面形式确有困难的,申请人可以口头提出,由受理该申请的行政机关代为填写政府信息公开申请。政府信息公开申请应当包括下列内容:
(一)申请人的姓名或者名称、联系方式;
(二)申请公开的政府信息的内容描述;
(三)申请公开的政府信息的形式要求。因此,AB项说法错误,C项说法正确。第27条规定,行政机关依申请提供政府信息,除可以收取检索、复制、邮寄等成本费用外,不得收取其他费用。行政机关不得通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息。行政机关收取检索、复制、邮寄等成本费用的标准由国务院价格主管部门会同国务院财政部门制定。因此,D项说法正确。
(2008年·四川)
80.关于对行政机关公务员的处分,下列哪些说法是正确的?
A.某公安局干部梁某违法虽应受到处分,但在作出处分决定之前其已办理退休手续,应不再给予处分
B.某县政府办公室干部刘某的撤职处分一年后被撤销,应恢复其原职务、级别、工资档次
C.某县政府可以制定文件对本县行政机关公务员处分作出补充性规定
D.某民政局应对因贪污被判处有期徒刑3年的干部何某给予开除处分
答案:AD
解析:《行政机关公务员处分条例》第52条规定,有违法违纪行为应当受到处分的行政机关公务员,在处分决定机关作出处分决定前已经退休的,不再给予处分;但是,依法应当给予降级、撤职、开除处分的,应当按照规定相应降低或者取消其享受的待遇。因此,A项说法正确。
第9条第2款规定,行政机关公务员受开除以外的处分,在受处分期间有悔改表现,并且没有再发生违法违纪行为的,处分期满后,应当解除处分。解除处分后,晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响。但是,解除降级、撤职处分的,不视为恢复原级别、原职务。因此,B项说法错误。
第2条第3款规定,地方性法规、部门规章、地方政府规章可以补充规定本条例第三章未作规定的应当给予处分的违法违纪行为以及相应的处分幅度。除国务院监察机关、国务院人事部门外,国务院其他部门制定处分规章,应当与国务院监察机关、国务院人事部门联合制定。县政府不是地方政府规章的制定主体,因此,不能对本县行政机关公务员处分作出补充性规定。因此,C项说法错误。
第17条规定第2款规定,行政机关公务员依法被判处刑罚的,给予开除处分。因此,D项说法正确。
81.甲市乙县地税局认定丁公司有偷税行为,决定追缴税款、滞纳金,并予以罚款。复议机关维持地税局决定后,丁公司以案件重大复杂为由,直接向甲市中级法院起诉。甲市中级法院采取的下列哪些做法是正确的?
A.可以指定甲市丙县法院管辖
B.可以书面告知丁公司向乙县法院起诉
C.可以决定由自己审理
D.针对丁公司的起诉应当在7日内作出处理
答案:ABCD
解析:《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》第2条规定,当事人以案件重大复杂为由或者认为有管辖权的基层人民法院不宜行使管辖权,直接向中级人民法院起诉,中级人民法院应当根据不同情况在7日内分别作出以下处理:
(一)指定本辖区其他基层人民法院管辖;
(二)决定自己审理;
(三)书面告知当事人向有管辖权的基层人民法院起诉。
根据上述规定可知,本题的正确答案是ABCD.82.下列哪些事项不属于政府信息公开报告应载明的内容?
A.主动公开政府信息情况
B.政府信息公开指南
C.政府信息公开目录
D.因政府信息公开申请行政复议情况
答案:BC
解析:《中华人民共和国政府信息公开条例》第32条规定,政府信息公开工作报告应当包括下列内容:
(一)行政机关主动公开政府信息的情况;
(二)行政机关依申请公开政府信息和不予公开政府信息的情况;
(三)政府信息公开的收费及减免情况;
(四)因政府信息公开申请行政复议、提起行政诉讼的情况;
(五)政府信息公开工作存在的主要问题及改进情况;
(六)其他需要报告的事项。
根据上述规定可知,本题的正确答案是BC.83.崔某不服甲市乙县政府向谭某发放集体土地建设用地使用证,向甲市政府申请行政复议。甲市政府驳回崔某的复议请求,但改变了集体土地建设用地使用证所认定的主要事实。崔某不服,提起行政诉讼。下列哪些说法是正确的?
A.崔某可向乙县法院提起诉讼
B.崔某可向甲市中级法院提起诉讼
C.被告为乙县政府
D.谭某为第三人
答案:BD
解析:《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第7条规定,复议决定有下列情形之一的,属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”:
(一)改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的;
(二)改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的;
(三)撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的。
本案中,市政府改变了集体土地建设用地使用证所认定的主要事实,属于复议改变了原具体行政行为的情况。《行政诉讼法》第25条第2款规定,经复议的案件,复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告。因此,本题的被告应该是复议机关即甲市政府。因此,C项说法错误。
《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》第1条规定,有下列情形之一的,属于行政诉讼法第十四条第(三)项规定的应当由中级人民法院管辖的第一审行政案件:
(一)被告为县级以上人民政府的案件,但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外;
(二)社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件;
(三)重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件;
(四)其他重大、复杂的案件。
根据上述规定可知,本案应该由甲市中级人民法院管辖。因此,A项说法错误,B项说法正确。
《行政诉讼法》第27条规定,同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。本案中谭某与本案判决结果存在利害关系,可以作为第三人申请参加诉讼。因此,D项说法正确。
综上,本题的正确答案是BD.84.被申请行政复议的具体行政行为有下列哪些情形的,行政复议机关可以作出变更决定?
A.事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序违法的 B.事实清楚,证据确凿,适用依据错误,程序合法的
C.事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,但是明显不当的 D.事实不清,证据不足,复议机关经审理查明事实清楚,证据确凿的 答案:BCD
解析:《行政复议法实施条例》第四十七条对具体的“可以决定变更的情形”做了详细规定。
具体行政行为有下列情形之一,行政复议机关可以决定变更:
(一)认定事实清楚,证据确凿,程序合法,但是明显不当或者适用依据错误的;
(二)认定事实不清,证据不足,但是经行政复议机关审理查明事实清楚,证据确凿的。由此,本题正确答案是BCD。
85.甲取得了县房产局颁发的扩大原地基和建筑面积的建房许可证,阻碍了邻居乙的正常通行,乙与甲协商未果,向市房产局提起行政复议。下列哪些说法是正确的?
A.乙可以委托两名代理人参加行政复议
B.市房产局应当通知甲作为第三人参加行政复议
C.若复议过程中第三人甲意外死亡,行政复议即应终止
D.复议过程中,乙和县房产局达成和解协议,协议内容不违法并且甲也同意该协议,则市房产局应当准予
答案:AD
解析:《行政复议法实施条例》第10条规定,申请人、第三人可以委托1至2名代理人参加行政复议。因此,A项说法正确。
第9条第1款规定,行政复议期间,行政复议机构认为申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的,可以通知其作为第三人参加行政复议。B项中应该是“可以”而非是“应当”。因此,B项说法错误。
第9条第3款规定,第三人不参加行政复议,不影响行政复议案件的审理。因此,C项说法错误。
第40条规定,公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议,申请人与被申请人在行政复议决定作出前自愿达成和解的,应当向行政复议机构提交书面和解协议;和解内容不损害社会公共利益和他人合法权益的,行政复议机构应当准许。因此,D项说法正确。
综上,本题的正确答案是AD.86.张某是持有合法运输矿石手续的个体户,一日经过某矿务局检查站时被认定所运货物与其所持手续不符,汽车与矿石被押。某矿务局决定没收全部矿石,罚款500元。张某缴纳罚款后,检查站迟迟未归还张某车辆,汽车遭到损坏。某矿务局的行为后被法院确认违法,张某提出国家赔偿。关于赔偿范围和方式,下列哪些说法是正确的?
A.返还没收的矿石
B.返还500元罚款
C.赔偿张某汽车被扣押期间的营业收人
D.修理被损坏的汽车
答案:ABD
解析:《最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第11条规定,民事、行政诉讼中司法赔偿的赔偿方式主要为支付赔偿金。包括:支付侵犯人身自由权、生命健康权的赔偿金;财产损坏的,赔偿修复所需费用;财产灭失的,按侵权行为发生时当地市场价格予以赔偿;财产已拍卖的,给付拍卖所得的价款;财产已变卖的,按合法评估机构的估价赔偿;造成其他损害的,赔偿直接损失。
能够返还财产或者恢复原状的,予以返还财产或者恢复原状。包括:解除查封、扣押、冻结;返还财产、恢复原状;退还罚款、罚没财物。
根据上述规定可知,本题的正确答案是ABD.87.某小区按照开发时间分为两个区域,后某区房屋管理局发出通知,将该小区分为三个物业管理区域,对各区域的物业管理用房作了重新划分。叶某等25户居民不服提起行政诉讼,认为通知违反认为通知违反《物业管理条例》有关规定,要求予以撤销。有关规定,要求予以撤销。下列哪些说法是正确的?
A.若叶某等25户居民在指定期限内未选定诉讼代表人,法院有权依职权指定诉讼代表人
B.叶某等25户居民提供证据证明通知不符合《物业管理条例》的规定,是承担举证责任的表现
C.若在诉讼期间叶某有妨害诉讼行为,法院可以责令其具结悔过
D.若法院经审理认为通知没有考虑《物业管理条例》规定的应考虑的建筑物规模和社区建设因素,可以认定通知主要证据不足
答案:AC
解析:《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第14条第3款规定,同案原告为5人以上,应当推选1至5名诉讼代表人参加诉讼;在指定期限内未选定的,人民法院可以依职权指定。因此,A项说法正确。
《行政诉讼法》第32条规定,被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。因此,B项说法错误。
《行政诉讼法》第49条规定,诉讼参与人或者其他人有妨碍行政诉讼的行为的,人民法院可以根据情节轻重,予以训诫、责令具结悔过或者处一千元以下的罚款、十五日以下的拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。因此,C项说法正确。
《物业管理条例》第9条第2款,物业管理区域的划分应当考虑物业的共用设施设备、建筑物规模、社区建设等因素。具体办法由省、自治区、直辖市制定。所以,还要考虑省、自治区、直辖市的具体办法,来确定该具体行政行为的效力。选项D说法错误。
88.某县质量技术监督局以某食品公司生产销售的葡萄酒生产日期标注不真实,违反《产品质量法》为由,决定责令该公司停止生产销售,罚款3000元,没收违法所得。下列哪些说法是正确的?
A.若某县质量技术监督局在调查时,为防止证据灭失,对某食品公司生产销售的葡萄酒先行登记保存,应经该局负责人批准
B.若对某县质量技术监督局的决定不服,某食品公司应先申请复议才能提起行政诉讼
C.某食品公司对某县质量技术监督局的决定不服申请复议,须以某县政府为复议机关
D.某县质量技术监督局向法院申请强制执行时,某食品公司的财产状况是应提交的材料之一
答案:AD
解析:《行政处罚法》第37条第2款规定,行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法;在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在七日内及时作出处理决定,在此期间,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。因此,A项说法正确。
《行政处罚法》第6条规定,公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚,享有陈述权、申辩权;对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。因此,B项说法错误。
《行政复议法》第12条规定,对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。因此,C项说法错误。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第91条第1款规定,行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为,应当提交申请执行书、据以执行的行政法律文书、证明该具体行政行为合法的材料和被执行人财产状况以及其他必须提交的材料。因此,D项说法正确。
89.下列哪些情形属于间接强制执行措施?
A.张某患传染病,拒绝住院治疗,卫生机关将其强制送入传染病医院治疗
B.某单位拒绝拆除违章建筑,城建行政主管部门委托某工程队拆除该违章建筑
C.某交通管理局将没收的黑车委托某停车场管理
D.某公司拖欠罚款,行政机关决定每日按罚款数额的3%加处罚款
答案:BD
解析:直接执行措施是直接对执行标的采取执行行为,如将财产查封、拍卖或直接交付给 债权人等。直接执行措施的执行标的一般是物和财产。
间接执行措施是不直接对执行标的采取执行行为,而是通过对债权人给予处罚的方式迫使其履行义务。可分为代执行与执行罚两种。
(1)代执行。指强制执行机关请人代替法定义务人履行义务,再由法定义务人负担费用的执行方法。
(2)执行罚。指强制执行机关通过使不履行法定义务的人承担新的持续不断的给付义务,促使其履行义务的执行方法。
根据上述表述可知,AC项属于直接强制执行措施,BD项属于间接强制执行措施。
90.甲公司不服工商局处罚决定向法院提起行政诉讼,法院受理后通知乙公司作为第三人参加诉讼。开庭审理时,乙公司法定代表人和委托代理人未到庭。下列哪些说法是正确的?
A.若乙公司经合法传唤无正当理由不到庭,不影响案件的审理
B.若甲公司经合法传唤无正当理由不到庭,法院可以按撤诉处理
C.若甲公司经两次合法传唤未到庭,法院应当缺席判决
D.若甲公司未经法庭许可中途退庭,法院可以按撤诉处理
答案:ABD
解析:《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第49条第3款规定,第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,不影响案件的审理。因此,A项说法正确。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第49条第1款规定,原告或者上诉人经合法传唤,无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理。因此,BD项说法正确。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第49条第2款规定,原告或者上诉人申请撤诉,人民法院裁定不予准许的,原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可而中途退庭的,人民法院可以缺席判决。结合49条第1、2款的规定可知,甲公司是原告,通常情况下,经合法传唤无正当理由不到庭的,可以案撤诉处理,只有在原告撤诉不被法院准许的情况下,经合法传唤无正当理由不到庭的,才可以缺席判决,而其也是“可以”而非是“应当”。因此,C项说法错误。
(2008年)
六、(本题20分)
案情:因某市某区花园小区进行旧城改造,区政府作出《关于做好花园小区旧城改造房屋拆迁补偿安置工作的通知》,王某等205户被拆迁户对该通知不服,向区政府申请行政复议,要求撤销该通知。区政府作出《行政复议告知书》,告知王某等被拆迁户向市政府申请复议。市政府作出《行政复议决定书》,认为《通知》是抽象行政行为,裁定不予受理复议申请。王某等205户被拆迁户不服市政府不予受理复议申请的决定,向法院提起诉讼。一审法院认为,在非复议前置前提下,当事人对复议机关不予受理决定不服而起诉,要求法院立案受理缺乏法律依据,裁定驳回原告起诉。
问题:
1.本案是否需要确定诉讼代表人?如何确定?
2.行政诉讼中以复议机关为被告的情形主要包括哪些?
3.若本案原告不服一审裁定,提起上诉的主要理由是什么?
4.如果二审法院认为复议机关不予受理行政复议申请的理由不成立,应当如何判决?
5.本案一、二审法院审理的对象是什么?为什么?
6.若本案原告不服一审裁定提起上诉,在二审期间市政府会同区政府调整了补偿标准,上诉人申请撤回上诉,法院是否应予准许?理由是什么?
参考答案:
1.本案需要确定诉讼代表人。按照最高人民法院关于执行《行政诉讼法》若干问题的解释,同案原告为五人以上,应当推选一至五名诉讼代表人参加诉讼,在指定期限内未选定的,人民法院可以依职权指定。
2.行政诉讼中以复议机关为被告的情形主要包括:
①复议机关改变原行政行为,原告不服复议决定的;
②复议机关在复议期限内未作出复议决定,原告不服的;
③复议机关拒绝受理复议申请或者不予答复,原告不服的。
3.若本案原告不服一审裁定,提起上诉的主要理由是:复议机关不受理复议申请的行为是行政机关的一项具体行为,无论是否属于行政复议前置的情形,只要原告不服该复议决定,均可以起诉,法院应予受理。
4.如果二审法院认为复议机关不予受理行政复议申请的理由不成立,应当作出撤销“不予受理决定书”,判令复议机关受理复议申请。
5.本案一、二审法院审理的对象是市政府不予受理复议申请的决定。因为原告起诉要求撤销的就是该决定,故法院应当以该决定作为合法性审查的对象。
6.若本案原告上诉后市政府会同区政府调整了补偿标准,上诉人可以申请撤回上诉,法院经审查,若认为该市、区政府调整补偿标准的行为不违反法律法规的禁止性规定,不超越或放弃职权,不损害公共利益和他人合法权益,申请撤回上诉是上诉人的真实意思表示,第三人无异议的,法院应予准许。
(2008年·四川)
六、(本题20分)
案情:2006年10月11日晚,王某酒后在某酒店酗酒闹事,砸碎店里玻璃数块。此时某区公安分局太平派出所民警任某、赵某执勤路过酒店,任某等人欲将王某带回派出所处理,王某不从,与任某发生推搡。双方在扭推过程中,王某被推倒,头撞在水泥地上,当时失去知觉,送往医院途中死亡,后被鉴定为颅内出血死亡。2006年12月20日,王某之父申请国家赔偿。
问题:
1.公安机关是否应当对王某的死亡承担国家赔偿责任?为什么?
2.王某的父亲是否有权以自己的名义提出国家赔偿请求?
3.本案请求国家赔偿的时效如何计算?
4.本案国家赔偿义务机关是谁?
5.若本案公安机关需承担赔偿责任,赔偿方式和标准是什么?
6.如果公安机关对受害人赔偿后,对民警如何处理?
7.若王某的父亲获得国家赔偿,他能否再要求民警任某承担刑事附带民事责任?
参考答案:
1.公安机关应当对王某的死亡承担国家赔偿责任。因为公安民警在执行职务过程中与王某发生推搡致王某摔倒死亡,未尽到合理注意义务,其行为构成违法,王某虽也有过错,但不能免除国家赔偿责任,符合国家赔偿责任构成要件,国家应当承担赔偿责任。
2.王某的父亲有权以自己名义提出国家赔偿请求。因为国家赔偿法规定:受害的公民死亡,其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。
3.本案请求国家赔偿的时效应当自民警执行职务的行为被依法确认为违法之日起两年。
4.本案的国家赔偿义务机关是某区公安分局。
5.若公安机关承担国家赔偿,赔偿方式为支付被害人死亡赔偿金和丧葬费,总额为国家上职工年平均工资的20倍;对死者生前抚养的无劳动能力的人还应当支付生活费,标准参照当地民政部门有关生活救济规定办理,被抚养人是未成年人的,支付到18周岁为止,其他无劳动能力的人支付到死亡时止。
6.如果公安机关对受害人赔偿后,若认为民警犯有重大过失,可以责令该民警承担部分或全部赔偿费用。
7.王某的父亲不能再要求民警任某承担刑事附带民事责任。
第四篇:行政诉讼法[模版]
名词解释:
国家行为:是指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权,以国家的名义实施的有关国防和外交事务的行为等行为。,以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态,实施戒严和总动员
行政诉讼法的基本原则概念:是指由宪法和法律规定的,反映行政诉讼的基本特点,对行政诉讼具有普遍指导意义,体现并反映着行政诉讼的客观规律和法律的精神实质的基本规则。辩论原则:是指在人民法院主持下,当事人为维护自己的合法权益,向人民法院提出诉讼请求或反驳对方的诉讼请求,并出示有关证据和对法庭出示的证据进行质证,辩论的基本制度。含义:1语种不能成为当事人表达意见的障碍2当事人有权对争议的问题进行辩论。3法院应当为当事人表达意见提供条件:a要使当事人了解对方的观点和根据b给当事人必要的准备和答辩时间。4辩论的结果应当成为裁判的基础5法院在当事人的辩论中应当行使适当的释明权。行政处罚:是指行政机关根据其职权对违反行政管理秩序的但尚未构成犯罪的公民、法人或其他组织予以的惩处。
行政强制措施:是指行政机关为了查明情况或有效控制违法、危害状态,根据需要依法对有关对象的人身或财物进行暂时性限制的强制措施。
行政诉讼的管辖:关于人民法院之间受理第一审案件的权限分工 移送管辖:是指法院已经受理了行政案件以后,发现所受理的行政案件确实不属于自己管辖而应由其他法院管辖,将案件移送给由管辖权的法院审理的一种管辖形式 指定管辖:是指上级法院以指定行为将行政案件交由下级法院管辖的制度。指定管辖的两种情况:1由于特殊原因,致使有管辖权的法院不能行使管辖权的 2由于法院之间对管辖权发生争议。管辖权转移:是指裁定管辖的又一种形式,是指基于上级法院的同意与决定,将下级法院有管辖权的行政案件转交上级法院审理。管辖权异议:是指行政诉讼的当事人,对已经受理案件的法院提出的异议,申明管辖有误。
原告资格:是指公民 法人或者其他组织对于行政主体的具体行政行为提起行政诉讼 主体上获得法律认可的条件
被告资格的转移:是指有被告资格的主体被撤销,其被告自个自然转移给其他特定主体。
被告资格的转移条件:1由被告资格的行政机关或授权组织被撤销,在法律上该主题已被消灭,这是前提2被撤销的行政机关或授权组织,其行政职权仍然继续由其他组织行使。集团诉讼:是指由人数众多的原告推选诉讼代表人参加的且法院的判决及于全体利益关系人的行政诉讼 集团诉讼特点:1原告人数众多 2原告方实行诉讼代表制3法院的裁判效力不仅及于诉讼代表人,业绩与其他未亲身参加诉讼的当事人,甚至及于未参加诉讼的利害关系人,即法院裁判的扩张性。
行政诉讼第三人:是指因于被提起行政诉讼的具体行政行为有利害关系,通过申请或法院通知形式,参加到诉讼中来的除原告 被告以外的其他公民 法人或者其他组织
举证责任的分担:是指法律按照一定的标准规定应由的哪一方当事人对诉讼中的相关事实提供证据加以证明否则就应承担败诉后果的制度
行政诉讼中对证据的保全:是指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,法院依诉讼参加人的申请或者依职权主动采取措施,对证据加以确定和保护的制度
诉讼活动中的质证:是指在审判人员的主持下,诉讼参与人按照法定程序,针对证据材料的证据资格和证明力进行展示 说明 质疑和反驳的证明行为 交叉询问:是一方当事人及其诉讼代理人就证据问题向对方当事人及诉讼代理人 证人或者勘验人进行的盘诘性询问。
行政诉讼过程中的诉:是指认为自己的合法权益受到行政机关的具体行政行为侵犯的公民 法人或者其他组织,要求人民法院予以司法保护的请求。
诉的种类:1确认之诉2撤销之诉3变更之诉4行政赔偿之诉5履行之诉
诉权:是指公民 法人或者其他组织认为行政机关及行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,依照《行政诉讼法》的规定,请求人民法院予以司法保护的权利。诉讼保全:是指人民法院在可能因当事人一方或者其他原因而使判决不能执行或难以执行的情况下,根据对方当事人的申请或依职权采取的对有关财产加以保护的措施。
诉讼保全的条件:1依对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的。2诉讼保全限于诉讼请求所涉及的范围,或者与本案有关的财物,否则采取保全措施毫无意义3对于当事人申请诉讼保全的,应当提供担保。
诉讼活动中的质证:是指在审判人员的主持下,诉讼参与人按照法定程序,针对证据材料的证据资格和证明力进行展示 说明 质疑和反驳的证明行为
不需要质证的证据:1人民法院依职权调取的证据,不予质证2当事人在庭当证据交换过程中没有争议并记录在案的证据,不予质证 先行给付:是指人民法院在判决确定之前裁定由有给付义务的人预先给付对方部分财物,或者为一定行为的法律制度。适用情况:行政机关没有依法发给抚恤金、最低生活保证金等案件和申请行政机关履行保护人身权、财产权的案件。审判监督程序:又称再审程序,是指人民法院对已经发生法律效率的判决、裁定,发现违反法律法规的规定,依法再次审理的程序。行政诉讼执行:是指执行组织对生效的行政裁判的法律文书,因义务人逾期拒不履行时,依法采取强制执行,使生效法律文书的内容得以实现的活动。
执行的特征:1执行组织是人民法院或有权行政机关a法院作为执行组织的强制执行b行政机关作为执行组织的强制执行2执行申请人或被申请人由一方是行政机关3强制执行的根据是已经生效的诉讼文书4须以强制力为之5强制执行的法律后果是使裁判文书所确定的义务得以实现。行政赔偿:又称行政侵权赔偿责任,是指国家行政机关及其工作人员行使行政职权过程中的行为给公民、法人或者其他组织造成损害,由国家承担的赔偿责任。简答论述:
行政诉讼与行政复议的关系:
1、法律法规规定应当先申请复议的,当事人应当先申请复议,对复议决定不服的,再提请行政诉讼。
2、法律法规规定可以先申请行政复议的,当事人可以先申请复议,对复议决定不服的,再提起诉讼;当事人也可以不经复议而直接提起诉讼。
3、对于法律规定的中举行政行为,当事人对行政复议决定不服的,不能提起行政诉讼。
4、对于复议前置诉讼,复议机关不受理当事人的复议申请或者在规定的期限内不处理的,当事人有权直接提起诉讼,此
时的被告是复议机关。
5、对于选择诉讼当事人不能既申请复议又提起诉讼,如果当事人既申请复议又提起诉讼,由最先受理的机关受理,同时受理的,当事人选择。
6、对于选择诉讼,当事人申请复议后,经复议机关同意,又申请撤回的,当事人有权在法定期限内起诉。
行诉与民诉的区别:
1、诉讼客体:行政诉讼解决行政争议,民诉解决民事争议。
2、诉讼主体:行诉原被告恒定,民诉不恒定。
3、当事人的权利义务是否对等:行政诉讼中的权利义务不对等。民事诉讼中对等,谁主张谁举证。
4、是否适用调解:行诉不适用调解,民诉适用调解。5审判方式:行政诉讼一律实行合议审判,民诉可实行独任审判。6判决方式:行政诉讼通常不对当事人在行政法上的权利义务直接作出判决,原则上只对具体行政行为的合法与否作出相应判决;而民诉则针对当事人在民法上权利义务直接作出相应判决。7执行方式:在行政诉讼中,法律对原被告规定了不同的执行措施,且被告行政机关依法享有部分判决的直接强制执行权;民诉中,对原被告采取的执行措施遵循同样的规则,且任何一方当事人都不享有对他方直接强制执行的权利,只有请求法院强制执行。国家行为不可诉的原因:1国家行为不是具体行政行为其权利具有国家的整体性和统一性。2体现国家主权的行为。3国防、外交等国家行为关系到国家和民族的整体利益。4这种行为通常以国家对内对外的政策为依据,以国际政治斗争为转移,法院很难作出合法性判断。5国家行为的失误通常只由有关领导人承担政治责任,而政治责任的承担只能通过立法机关或议会才能追究。
行政诉讼法的基本原则:1人民法院依法独立行使行政审判权原则2以事实为根据,以法律为准绳原则3对具体行政行为进行合法性审查原则4当事人诉讼法律地位平等原则5民族语言文字原则6辩论原则7合议、回避、公开审判、两审终审原则8人民检察院法律监督原则。行政诉讼法律关系:是指在行政诉讼活动中,人民法院和一切诉讼参加人为了正确及时地解决行政案件,依据行政诉讼法的规定而形成的相互之间的权利、义务关系。
违法的具体行政行为的情形:1主要证据不足2适用
法律、法规错误3违反法定程序4超越职权5滥用职权6不履行法定职责7拖延履行法定职责。
人民法院受理的案件:1对行政机关行政处罚不服的案件2对行政机关行政强制措施不服的案件3认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的案件4认为行政机关对要求颁发许可证和执照的申请予以拒绝或者不予答复的案件5认为行政机关不履行保护人身权、财产权法定职责的案件6认为行政机关没有依法发给抚恤金的案件7认为行政机关违法要求履行义务的案件8认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的案件9法律、法规规定可以起诉的其他行政案件。人民法院不受理的事项:1国防、外交等国家行为2抽象行政行为3行政机关对其工作人员的奖惩、任免等决定4法律规定又行政机关最终裁决的具体行政行为5公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为6行政机关的调节行为以及法律规定的仲裁行为7不具有强制力的行政指导行为8驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为9行政机关对公民、法人或者其他组织权利、义务不产生实际影响的行为
确定管辖原则:1便于当事人诉讼的原则2便于人民法院正确 公正 有效地行使审判权原则3法院负担适当的原则
中级人民法院管辖:1国家知识产权局或专利复审委员会处理的专利行政案件以及商标局或商标评审委员会处理的商标行政案件2海关处理案件3省部级为被告的行政案件4本辖区内重大复杂案件:a被告为县级以上人民政府的案件 但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外b社会影响重大的共同诉讼 集团诉讼案件 c重大涉外或涉及港澳的案件d其他重大复杂案件国际贸易行政案件f反倾销反补贴行政案件g证券行政案件
经过行政复议的案件在管辖上有两种结果:1如果复议机关维持了原具体行政行为,仍由作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖2如果复议机关改变了原具体行政行为,则既可以由作出原具体行政行为的行政机关所在地的法院管辖,也可以由复议机关所在地的法院管辖。即出现共同管辖。
复议决定改变原具体行政行为的情形:1复议决定改变原具体行政行为所决定的主要事实和证据的2复议决定改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响3撤销 部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的原告资格转移条件:1有原告资格的主体在法律上已不复存在2有原告资格的人死亡或终止时,未逾诉讼保护期限3原告资格转移发生于与原告有特定利害关系的主体之间,没有这种关系也不发生资格转移。原告特征:1原告是公民法人或其他组织2原告是与被诉具体行政行为有法律上利害关系的人3原告须是认为具体行政行为侵犯了自己合法权益的人。特殊情况下的原告:1相邻权人 2公平竞争权人 3经复议案件的原告 4受害人 5企业投资人 6财产所有权与使用权相分离 7社会团体
被告特征:1被告须是行政机关或者法律法规规章授权的组织2被告须是被诉具体行政行为的主体3被告须是被指控并经由人民法院通知应诉的人。
行政证据与行政诉讼证据区别与联系:区别 1运用证据的目的不同。2举证的性质不同。
联系:1二者都具有客观性 关联性和真实性 法定形式也相同2被告对具体行政行为的合法性承担举证责任是行政主体在行政程序中承担行政证据举证责任的延续和必然要求3行政证据与行政诉讼证据的证明对象主体部分重合,但并非完全一致,行政诉讼证据的证明对象
大致包含了行政证据的证明对象4被告在行政诉讼中提相互的证据主要是在其行政程序中收集的证据 原告应当承担举证责任:1原告应当举证证明其起诉符合法定条件2在起诉被告不作为的案件中,证明其提出申请的事实,即原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。3在行政赔偿中,原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。
法院依职权调取证据的情形:1涉及国家利益、公共利益或他人合法权益的事实认定的2涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。
申请法院调取证据的条件和范围:1原告或者第三人不能收集2原告或者第三人及其委托收集证据得不到有关部门、单位、组织或者人员的配合3由于各种原因,不宜由原告知悉或掌握的材料 :1在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据2当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得,法院在第二审程序中调取的证据3原告或者第三人提供的举证期限届满后的证据
证据不能作为被诉具体行政行为合法的证据:1被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后(当然包括在诉讼过程中)自行收集的证据。2被告在行政程序中非法剥夺公民 法人或者其他组织依法享有的陈述 申辩或者听证权利所采用的证据3原告或者第三人在诉讼中提供的 被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据4复议机关在服役程序中收集和补充的证据或者作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提供的证据,不能作为法院认定原具体行政行为合法的依据5被告在二审过程中向院提交在一审过程中没有提交的证据不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的证据
妨害行政诉讼行政行为的种类:1,由义务协助执行的人,对人民法院的协助执行通知书 无故推脱 拒绝或者妨碍执行的。2,伪造 隐瞒 毁灭证据的3,指使 贿买 胁迫他人作伪证或者威胁 组织证人作证的4,隐藏 转移 变卖 损毁已被查封 扣押 冻结的财产的5,以暴力 威胁或者其他方法阻碍人民法院工作人员执行职务或者扰乱人民法院工作秩序的6,对人民法院的工作人员 诉讼参与人 协助执行的人采取侮辱 诽谤 诬陷 殴打或者打击报复的强制措施的种类:1,训诫2,责令具结悔过3,罚款4,拘留
起诉的条件:1,原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民 法人或者其他组织2,有确的被告3,有具体的诉讼请求和事实根据4,属于人民法院收案范围和受诉人民法院管辖 行政复议为诉讼的前置条件的情况:1,当事人对具体行政行为不服,可以选择向上一级行政机关申请复议,或直接向人民法院起诉2,当事人对具体行政行为不服,必须经上一级行政机关复议,对复议不服的菜可以向人民法院起诉,否则,人民法院不予受理3,法律 法规中只规定对某类具体行政行为不服,可以申请复议,没有规定可以像人民法院起诉,而行政诉讼法规定可以向人民法院起诉的,当事人可以先向行政机关申请复议,对复议不服的,再向人民法院起诉,也可以直接向人民法院起诉4,法律
法规规定,当事人对集体行政行为不服,必须经过复议才能像人民法院起诉的,如果行政机关在复议决定中追加当事人,被追歼的当事人对复议决定不服的,可以直接向人民法院起诉
开庭审理的方式:1以公开审理未原则2审理行政案件不适用调解a行政诉讼的被告是行政机关不享有实体处分权b行政诉讼没有调解的必要c行政诉讼的原告虽然享有一定的实体处分权,但由于其相对一方不具有实体处分权,因此,对原告的调解请求,被告无法回答d调解不能解决行政行为是否合法的问题,不能完成人民法院对被诉具体行政行为进行合法性审查的任务,起不到监督行政机关正确行使职权的作用。3在行政诉讼中,被告对被诉具体行政行为的合法性负有举证责任。撤诉的条件:1申请撤诉的必须是原告,包括原告特别授权的法定代理人和委托代理人。被告或第三人均不能提出撤诉请求。2撤诉申请必须是自愿并明确提出。3申请撤诉必须符合法律规定。4撤诉申请的提出必须是在判决裁定宣判前提出。5撤诉必须经人民法院允许。
第二审程序与第一审程序的关系:联系:1第一审程序是第二审程序的前提2适用第二审程序和适用第一审程序审判的是同意行政案件。3第二审程序和第一审程序中的诉讼参加人基本相同,只是法律地位发生变化。区别:1发生的原因不同2适用的审判机关不同3审判对象不同4法律后果不同。
确认判决的含义;是指人民法院在某些特定情况下,对被诉的具体行政行为是否合法所做的一种评判,不同于撤销判决直接消灭被诉具体行政行为的效力,也不同于变更判决直接改变被诉具体行政行为的内容,而是就被诉具体行政行为是否合法作出认定,从而决定被诉具体行政行为是否能够继续有效的一种判决。确认判决的情形:1人民法院认为具体行政行为合法,但不是以判决维持或者驳回诉讼请求的,可以作出确认其合法或有效的判决。2被告不履行法律职责,但判决履行法定职责已无实际意义时,可以作出确认被告不履行法定职责违法的判决。3被诉具体行政行为违法,但不具有可撤销内容的,可以作出确认该行为违法的判决4被诉具体行政行为依法不成立或者无效的,可以作出确认其无效的判决。
驳回诉讼请求与维持判决的比较:相同点:都是具有行政行为合法情形下作出的。不同点:1针对的对象不同,维持是对该行政行为的肯定,而驳回是针对原告诉讼请求作出的否定2效力的内涵不同,维持限制了行政主体,根据客观条件的变化和行政管理的需要作出应变的主动性,而经法院判决驳回原告诉讼请求的被诉具体行政行为可依法被撤销变更或废止3适用条件的不同。4被诉具体行政行为合法,但已经不存在的5行政赔偿诉讼中,原告起诉的赔偿理由不成立的。驳回诉讼请求与驳回起诉在诉讼中运用:(1)驳回起诉是人民法院在行政诉讼中,经审查认为原告没有程序意义上的诉权,书面裁定驳回原告起诉的司法行为。驳回诉讼请求是指人民法院在行政诉讼中经审理认为原告的诉讼请求无正当理由或法律根据,依法不予保护,并以判决形式予以拒绝原告实体上诉讼请求的司法行为。(2)1适用目的的不同驳回起诉是为了防止滥用程序意义上的诉权并不解决由关具体行政行为指向的权利义务问题,驳回诉讼请求是防止原告滥用实体意义上的诉权是对原告诉讼请求的否定,也是对被诉具体行政行为不同程度的间接肯定。2适用形式不同:驳回起诉是书面形式裁定,驳回诉讼请求是以判决的形式裁定。3适用阶段不同:驳回起诉适用于行政诉讼中,驳回诉讼请求适用于案件中终结时。4适用依据不同:驳回起诉依据行政诉讼法,请求依据诉讼法和实体法。5分别适用的情形:驳回起诉:a如果一时难以确定是否符合起诉条件而起诉人坚持起诉的,人民法院应当在7日内先于受理,经审理后,认为不符合起诉条件的裁定驳回起诉。B在诉讼过程中因发生新的法律事实,丧失了原告的起诉根据,但原告仍未撤诉的,法院应裁定驳回起诉c人民法院依照第二审程序审理的案件可以由第二审人民法院直接裁定撤回原判驳回起诉。非诉行政案件的执行:是指公民、法人或者其他组织既不向人民法院提起行政诉讼,又拒不履行已生效的具体行政行为所确定的义务,行政机关或行政裁决行为确定的权利人向人民法院提出执行申请,由人民法院采取强制执行措施,使行政机关的具体行政行为得以实现的制度。特点:1非诉行政行为的执行机构是人民法院,而非行政机关。
非诉行政案件的执行根据是行政机关作出的具体行政行为,该具体行政行为没有进入行政诉讼,没有经过人民法院的审理裁判,而且,申请执行的行政行为已经发生效力。3非诉行政案件的执行申请人是行政机关或行政裁决确定的权利人,被执行人只能为公民、法人或者其他组织。4非诉行政案件的执行前提是公民、法人或者其他组织在法定期限内,既不提出行政诉讼,又拒不履行具体行政行为所确定的义务。
单独提起行政赔偿诉讼的条件:1原告具有请求资格2有明确的被告3有具体的诉讼请求和受损害的事实根据4加害行为为具体行政行为的,该行为已被确认为违法5赔偿争议已经赔偿义务机关先行处理6属于法院行政赔偿诉讼的受案范围和受诉法院管辖7符合法律规定的起诉期限。违法的具体的行政行为:1主要证据不足 2适应法律,法规错误 3违反法定程序 4超越职权 5滥用职权 6不履行法定职责 7 拖延履行法定职责
制约行政诉讼受案范围因素:1行政机关行使职权的状况及自我约束状况2司法机关解决行政争议的能力3公民权利意识和自主意识的发展程度4行政法律规范的健全程度
行政诉讼受案范围的标准:1符合我国政治制度的特点2最大限度地保护公民、法人和其他组织的合法权益,同时要适应我国行政诉讼制度发展水平的实际状况3稳定性和灵活性相结合。
第五篇:行政诉讼法
《行政诉讼法》期末作业
1.结合实际,论述行政诉讼的理论基础
(1)法治理论。与人权理论并行、且为一个国家法律制度充分保障人权提供规范性原则的是法治理论。法治是一个其内涵在历史上不断衍变的概念,而且,不同国家或地区甚至同一国家或地区的不同学者,对法治具体内涵的概括也有差异。但是,古希腊先贤亚里斯多德所提法治的两个基本要素,还是得到普遍的认同:
(2)人权理论。人权,虽然是一个舶来于西方世界的概念,但这丝毫不影响人权保障作为人类各种制度普遍追求的理想所具有的吸引力。同样来自西方的马克思主义理论,确实曾经对早期自诩弘扬人权的资本主义制度如何导致人的异化进行过批评,可其目标也是希望实现人的真正解放。
(3)权力分立与制衡,并不是为了分工而分工、为了制衡而制衡,其实际上是人权保障、法治实现的前提之一。可以设想,在行政法层面上,没有立法机关制定法律,没有立法机关和司法机关监督行政机关实施法律的情况,又何以保证行政机关依法行政、尽可能少地侵犯个人和组织的合法权益,何以保证受到违法行政侵权的个人和组织获得充分的救济。我国宪法在规定立法机关、行政机关、司法机关以及其他机关的权限时,实际上就隐含了权力分立和制衡的理念。行政诉讼制度则是将此理念进一步具体化,这也可以从行政诉讼法第1条所谓“监督行政机关依法行使行政职权”之立法宗旨窥知。
2.请你评价一下我国现行立法关于行政诉讼受案范围的规定
行政诉讼受案范围是指人民法院受理行政诉讼案件,处理行政争议的范围,它又称为人民法院主管范围。就人民法院而言,它是指对行政机关的哪些行政行为拥有司法审查权;就行政机关而言,它是指行政机关的哪些行政行为将受到人民法院的监督;就公民、法人和其他组织而言,它是指对行政机关的哪些行政行为不服时可以向人民法院起诉。
现行行政诉讼受案范围规定的不足:
第一,受案标准不适当。受案标准是行政诉讼案件能否被受理的判断依据。受案标准决定着受案范围,不同的受案标准划定的受案范围是不同的。一个较高 的受案标准对应的是一个相对狭小的受案范围,相反一个较为宽泛的受案标准对应的就是一个相对宽广的受案范围。根据《行政诉讼法》第12条第3项的规定,人民法院不受理因行政机关对行政机关工作人员的奖惩任免等决定不服提起的诉讼。《解释》第4条对此解释为,“对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定是指行政机关做出的涉及该行政机关公务员权利义务的决定。”《行政诉讼法》和《若干解释》将内部行政行为排除在受案范围之外,使行政机关工作人员丧失了司法救济的权利和机会。这样做的弊端也很明显。
第二,立法体例混乱。对行政诉讼受案范围的立法体例问题学界有三种说法。第一种是列举式,列举式又分为肯定列举式和否定列举式。肯定列举式是从立法上采用正面肯定方式明确列举行政相对人可以提起诉讼的案件范围,否定列举式是从反面排除行政相对人不可以提起诉讼的案件范围。列举式的优点在于使行政诉讼受案范围边界明确,用以指导审判实践的实用性非常强。然而由于成文法固有的不周延性,也使得列举式的缺点非常明显,即该方式不能穷尽所有可诉行政行为和不可诉行政行为。
第三,可诉行政行为范围过窄。我国《行政诉讼法》未对“具体行政行为”作出定义,而《若干解释》也没有对抽象行政行为是否属于可诉行政行为予以明确。人民法院只受理对具体行政行为不服所提起的行政诉讼,一般情况下对具体行政行为以外的其他行政行为提起的诉讼法院不予受理,在现代社会,受教育权、政治权利、劳动权和文化权等对公民而言与人身权、财产权同等重要,离开这些权利,公民的生存与全面发展就会面临巨大的威胁。
3.请你写一篇关于本班本次模拟法庭的心得体会
进入大学这近三年的时间里,我们专业陆相继学习了《政治学》、《法学概论》、《法理原学》、《宪法》、《经济法》﹑《民法总论学》﹑《行政法和行政诉讼法》﹑《民事诉讼法》和《婚姻法》,我们对法学已经有了一个系统的学习,法学的基础理论素养也已基本形成,但是距离法律实践还是有一定的差距,甚至可以说是理论与实际脱节。为了更深入的学习法学这一专业,做到法学理论与法学实践相结合,上两个星期,我们09级思想政治教育全体同学在老师的指导之下进行了一次法学知识大演练:举办模拟法庭。这也算是我们进入大学两年多来,学习法律知识的一次大总结。这次模拟法庭,我们以北京科技大学拒发田勇毕业证一
案作为案例,我们运用这近三年来学过的有关知识具体的制定了法庭实施计划,认真做了庭审前的准备工作,进行了细致的人员分工和会场的布置。为使得整个模拟法庭的程序合法、执法严谨,保证法庭审保证法庭审理的庄严神圣,在正式饰演前我们进行了一次又一次的演练。值得欣慰的是,我们的模拟法庭实践得很好,可以说是一次成功的法律实践。
本次模拟法庭取得了巨大的收益,通过实践,我们增强了运用法学理论和法律知识分析问题、解决问题的基本能力,思想上提高了创新意识,通过本次庭审实践,我初步掌握了审案的大致过程,对法律法规的应用有了较为深刻的认识,也充分体会到理论与实践相结合的重要性。对于自己两年多来学习法律知识的成果进行了一次实地检验。这对今后的学习方法和学习方向有巨大的指导意义。在汲取法律知识时,要从法理入手,从应用着眼,做到有的放矢,不能成为只了解相关法条的辞典式的知法者。在自己学习历程中都取得了相当大的成绩。我将在这一片属于我们的天空中挥洒辛勤的汗水,为校园明天绘出一幅美好的蓝图。我相信校园的明天会更加美好!