关联交易与公司治理结构关系的研究

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第一篇:关联交易与公司治理结构关系的研究

本科生毕业设计(论文)封面

(2016 届)

论文(设计)题目 作 者 学 院、专 业 班 级 指导教师(职称)论 文 字 数 论文完成时间

大学教务处制

会计原创毕业论文参考选题(200个)

一、论文说明

本写作团队致力于会计毕业论文写作与辅导服务,精通前沿理论研究、仿真编程、数据图表制作,专业本科论文3000起,具体可以联系qq 805990749。下列所写题目均可写作。

二、原创论文参考题目 某公司模式研究 某企业全面预算管理问题的探究 3 关联交易与公司治理结构关系的研究 会计法治的困境与对策—以中国人寿某支公司为例 5 苏宁电器存货管理研究 房地产上市公司的价值评估——以金融街控股股份有限公司为例 7 基于公司治理的内部控制浅析 8 高铁行业应收账款风险管理研究 9 企业合理避税研究 浙江中小企业融资环境问题探讨 11 公允价值会计计量理论与应用研究 12 某公司固定资产管理研究 企业内部审计和外部审计的联合治理研究 14 社会责任会计信息披露问题研究 中小企业内部会计控制研究——以某公司为例 16 银行业的风险管理及内部控制研究 17 新会计准则对上市公司利润操纵的影响 18 应用XBRL提高会计信息质量 19 人力资源会计的产权分配研究 20 知识经济环境下人力资源会计探讨 21 公允价值会计计量的适用性研究 22 城市商业银行风险防范对策研究 23 论管理会计在中国发展的影响因素 从海尔的国际化经营看家电行业的海外扩张 25 中国上市公司融资战略问题研究 26 某公司应收账款存在的问题及对策 27 企业环境会计信息披露探析 28 基于内部控制的事业单位研究 29 制造业企业成本管理的探析 30 商业银行会计风险防范

民营企业内部控制制度的设计研究——以三鹿集团为例 32 试论我国中小企业融资环境现状与改善策略

中国企业海外并购的风险与防范——以吉利收购沃尔沃为例 34 中小企业营运资金管理探讨

会计造假的防范与治理研究—以某厂为例

从成本与收益角度看企业诚信

浅谈金融危机下我国公允价值的运用问题 中小企业信用评级指标体系应用研究 吉利集团融资案例的分析 企业内部控制自我评价的研究

财务比率在企业内部控制中的应用—以某公司为例 中小企业如何加强成本管理提高经济效益

福达电子有限公司KPI体系的构建、评价与考核问题研究

内部审计在防范舞弊风险中的角色与应用研究——基于xx案例的分析 中小民营企业适度负债经营研究

作业成本法在某物流公司成本核算中的应用研究 某纺织品公司存货管理现状的调查与分析 固定资产折旧与减值的比较分析 中国动漫产业的投资现状及发展研究 某公司筹资风险与对策研究

从非货币性交易准则的变化看公允价值的运用 风险管理框架下内部审计模式研究 衍生金融工具在企业中的应用探讨

会计政策选择对某水泥公司财务报表的影响研究 某公司成本控制体系设计

SAP与用友ERP系统中相关模块比较研究

基于某公司非货币性资产交换业务的公允价值研究 房地产调控下的某建设公司财务分析

中小企业民间融资的SWOT分析—以某公司为例 某农行支行会计报表分析研究 会计职业道德的理性思考 基于公司治理的内部控制浅析 电子商务对企业财务会计的影响 会计职业道德面临的问题和如何建设 某公司财务战略的制定与实施研究

我国商业银行经营效益及其影响因素分析—以招商银行为例 基于EVA的企业价值评估--以青岛啤酒为例 企业所得税法规与所得税会计准则的差异性研究 我国企业财务危机预警体系初探 中小企业融资创新问题研究

基于现金流的房地产行业财务危机预警实证研究 某公司资本结构的优化研究

某连锁超市期间费用管理问题研究 xx家具公司物流成本控制研究 内部审计与外部审计的协同研究

企业会计政策与估计变更对利润的影响研究 房地产开发成本控制初探

某电器公司存货管理存在的问题及对策研究 我国现行会计核算制度与税法的差异及其协调

经济型连锁酒店战略成本管理研究--以七天连锁酒店为例 81 低碳经济下某公司投资管理研究 82 某房地产企业融资现状调查与分析 83 中小企业内部控制实施问题研究 84 增值税纳税筹划研究

反倾销视角下环境成本核算问题探讨

资产重组对上市公司绩效影响的分析——以中化国际为例 87 中小型餐饮企业成本管理研究

公允价值计量在我国上市公司的应用研究 89 企业的会计诚信的建设 90 农行经济资本管理研究

我国会计师事务所内部治理问题探析 92 探析固定资产累计折旧与减值准备 93 非营利组织财务风险管理

论风险管理及其在企业中的应用 95 目标成本管理在某纺织企业的应用 96 基于公司治理的内部控制浅析 97 财务软件的发展与未来

从内部控制角度谈财务舞弊的防范 99 中小企业信用担保业务定价研究

平衡计分卡在我国商业银行绩效评价中的应用—以浦发银行为例 101 基于公司治理的内部控制浅析 102 注册会计师法律责任及规避措施 103 资产减值会计问题研究

基于公司治理的内部控制浅析 105 中小企业融资存在的问题及对策

服装生产企业销售与收款内部控制设计——以某服装集团为例 107 金融危机背景下的公允价值计量 108 电力企业内部管理中的全面预算控制 109 事业单位目标研究

代理记账优势及存在问题的研究 111 低碳经济下生态管理会计的应用研究 112 苏宁电器资产质量分析

上市公司财务会计流程优化研究 114 基于公司治理的内部控制浅析

三一重工股份有限公司跨国并购财务风险管理 116 当前税务筹划在我国企业中的应用 117 中小企业内部控制的问题及对策

某绿化公司应收账款管理问题及对策研究

信息化条件下会计内部控制的创新——以xx公司为例 120 农业产业上市公司的价值创造 121 关于合并商誉的思考

作业成本法在第三方物流企业成本管理中应用的合理性分析 123 我国房地产企业债务筹资的风险及对策

基于股权结构的上市公司股利分配政策研究

[毕业论文][动物医学]肉鸽隐孢子虫流行病学调查研究 126 增值税转型对企业财务报表的影响 127 小微企业财务风险研究 128 中国金融所得征税制度研究 129 我国上市公司融资研究

企业合并会计准则与国际会计准则的比较 131 现今我国离任审计的主要问题及对策 132 上市商业银行内部控制信息披露研究

资产减值的会计政策对企业所得税影响的案例研究 134 汽车制造行业上市公司经营绩效分析

商业银行信用卡分期付款业务的风险及规范研究 136 基于低碳经济的中小企业综合业绩评价研究 137 浅析我国农村信用社内部控制的问题与对策 138 论提高会计信息质量的途径

我国城镇化过程中土地流转方式探究 140 基于公司治理的内部控制浅析 141 论机会成本在现代企业中的运用

浅议乐清市永德利亚电器有限公司的固定资产管理

上市公司环境会计的核算与信息披露研究—以宝山钢铁股份有限公司为例 144 xx建筑装饰公司存货管理中存在的问题及其改进 145 基于公司治理的内部控制浅析

基于并购目的的企业价值评估模型的探讨 147 上市公司会计信息质量对资本市场的影响研究 148 我国高校教育成本核算的现状及对策 149 财务舞弊的防范与治理

关于人力资源会计的若干问题的研究 151 绩优上市公司股利分配的特征分析

152 浅析xx公司生产成本管理存在的问题及对策 153 基于公司治理的内部控制浅析 154 审计过程中的舞弊形式及原因分析 155 试谈企业财务风险的成因及防范 156 企业社会责任与股东价值

157 所得税会计若干问题的探讨-以某公司为例

158 论企业内部控制与风险管理的关系——以某公司为例 159 企业负债结构优化问题研究--以某公司为例 160 企业并购中的审计风险研究

161 中小企业成本管理现状及对策研究——xx家具采购成本控制 162 全面质量管理视域下xx建筑安装公司应用研究 163 上市公司内部控制评价体系研究 164 某公司应收账款管理的研究

165 上市公司财务报告改进问题研究--以某公司为例 166 基于内部价值链的某公司成本管理研究 167 企业社会责任会计报告探讨

168 某电缆公司采购与付款业务的内部控制研究 169 房地产企业税收筹划的研究 170 审计职业判断及其重要性的研究 171 两税合并对企业的影响分析 172 某科技公司财务风险研究 173 某公司体系研究

174 某客车公司债务资金筹集存在的问题及对策研究 175 物流企业应收账款管理研究

176 略论新企业会计准则下公允价值的计量 177 企业内部控制与公司治理的关系研究 178 上市公司环境会计信息披露研究 179 商业银行内控制度存在的问题及对策 180 基于公司治理的内部控制浅析 181 基于公司治理的内部控制浅析 182 某公司负债经营与风险控制 183 金融危机与会计计量的关系研究 184 浅谈应收账款的风险管理

185 关于政府或有负债风险问题的探讨

186 网络环境下会计信息系统的内部控制研究 187 精益成本管理在企业应用研究 188 企业集团资金管理模式研究 189 试论内部审计的独立性

190 战略导向的企业预算管理研究

191 我国当前居民收入分配差距的原因及对策研究 192 浅论我国增值税转型问题

193 企业人力资源培训成本会计的探讨 194 基于公司治理的内部控制浅析 195 上市公司会计信息披露问题研究 196 政府绩效审计的国际比较

197 采购成本控制——以xx纤维有限公司为例 198 某公司存货的优化管理研究

199 某公司内部会计控制制度的建立与完善 200 上市公司财务会计报告舞弊手段及成因分析

第二篇:关联交易与同业竞争

关于拟上市公司独立性的信息分享

拟上市公司独立性是监管机构审查的重点,因为独立性是影响企业持续盈利能力最核心的因素之一。所以在过去的几年中,拟上市公司独立性瑕疵、持续盈利能力和成长性不足是公司上市被否的三大主要原因。所以在本文中,我主要是从企业独立性方面来解释一下其可能存在的问题以及相应的预防和解决思路。拟上市公司独立性欠缺的问题可以分为两大类:第一是对内独立性不足,表现为公司对主要股东的依赖,容易产生关联交易,资金占用,同业竞争,公司治理结构等问题。第二是对外独立性不够,表现为公司的客户,市场,技术,商标或者业务上对其他公司的严重依赖。在这里我主要展开解释一下同业竞争,关联交易以及对重大客户的依赖,这几方面的问题未来或许会在我们所投的项目中遇到。

一、同业竞争

同业竞争是指上市公司所从事的业务与其控股股东(包括绝对控股股东与相对控股股东)、实际控制人及其所控制的企业从事的业务构成或可能构成直接或间接竞争的关系(这里请特别注意,与上市公司构成竞争关系的,不仅包括控股股东本身,还包括其亲属及亲属控制的企业)。同业竞争包括三个关键要素:a.同业竞争的主体,包括发行人、发行人的控股股东、实际控制人、实际控制人所控制的其他企业。b.同业,指从事相同或相似业务。c.竞争,指在业务的客户对象、产品、劳务的可替代性、市场差别等方面确实存在竞争关系。

如果上市公司与其关联企业存在同业竞争关系,那么它们就有可能在市场拓展、产品开发和布局、对外合作等方面存在利益冲突,控股股东就可能进行干预,利用其控制力,影响上市公司与其关联企业之间的“竞争”,使得上市公司及其关联企业无法在完全竞争的市场环境下发展经营业务,极容易导致上市公司与其关联企业之间的利益转移,这样不仅会损害中小股东的利益,另外上市公司的财务业绩表现也就不再是其独立经营结果的真实反映。

同业竞争关系只是为控股股东的利益输送提供了一条便利的渠道,与股东是否进行违规行为并无必然关系,但是这种渠道的存在降低了股东违规的成本而提高了监管机构对股东行为进行分辨和监管的成本。监管机构认为,在同业竞争的问题中,整个利益转移难以判定更难以量化和监控,监管者无法对公司经营过程中的每项决策进行效果评估,判断决策者的主观动机,判断潜在信息的获益方等。本着保护中小股东利益和维护资本市场公平性、资源配置的有效性的监管基本原则,这一问题最有效的办法就是禁止形成同业竞争关系。所以公司法中规定的,企业的董事、经理、核心技术人员所签署的《竞业禁止协议》也是体现了这一思想。这样我们就清楚了这一问题在IPO过程中的重要性。

同业竞争产生的原因,一般情况下是由于企业在发展过程中分拆上市造成的,也有企业改制造成的(一般多为国有企业)。大股东所控制的企业的几种业务或其控制的几家企业中有某一种业务或一家企业由于广阔的市场空间,巨大的发展潜力,致使大股东产生了让其单独上市的想法,而由于其拟上市的公司在上市前必然和其他关联企业有着千丝万缕的关系和业务来往,甚至业务有重叠的部分。在我们所投资的企业中,可能会存在这样的情况,例如优势物联网和优势科技,由于其技术的相通性可能会在某些硬件产品及系统集成业务上产生业务重叠,并可能会构成证监会判定的潜在业务竞争关系,如果该企业面临IPO,这个问题就会成为隐患,这就要求我们要提前发现问题,尽可能早的做相应调整和处理。对于同业竞争,通常解决的办法就是签订协议承诺、委托租赁、“买”、“卖”、“销”: 1.用协议和承诺的方式来解决同业竞争

由与拟上市公司产生竞争的关联方做出承诺,在经营过程中不损害拟上市公司的利益。其中比较典型的一种方式是双方签订市场划分协议,目前这种用市场划分协议过会成功的企业就晋亿实业等很少数几家。这一方式的成功率非常低,监管部门一般不会认可这种解决办法。

晋亿实业的成功也是有其特殊性的(1.市场足够大,上市主体晋亿实业和其两家关联公司晋纬控股、晋禾企业总共的营收还不到总市场份额的1%,三家各自的发展空间十分广阔。晋亿实业主要市场在中日韩,而欧洲市场是晋纬控股的固有市场,先于上市主体进入。美洲市场是晋禾企业的固有市场,先于上市主体进入。因此这两家关联公司与上市主体晋亿实业的关于同业竞争的市场划分协议才能被监管部门认可)。这一案例背后的理论依据是证监会的《股票发行审核备标准忘录》第一号:“对审核中发现公司与竞争方存在相同、相似的业务,应请公司做出解释。如有充分依据说明与竞争方从事的业务有不同的客户对象、不同的市场区域等,存在明显细分市场差别,而且该市场细分是客观的、切实可行的,不会产生实质性同业竞争的,则要求公司充分披露其与竞争方存在经营相同、相似业务及市场差别情况”。2.托管和租赁

是现实操作中使用的比较多的一种办法。所谓托管就是指,将关联方的竞争性资产委托给拟上市企业代为管理运营,拟上市公司按一定比例收取托管费用。租赁方式是指,关联方将竞争性资产租赁给拟上市 公司,由拟上市公司完全自主经营,并按期支付给关联方租金。这两种方式的基础都是拟上市公司在被委托和承租竞争性资产的时候拥有其完全独立的控制权,在拟上市公司的管理下统一经营,进而消除同业竞争。这种托管或者租赁合同的期限可以设置为自协议生效之日起至上市主体与关联方不再存在同业竞争为止。3.买的方式

及将关联方竞争性资产以公允的价格购买到拟上市公司旗下,与拟上市公司业务整合后统一上市,从而彻底消除同业竞争,这种方式是最完美的一种解决方案,也是监管部门所乐意接受的方案。4.卖的方式

及将拟上市公司存在同业竞争的业务出售给独立的第三方,进而消除同业竞争。

5.销的方式

及将产生同业竞争的关联方企业直接进行工商行政注销,彻底消除同业竞争。

对于“卖”和“销”的方式都存在很大的隐患,监管机构也容易对这两种方式产生质疑,同时在之前的IPO案例中也确实暴露过这样的问题。“卖”的方式,资产拥有方可以将其卖给与自己有某种特殊关系的人员(通常为亲属以外的人),容易导致“关联方非关联化”的问题,涉嫌隐形同业竞争和关联交易,“卖”只不过是将之前明的事情转入地下罢了。“销”则容易导致“构成同一控制下的企业合并”问题,就是指将注销企业的资产收入等隐含在拟上市公司下,这样就无形虚增了拟上市主体的经营收益,从而影响了与公司成长性相关的审核指标,同时还会涉及被注销资产部分偷税漏税的问题(西安达刚创业版被否就涉及这方面的原因)。对于众多的中小私营企业来说,存在一定的关联关系,同业竞争等都是很正常的情况,这也真实的反应了公司的历史沿革,所以企业可以正确对待这样一种情况,应该积极的运用科学的方式将这个问题解决好,监管部门也很承认这种情况的存在的客观性。

二、关联交易

关联交易,就是企业关联方之间的交易,关联交易是公司运作中经常出现的而又易于发生不公平结果的交易。

首先,从我们自己来说,应正确的看待关联交易这个问题,因为它并不是只有负面效应。从有利的方面讲,交易双方因存在关联关系,可以节约大量商业谈判等方面的交易成本,并可运用行政的力量保证商业合同的优先执行,从而提高交易效率。但其不利的方面是,由于关联交易方可以运用行政力量撮合交易的进行,从而有可能使交易的价格、方式等在非竞争的条件下出现不公正情况,形成对股东或部分股东权益的侵犯,也易导致债权人利益受到损害。

关联交易在拟上市公司上市过程中是比较常见的法律问题,由于许多企业的历史沿革造成,所以监管机构在一定程度上可以接受合理的关联交易存在,因此证监会对于报会企业的关联交易的要求是低于30%而不是禁止的态度。证监会在关联交易的问题上通常采取实质重于形式的原则,及考察关联交易的必要性,交易价格的公允性,以及交易的决策程序是否公正透明等。他们会审查,关联交易是偶发性还是经常性的,以及关联交易对公司的利润贡献程度,如果关联交易是不必要的,是否有可以通过合理的手段解决。同时也很看重公司是否与关联方存在依赖甚至利益输送。

利用关联交易进行利益输送大概有三种形式:

1.销售产品与劳务,商品交易与劳务是指上市公司与其关联企业之间购销商品或提供劳务的行为,是上市公司关联交易的主要形式,很多上市公司的控股股东是其主要客户,甚至所有购销业务都发生在关联企业之间。定价政策是关联购销的一个核心问题,购销过程中影响利润的定价方式非常模糊,从而成为控股股东转移资金的主要手段。控股股东通过低价向上市公司购进产品再以市场价格出售、向上市公司高价提供原材料、向上市公司高价转让低质资产或无形资产等关联购销的方式,转移上市公司资产或利润。

2.资金占用,关联企业尤其是控股股东以应收账款或其他应收款等方式拖欠上市公司资金和无偿占用关联企业募股资金,甚至向上市公司低价收购产品然后转售以获取收益,却不向上市公司支付价款,致使上市公司应收账款不断增加,资金长期被占用。这是控股股东占用上市公司资金最直接的方式。资金占用行为严重影响了上市公司的正常经营,导致一些上市公司陷入经营困境。3.资产重组。资产重组的关联交易主要有资产置换、资产购置、资产剥离等方式,这些方式己经成为控制性股东掠夺上市公司财富的主要手段。集团公司通过对实物资产的夸张描述,以较高的评估价格卖给上市公司,从而达到套取上市公司现金或减少对上市公司应付款项,改善集团财务状况的目的。上市公司高价购买的资产表面上优质,实际上其价值远远低于当初的估计价,只能是贱卖甚至闲置。除实物资产外,集团公司也可能通过实质上的不等价交易,将无形资产以高价卖给上市公司或与上市公司拥有的债权进行置换,改善集团公司的资产质量。与实物资产一样,交易价格以评估价为准,由于评估的专业性强,可验证性差,因而成为上市公司与集团公司进行利润转移的隐秘渠道之一。

对于关联交易,证监会的要求是,“企业应正视关联交易的存在,同时应说明关联交易发生的原因、时间、金额和比例。对于存在的一般商品的关联交易,通过与无关联第三方的同期报价比较说明价格的公允性。对于企业资产或股份的价格以资产评估机构的评估结果而定说明其公允。说明关联交易决策程序的公正性”。

现实实践中,企业可以通过一系列监管控制关联交易的措施来规范其行为,同时也被证监会所认可。可以制定公司内部的《关联交易制度》对公司关联交易的审批程序进行明确,关联股东回避表决,同时说明交易价格公允。

举例,上市公司南都电源在IPO时处理关联交易的方法是,现行《公司章程》对关联交易公允决策程序进行了规定,同时现行的《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、《监事会议事规则》、《独立董事工作规则》、《关联交易公允决策制度》等内部制度对审查、批准关联交易的具体程序作了进一步的规定。另外在此决策机制之外,南都电源全体独立董事对关联交易的公允性发表独立意见,同时公司第一大股东、实际控制人以及持股5%以上的股东分别作出《规范和减少关联交易的承诺函》。

三、对于重大客户的依赖

重大客户依赖问题也一直是证监会比较关注的点,因为严重的依赖于某个或某几个客户或者供应商,会直接威胁到公司的正常经营,对公司能否连续经营以及持续盈利能力产生了重大影响。

判断公司是否构成重大客户依赖主要有两点: 1.企业是互相依赖还是企业单独依赖。

2.如果企业是单独依赖,那么依赖的对象是谁。如果企业依赖的国有大型企业,如中国移动、中石油、国家电网等,则不会构成其上市的障碍。如果企业依赖的是小型企业,或者是不知名、来历不明的企业,则很有可能会被怀疑是关联交易或者利益输送。如果企业依赖的是大型跨国企业,证监会也会对其产生怀疑,因为该跨国企业有可能随时改变合作意向而终止合作。对于重大客户依赖问题,证监会并未明确的规定向单一客户销售额达到多少比例是被禁止的。其还是遵循实质大于形式的原则,首先是要求拟上市企业要做好重大客户或者供货商的信息披露工作,“如向单个客户的销售比例超过总额的50%或严重依赖于少数客户的,应披露其名称及销售比例”。

一般情况下如果企业能证明与合作的客户或供应商能够保持稳定长久的合作关系,并且不存在有重大依赖且处于竞争劣势的地位,并且最好是有相互依赖的合作关系的,只要实质上不会对企业持续盈利能力产生重大影响的,证监会都能够从实质进行审查,并从尊重客观事实的出发给予评价。

另外,如果企业对某一家供应商有重大依赖,有可能是其行业特征所决定的,如药材供应,矿产资源供应等,企业应解释行业特点以及保持稳定性和持续性的理由。但如果企业独立于行业的整个模式之外的,则对于供应商的重大依赖问题则需要从以下几个方面进行解释: 1.依赖于单一供应商的理由。2.与其是否存在关联关系。

3.市场上是否存在其他供应商,且不选择其他家的理由。4.交易价格是否公允,是否存在利益输送。5.发行人对供应商是否有主动权。

6.是否存在降低依赖度的选择性以及是否采取降低依赖度的措施。如果对外能开拓其他伙伴,以减少对单一客户或供应商的依赖则更好。

企业的经营独立与否是关乎企业生死存亡的关键因素,为了保护好中小股东的利益,监管部门在此问题上非常慎重,同时在历年来IPO的案例中,因为企业独立性方面的问题是被否企业的重灾区,所以在这里与大家分享一些基本的知识,以便于能在今后的项目管理中更好的帮助企业。

第三篇:公司治理结构问题研究

公司治理结构问题研究

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学号:课程:企业法 时间:2012年5月1日

【摘要】完善公司的治理机构对企业的发展具有举足轻重的作用,因此,研究公司治理结构的问题是一项意义非凡的举动。一个科学的治理结构,可以为公司未来奠定坚实的基础,使其屹立在商海之中,风雨无阻。接下来,我便带您了解一些公司治理结构方面的知识和研究策略。

关键词:公司治理结构 股东 企业 策略

一、公司治理结构的定义

要研究公司治理结构,首先需要了解其真实含义。公司治理结构,指为实现公司最佳经营业绩,公司所有权与经营权基于信托责任而形成相互制衡关系的结构性制度安排。

股东(大)会由全体股东组成,是公司的最高权力机构和最高决策机构。公司内设机构由董事会、监事会和总经理组成,分别履行公司战略决策职能、纪律监督职能和经营管理职能,在遵照职权相互制衡前提下,客观、公正、专业的开展公司治理,对股东(大)会负责,以维护和争取公司实现最佳的经营业绩!

董事会是股东(大)会闭会期间的办事机构。股东(大)会、董事会和监事会皆以形成决议的方式履行职能,总经理则以行政决定和执行力予以履行职能。

公司治理结构的大致形式如上,这是个逐渐形成和发展所确立下来的结构制度,所以在未来的发展变化中,治理结构可能会有调整,这正是需要研究的问题,从而使公司的发展更加健康快速。

二、公司治理结构的重大意义

了解了公司治理结构的内容,更需要知道其意义所在。

公司治理结构的实质价值在于通过合理分配公司的权力资源建立利益制衡机制确保企业的经济运行效率和可持续发展实现公司的经营目标并最终实现股东利益的最大化。

公司治理结构的意义主要体现在三个方面一是优化公司内部的权利配置优化公司内部的权力配置是公司治理的首要作用。二是平衡公司的利益矛盾实现公司内外部不同主体之间的利益制衡是公司治理的本质。三是强化公司的激励和约束机制。公司治理的激励功能是指通过公司治理使代理人在追求自身利益的同时能够更好地实现委托人的利益或目标。

公司治理结构要解决涉及公司成败的三个基本问题。

一是如何保证投资者(股东)的投资回报,即协调股东与企业的利益关系。在所有权与经营权分离的情况下,由于股权分散,股东有可能失去控制权,企业被内部人(即管理者)所控制。这时控制了企业的内部人有可能做出违背股东利益的决策,侵犯了股东的利益。这种情况引起投资者不愿投资或股东“用脚表决”的后果,会有损于企业的长期发展。公司治理结构正是要从制度上保证所有者(股东)的控制与利益。

二是企业内各利益集团的关系协调。这包括对经理层与其他员工的激励,以及对高层管理者的制约。这个问题的解决有助于处理企业各集团的利益关系,又可以避免因高管决策失误给企业造成的不利影响。这就是公司的基本层。

三是提高企业自身抗风险能力。随着企业的发展不断加速,企业规模不断扩大,企业中股东与企业的利益关系、企业内各利益集团的关系、企业与其他企业关系以及企业与政府的关系将越来越复杂,发展风险增加,尤其是法律风险。合理的公司治理结构,能有效的缓解各利益关系的冲突,增强企业自身的抗风险能力。

三、公司治理结构的选择

公司治理结构有很多形式,其中有英美模式和德日模式。

英美模式以证券市场为中心以股权分散为特征贯彻契约主义的价值理念追求股东利益最大化。在英美模式下证券市场发达公司股权分散银行在公司治理结构中的作用有限证券市场及相关联的公司控制权市场在公司治理问题上的地位十分突出。

德日模式以银行为中心以股权集中为特征贯彻共同体主义的价值理念追求利害关系人价值。德日的证券市场不如英美市场发达信息披露和市场透明标准较低公司控制权市场不活跃银行在资本市场上占主导地位公司股权集中并受大股东控制银行在公司治理结构中起着十分重要的作用。

在“股东治理”结构模式下,股东作为物质资本的投入者,享受着至高无上的权力。它可以通过建立对经营者行为进行激励和约束的机制,使其为实现股东利益最大化而努力工作。但是,由于经营者有着不同于所有者的利益主体,在所有权与控制权分离的情况下,经营者有控制企业的权利,在这种情况下,若信息非对称,经营者会通过增加消费性支出来损害所有者利益,至于债权人、企业职工及其他利益相关者会因不直接参与或控制企业经营和管理,其权益也必然受到一定的侵害,这就为经营者谋求个人利益最大化创造了条件。

这两种模式都有各自的优缺点,公司采用何种模式要依据公司所在地的制度及环境还有未来发展战略而定。我们应该知道,没有永恒不变的事物,只有与时俱进,才能屹立不倒。公司想成为百年老字号,齐对自己的定位应该十分明确,然后依着目标勇往直前。

四、我国上市公司治理结构的问题缺陷

我国数千年的历史文化传统充满了浓厚的官本位文化与关系文化中国公司治理体现着富于中国特色的官本位理念。在国有国营计划经济体制时代企业不具备完整的法人资格。

(一)股权过于集中

我国企业进行股份制改造的前提是公有制占主体,在股权方面表现为国有股、法人股持股比例高,一般超过50%,多的则达80%以上。股权集中的结果强化了原有的政企不分,政府由企业外部直接进入企业内部,使得政府凭借股东身份指派的董事会成为一个凌驾于股东大会之上的权力机构。由此造成大股东和上市公司在人员、资产、财务上长期不分家,关联交易盛行;大股东操纵公司一切事务,无法形成制约关系等等一系列问题。

(二)董事会缺乏独立性

在国有股占绝对优势的条件下,董事会成员、总经理的聘任都是由国有股东或原主管部门指定,多数情况下董事长兼任总经理。由于此种股权的高度集中,董事会由大股东操纵,或由内部人控制,形同虚设就在所难免。

(三)缺乏有效的激励约束机制

除了少数公司外,多数公司的高级管理人员执行的仍然是计划经济体制下的工资制度,薪酬结构比较单一,不能对董事和高级管理人员起到足够的激励作用。在这种工资制度无法达到高管人员的理想期望值的情况下。在实际经营中,就难免会出现为自己谋取私利的做法,从而会损害股东尤其是中小股东的利益。

(四)外部监控机制不全

主要表现在三个方面:第一,银行等作为债权人对公司实施的监控作用较小。第二,外部的公司控制权市场或者是并购市场对公司实施的监控作用也非常有限。第三,经理市场是另一个从外部监督公司的重要机制。

这些存在的问题,会阻碍我国公司的发展,所以需要治根治本地把问题研究清楚,采取最合理的策略解决。

五、公司治理结构分析及策略

(一)优化股权结构,切实保障股东大会有效行使职责

采取多种途径减持国有股,建立一种具有中国特色的股权多元化、分散化、动态化而又有效的机制,以此来优化上市公司股权结构。大力发展机构投资者,发挥机构股东的作用,向社会基金、境外投资机构、证券投资基金、银行等配售。推行内部职工持股制度,构造新的投资主体。可以通过增资扩股、股权转让方式进行。保障股东大会有效行使职责,维护全体股东利益。股东大会应有广泛的代表性和注意保障中小股东的权益。

(二)健全董事会制度,完善董事会功能

通过适当扩大董事会规模,引入独立董事,明确职工和中小股东代表的董事地位等措施优化董事会结构,切实、有效地增强董事会的独立性和有效性。董事会的选举可采用累计投票制,使相对控股股东难以把持董事会,进而使中小股东的权益得到一定程度的保障。

(三)建立有效的激励机制

必须使经营者的报酬与经营成果挂钩,给予高级管理人员以较高的年薪,同时根据公司的经营业绩给予相应的公司期权。如果由于高级管理人员的原因导致公司经营不善,必须给予高管人员以相应的惩罚。

(四)完善外部监控机制

建立健全完善的信息披露制度和信息传递制度是当务之急,要促使上市公司进行持续、真实的信息披露,证券监管部门就必须加强对上市公司规范运作的监督,加大执法力度,除日常监督外,应加强巡回检查工作的力度,还可实行举报制度,对没有按照证监会的规定规范运作的上市公司在配股、增发新股方面设置更多的限制等。

六、总结

公司治理结构的意义非凡,一个合理科学的治理结构,可以带公司走得更远更高。明确公司治理结构的问题所在,从根本上调整和制定相应的策略,让企业的明天会更好。

参考文献:

《我国上市上市公司治理结构分析及对策研究》 作者:喻晔 《公司治理结构问题分析及策略》作者:杨国昆 《百度百科》

第四篇:我国公司治理结构的完善研究

关键词:公司治理 内部治理 外部治理 人力资本

内容摘要:论文拟对我国公司治理的现状进行分析,并就我国应如何健全和完善公司治理的相关问题进行初步的探讨。

公司治理是社会各界广泛关注的热点问题,但对于公司治理的内涵并没有一致的认识,而是从不同的方面或角度来回答,总的来说关于公司治理的定义主要有两种视角:一种是基于委托代理理论的的公司治理,该种观点的代表人物有吴敬琏、张维迎等;另一种是基于共同体论的公司治理,OECD的《公司治理原则》是典型的建立在共同体论的基础上。

其实,公司治理是一个多层次的概念,随着社会经济的发展和公司内涵的发展变化,公司治理不仅要解决公司管理者与公司股东之间的代理问题,同时还涉及到各利益相关者。因此,公司治理定义可界定为以解决公司管理者与公司股东之间代理问题为目标的构建公司管理者、公司股东以及其他利益相关者之间的法律关系的制度安排。

我国公司治理的现存问题

(一)内部治理有限

股东大会流于形式,不能对董事会进行有效约束。我国现阶段的公司股权结构高度集中,“一股独大”的现象背离了公司治理结构制度的基本理念和价值要求,股权过分集中在国家手中,且不能流通甚至把董事会凌驾于股东大会之上,出现“用手投票”失灵现象,并实际损害小股东的权益。

董事会功能不健全,运作不规范。我国上市公司中70%的公司董事会的任命与解聘直接来自于上级的行政命令而非董事会,由此造成董事会构成不合理,独立董事所占比重小,多数为内部董事组成,这样的董事会独立性不强,现实中的董事会成员与执行层人员高度重合,容易导致“内部人控制”,董事会下设的各种委员会没有有效建立和运行。

监事会监控力度小,制度不健全。我国公司监事会的设立处于和董事会并行的地位,直接向股东大会负责,主要职责是监督董事会和经理人员的行为。但是,实践中监事会的功能都很有限。监事会仅有监督权而无控制权和战略决策权,更无董事和经理的任免权。在规范公司治理结构方面往往以股东价值为导向,相对重视董事会的职能而忽视监事会的作用,对监事会的运作则规定得相对简单,监事开展监督活动难以在法律上、操作中找到可行的依据,监事会是我国公司监督治理中最薄弱的环节。

报酬构成单一,经理人员激励与约束不完善。经理激励机制的核心是协调股东和经理之间的利益,以尽最大可能减少代理成本,实现股本利益最大化。我国大多数公司报酬构成单一,缺少长期激励作用的股权激励,这样容易造成管理人员做出不利于股东利益的短期行为。

(二)外部治理有限

我国公司外部治理的作用尚不完善,外部的公司控制权市场由于国有股及法人股的流动性差,采用并购方式对公司进行的监控作用有限,往往无法形成对管理层的并购约束。同样,流通股票的比例较低,使股东“用脚投票”进行公司治理可能性减少。尽管公司的负债较高,在一定程度上依赖于银行和金融机构,但债权人作为利益相关者没有相关法律依据规定对公司进行监控。经理市场的发育不良使经理市场对经理的制约作用有限。此外,公司治理的法制环境和文化环境也不完善。

由以上的分析可知,我国公司治理仍然存在许多迫切需要改进的问题,新公司法引进了很多新的制度,在公司治理上也作了调整,该调整对于改善我国公司治理现状发挥了一定作用,但仍有不足之处。

新《公司法》对公司治理制度的完善

股东会法律制度的完善。加强和完善股东大会的权利和职能;完善了股东大会的召集和主持制度;改进股东大会决议瑕疵的法律救济制度,并扩大了救济范围,并改变了救济方式。董事会法律制度的完善。完善董事会的表决制度;对法定代表人制度进行了完善和对董事长职权作了制约;完善了董事会的召集与主持、召开;对董事的选任也做了调整,规定上市公司须设立董事会秘书和独立董事。

监事会法律制度的完善。监事会的职权得到扩大和充实,监事会行使职权所必需的费用有了保障;对监事会组成作了变革;完善监事的运行,保障了监事会会议的顺利召开。

对公司中小股东法律保护的完善。规定股东的提案权和累积投票权,扩大股东知情权的范围;完善了股东诉讼制度,此外,股东还享有解散公司的请求权。

对控制股东、公司经营者的约束和激励制度的完善。针对我国控制股东滥权的现象,规定了对控制股东的制约制度和控制股东的义务及责任;健全董事、监事、经理等高级管理人员的义务和责任制度,新公司法对追究董事、监事、高级管理人员相关责任的程序做了保障。

完善我国公司治理结构的若干建议

(一)监事会与独立董事重叠的问题

新公司法正式确立了上市公司的独立董事制度,而我国引进独立董事的目的主要是因为:首先,缓解“一股独大”的现象;其次,由于我国公司监事会制度的失效,为了另辟蹊径,求助于独立董事制度的引进。但是,我国目前缺乏真正意义上的独立董事市场,我国的独立董事主要来自于高等学校和科研机构,而不象英美那样主要来自于企业的管理人员。此外,由于我国上市公司普遍存在“一股独大”的现象,为大股东以及大股东控制的治理机构提名和选举独立董事提供了可能,大股东为了实现自身利益,会选择有利于反映自己意志的人员来担任独立董事,所以,很多独立董事都是“花瓶董事”。由此,独立董事的提名、选聘、薪酬都受控于大股东的手中,独立董事自然也就难以做到真正独立。

此外,我国在引入独立董事制度的同时,保留了监事会制度。监事会制度与独立董事的实质,都是公司内部的监督制度,从职权上看,二者也存在部分交叉和不明确之处,两者的职能存在诸多重叠。职能重叠意味着大家都管,大家亦可都不管,造成权责不明。如果发生问题,监事会和独立董事要么互相争权要么互相推诿责任,结果是两种监督机制都不到位。

(二)重新构建董事会制衡格局以加强董事会的职能

上文笔者建议舍弃独立董事制度,由此,对董事会的监督就更是重中之重,虽然公司法第50条、109条均有规定,但是仍可继续完善:

可以对经营管理层人员建立信誉登记制度,定期向外公布。建立高管人员人才库,把合格的人员纳入人才库,并决定他们的薪酬计划,这样既可以对那些信誉好的高管人员给予精神上的激励和物质上的保障,而对那些信誉不好的高管人员则可以有一定的约束作用。

要改变由于“一股独大”带来的董事行政任命方式,从董事产生机制上保证董事会行使职权的独立性。

确保公司董事会成员与经理人员不能过分重合。很多公司的董事会成员兼任着经理,董事会对经理层的制约就逻辑地演变为自我监督,这种监督方式几乎只是理论上的一厢情愿,因此要强化董事会与经营者之间的独立性。

(三)优化股权结构

首先,可以通过鼓励公司的战略投资者投资,以改善公司现有股权结构。其次,扩大培育机构投资者队伍,包括各类投资基金、保险机构、信托机构为主的专业性金融机构。最后,对不需要不适合国家控股的行业,国有股要逐步退出,通过国有股的回购、转换、转让、减持

等方式达到优化股权结构。

(四)完善财务报告和信息披露制度

完善财务报告和信息披露制度,重点要保障公司所有的财务信息及时、相关和可靠,这样能有效减少治理基础中信息不对称的问题。

因此,本文认为,可从以下视角完善人力资本管理:第一,强化人力资本的约束机制,防范公司的内部人控制。第三,建立有效的人力资本监督机制,既要加强内部监督又要加强外部监督。第二,完善人力资本的激励机制,制定合理的薪酬模式,使人力资本价值得到最大限度的使用。

参考文献:

1.宁金成.公司治理结构[M].法律出版社,2007

2.李明辉.公司治理全球趋同研究[M].东北财经大学出版社,2006

3.周金泉,陈东.21世纪我国公司治理模式的选择[J].兰州学刊,2004(2)

第五篇:新三板业务中关联交易与同业竞争的法律问题探讨

新三板业务中关联交易与同业竞争的法律问题探讨

摘要:为企业赴新三板(现特指全国中小企业股份转让系统)挂牌是一项较新且高端的法律业务,与IPO有联系又有许多区别。笔者在为企业提供新三板挂牌法律服务的过程中,时常遇到一些新型或者需要针对具体企业解决的法律问题,而公司独立性问题往往影响企业新三板挂牌的进程,尤其是关联交易与同业竞争问题。由此,笔者对这两个问题进行解读,并结合相关案例分析探讨,提出自己的建议和解决方案。

关键词:新三板 公司独立性 关联交易 同业竞争

参照企业IPO的要求,拟挂牌新三板企业也应具有独立性,实务中对于公司的独立性审查也比较严格。独立性主要表现为公司应在资产、人员、机构、财务、业务5个方面独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业。

关于公司的独立性方面,无论是上市企业还是拟在新三板挂牌的企业,都无法回避两个重要的问题:关联交易和同业竞争问题。因为这两个问题都涉及到发行主体的利益,从而直接关系到中小股东的权益。

对于IPO的企业来讲,同业竞争是红线,不可触碰;关联交易是黄线,必须规范。但对于到新三板挂牌的企业,一般不会有上市公司那样严苛的要求,在实务中处理的原则是:公司和控股股东、实际控制人之间尽可能不要有同业竞争,如果有相同或竞争的业务,就要剥离、停止和规范;另外,显失公平的关联交易要尽量规范和避免。对于同业竞争和显失公平的关联交易的界定,新三板的尺度要比IPO更宽。

一、新三板之定义

新三板是相对于旧三板而言,现在的新三板特指全国中小企业股份转让系统(National Equities and Exchange and Quotations,NEEQ,以下简称“股转系统”),其是指全国中小企业股份转让系统有限责任公司(以下简称“股转公司”)运营的,为未能达到主板、中小板以及创业板上市要求,但符合《全国中小企业股份报价转让系统业务规则》(试行)规定的挂牌条件的股份有限公司的股份公开转让提供交易的平台。

其实,现在的股转系统与原来三板市场有很大的不同,不能简单地加个“新”字就能解释,应该称为“股转系统”比较合理,为说清问题,则延用大家都比较熟悉的“新三板”称呼。

二、关联交易

(一)定义

《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则(试行)》第三十一条规定:挂牌公司的关联交易,是指挂牌公司与关联方之间发生的转移资源或者义务的事项。《深圳证券交易所股票上市规则》第10.1.1条规定,关联交易是指在上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或者义务的事项。故关联交易的定义是指公司或是其附属公司与在本公司直接或间接占有权益、存在利害关系的关联方之间所进行的交易。

关联交易与普通交易之间的重大区别在于前者是发生在具有特定关联关系的当事人之间的交易。关联方包括自然人和法人,主要指公司的发起人、主要股东、董事、监事、高级行政管理人员及这些人员的家属和其所控股的公司。

(二)新三板对关联交易的认定和要求

1、如何认定为关联交易

《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则(试行)》第三十二条规定:挂牌公司的关联方及关联关系包括《企业会计准则第36号-关联方披露》规定的情形,以及挂牌公司、主办券商或全国股份转让系统公司根据实质重于形式原则认定的情形。对于关联方的认定,目前股转公司的审核态度是公司关联方根据公司法和会计准则确定即可,可不参考IPO标准。

2、监管部门要求

关联交易在符合一定条件的情形是允许存在的,监管部门对于公司关联交易的基本态度是减少和规范。公司存在的关联交易必须符合以下条件:

(1)实体上应符合市场化的定价和运作要求,做到交易价格和条件公允;

(2)在程序上必须严格遵循公司章程和相应制度的规定;

(3)在数量和质量上不能影响到公司的独立性;

(4)必须对关联交易进行信息披露。

3、律师工作

总结上述监管部门要求,主要是关联交易价格必须公允,公司不应通过关联交易制造或转移利润。对于关联方占用公司资金,必须及时清理欠款并不得发生新的欠款。律师应该熟悉这些原则,并为企业提供相应的服务:

(1)为企业进行股改时起草《关联交易制度》,内容包括但不限于关联交易的定义和认定、审核权限、表决和回避、信息披露和定价机制;

(2)按照监管部门的要求,在起草股份公司《章程》时中加入关联交易的相关内容,包括但不限于关联交易的定义和认定、审核权限、决策制度、股东大会和董事会的审议、表决和回避内容和程序、信息披露内容和程序;

(3)挂牌前为股份公司制作《控股股东、实际控制人关于减少及规范关联交易的承诺函》;

(4)法律意见书中对关联交易情况进行披露和发表意见,同时督促公司对关联交易情况进行信息披露。

(三)解决方案

对公司确实存在关联交易的情况,应该对此进行处理并解决。公司在挂牌上市前,需根据自身情况采取以下方法处理关联交易事项,以便顺利实现挂牌:

1、主体非关联化

主要方法有:将产生关联交易的公司股权转让给非关联方,对关联交易涉及的事项进行重组和并购,对已经停止经营、未实际经营或者其存在可能对拟挂牌公司造成障碍或不良影响的关联企业进行清算和注销,设立子公司完成原来关联方的业务等;

2、业务非关联化

即购买发生关联交易所对应的资产和渠道等资源,并纳入公司的业务运营体系;

3、程序合法化

即严格按公司章程和公司制度对关联交易进行审批和表决;

4、价格公允

即准备足够的证据证明交易的价格遵循市场定价机制;

5、信息披露规范

严格遵守信息披露的规范,对近两年一期的关联交易情况进行披露,具体如下:

(1)根据交易的性质和频率,按经常性和偶发性因素,分类披露关联交易及其对财务状况和经营成果的影响;

(2)披露是否在公司章程中对关联交易决策权力和程序作了规定;

(3)披露关联交易是否履行了公司章程规定的程序,审议程序是否合法,及交易价格是否公允;

(4)关联方交易应当分别就关联方以及交易类型予以披露;

(5)披露拟采取的减少关联交易的措施。

对于律师来说,只要发现有关联交易的情况,必须如实披露,在法律意见书中对此进行详细说明,并出具明确的法律意见。现在股转公司对信息披露的要求越来越严格,如果不进行如实披露,将受到严厉的处罚。可参考案例如下:

案例:

【乐升股份(430213)】如实披露关联交易情况

律师进行了如实披露,包括关联交易情况、产生的原因、定价机制、合规性等,并与同行业公司对比毛利率以证明关联交易价格的公允;作重大风险提示;关注公司治理的完善情况,具体结论描述如下:

一是虽然公司存在对关联方香港启升的依赖,但不影响公司的独立性,采取的减少关联交易的措施符合公司实际,切实可行,且已初步显现出实际成效,能够有效降低关联交易的比例,逐步减轻对关联方的依赖;

二是公司符合《挂牌业务规则》第2.1条规定的股份挂牌条件,公司存在关联交易比重较大的情形不构成股份挂牌的实质性障碍。

【天津宝恒(430299)】明确业务非关联化

使用关联企业的商标,目前公司所使用的商标为公司关联企业宝恒自控申请并所有,报告期内公司与宝恒自控签署并执行《商标使用许可合同》,宝恒自控许可公司无偿使用“宝恒”商标。律师对相关情况作了说明:

2009年,公司与宝恒自控签署了《商标使用许可合同》,宝恒自控许可公司无偿使用“宝恒”商标。目前,公司已经与宝恒自控方面达成一致,宝恒自控将其商标无偿转让予公司,公司正在办理商标转让过户手续,并于2013年3月7日取得国家工商行政管理总局商标局出具的《转让申请受理通知书》。

三、同业竞争

(一)定义

所谓同业竞争,可借鉴已经失效的《股票发行审核标准备忘录第1号》的定义:同业竞争是指一切直接、间接地控制公司或对公司有重大影响的自然人或法人及其控制的法人单位与公司从事相同、相似的业务。故同业竞争是指发行人的控股股东、实际控制人及其控制的其他企业从事与发行人相同、相似的业务,从而使双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。

(二)新三板对同业竞争的认定和要求

在具有同业竞争的两家公司之间,尤其是具有控制与被控制关系的两家公司之间,控股股东或实际控制人可以任意转移业务与商业机会,这样很容易损害被控制公司和投资者的利益。所以,为维护挂牌公司和以中小股东为主的广大投资者的利益,很多国家的资本市场对同业竞争都实行严格的禁止。

企业如进行IPO,发行人与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业之间不存在同业竞争是企业上市的基本条件之一。新三板目前没有严格禁止同业竞争,但相信将来对同业竞争的限制会越来越严格,因此,我们在为企业提供挂牌服务时,也是尽可能要避免同业竞争。

1、如何认定为同业竞争

从实践经验来看,监管部门在判断公司与竞争方之间是否存在同业竞争时,通常会关注以下几方面的内容:

(1)考察产品或者服务的销售区域或销售对象。若存在销售区域地理距离远、销售对象不同等因素,即使同一种产品或者服务,也可能不发生业务竞争及利益冲突;

(2)如存在细分产品,可考察产品生产工艺是否存在重大差异。若公司与竞争方的产品同属于某一大类行业,但又存在产品细分情形,则两者之间的生产工艺也将可以成为考察是否存在同业竞争的重要方面;

(3)考察公司所在行业的特点和业务方式。有时在具体个案中,监管部门也会结合公司所在行业的特点和业务运作模式来具体判断是否构成同业竞争。

2、监管部门要求

上面已经提到,企业IPO是绝对不允许存在同业竞争的,鉴于企业IPO时同业竞争的绝对不可存在性,对于已经存在的同业竞争,拟挂牌公司必须在申请挂牌前彻底解决同业竞争问题。同时,有关主体还需要根据具体情况就避免同业竞争作出妥善安排和承诺。

股转公司对于同业竞争审核态度是不搞一刀切,分具体情况,尽量整改或提出整改措施,如实在难以解决的就如实披露,并在后续持续督导过程中关注。当然,前面已经提到,律师在提供服务时,还是尽可能彻底解决同业竞争问题。

3、律师工作

虽然股转公司提出不搞一刀切,但从目前的实践来看,“同业不竞争”的解释很难得到监管部门的认可,除非有强有力的反证,否则往往被视为“同业即存在竞争”。如果确实无法避免,则律师应该提出充分证据说明与竞争方从事的业务有不同的客户对象、不同的市场区域等,并存在明显的细分市场差别,而且该市场细分是客观、切实可行的,不会产生实质性同业竞争等。但律师更多的工作应该是帮助企业处理和解决同业竞争问题,在章程中规定避免同业竞争的措施,并在挂牌前为股份公司制作《控股股东、实际控制人关于避免同业竞争承诺函》。

(三)解决方案

同业竞争如果存在,对挂牌是一大障碍,因此,如果判断公司存在同业竞争的情形,必须采取各种措施解决,具体如下:

1、收购合并

将同业竞争的公司股权、业务收购到拟挂牌公司或公司的子公司,吸收合并竞争公司等;

2、转让股权和业务

由竞争方将存在的竞争性业务或公司的股权转让给无关联关系的第三方;

3、停业或注销

直接注销同业竞争方,或者竞争方改变经营范围,放弃竞争业务;

4、作出合理安排

如签订市场分割协议,合理划分拟挂牌公司与竞争方的市场区域,或对产品品种或等级进行划分,也可对产品的不同生产或销售阶段进行划分,或将与拟挂牌公司存在同业竞争的业务委托给拟挂牌公司经营等;

5、多角度详尽解释同业但不竞争,关于这点前面已经提及,不再详述

对于律师来说,只要发现有同业竞争的情况,必须如实披露,在法律意见书中对此进行详细说明,并出具明确的法律意见。可参考案例如下:

案例:

【联动设计(430266)】明确竞争方无营业收入,业务不相同也不相似

股转公司要求公司补充披露衍新电力近两年实际经营情况,请主办券商、律师核查并发表意见,并核查其与公司是否存在同业竞争。

律师对衍新电力的经营范围进行了详细阐述,并说明其虽处于开业状态但并未开展销售产品等情况,其2011年、2012无营业收入,衍新电力的业务范围与股份公司业务范围不相同也不相似,衍新电力过去两年未开展与股份公司相同或相类似的业务,并且,衍新电力的实际控制人黄万良已作出承诺,具体结论描述如下:

为避免与股份公司之间的同业竞争,股份公司实际控制人黄万良出具了《避免同业竞争承诺函》,表示目前未从事或参与与股份公司存在同业竞争的行业,并承诺:不会从事与股份公司相同或相似的业务,本人亦不会通过衍新电力以任何方式实施可能有损股份公司利益的行为。

综上,衍新电力的业务范围与股份公司业务范围不相同也不相似,衍新电力过去两年未开展与股份公司相同或相类似的业务,并且,衍新电力的实际控制人黄万良已作出承诺,不会从事与股份公司相同或相似的业务,本人亦不会通过衍新电力以任何方式实施可能有损股份公司利益的行为。因此,本所律师认为,衍新电力与股份公司不存在同业竞争。

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