第一篇:电子商务合同法的完善
、电子商务合同法的完善
电子商务合同法伴随电子商务的发展而发展,但是不可否认的是,法律往往总是滞后于事务本身的发展规律的。就我国电子商务合同法而言,还可以从以下几方面进行改进:
(一)加强对在线消费者的权益保护
电子商务的最大特点在于买卖双方一般不直接通过对面交谈,电话的联系,也不到实体店进行采购,因此,一旦发生质量纠葛,消费者往往是权益最容易受到损害的一方。而且电子商家为了逃避税收,往往不给买房任何购买凭证,买家一旦购买了劣质产品,不仅投诉无门,而且还很难进行退货,即使退货也必须承担必要的运输成本。参考我国实际情况,在合同法中应注重向消费者倾斜的理念,如:一是增加消费者退货的权利。特别是针对网上购物,电视购物,预付买卖等,应规定在一定时间内有撤约,及至无条件退货的权利。二是将广告法和合同法结合起来。电子商务消费者存在严重的信息不对称,因此不适宜的广告会起到误导消费者的作用。三是注意保护消费者隐私。当前电子商务合同法强调电子签名,但是电子信息在网络中可能是公开的,从而造成买家的私人信息泄漏。
(二)完善合同法,加强对电子签名制度的监管
2005年1月1日实施的《电子签名法》对我国信息化建设来说意味着一个新时代的开始,它标志着从这一天起我国信息化终于有法可依。但是电子签名涉及到网络第三方,公安部网络安全中心,商用密码办公室以及国务院信息化办公室安全中心等多个部门,其制度的制定,审核,执行,CA检测与申请及至应用与监管本身就是一个很复杂的问题。另一方面,当前《电子签名法》中对电子认证机构的条件规定的比较笼统,可操作性不强且可能导致行政自由裁量权的泛滥,而在《电子认证服务管理办法》中对电子认证制度的要求又有过高嫌疑,这使得在庞大的中国电子商务市场面前,电子认证机构数量不足,制约电子商务的发展。而且,电子认证机构性质上属于中立的需要赢利的机构,如何在这两者之间找到平衡,也是合同法中必须对这个第三方进行规定的。
第二篇:科学完善劳动合同法
科学完善劳动合同法,支持小企业发展壮大。
改革开放以来,我国经济社会发展取得了巨大成就,同时劳动报酬不合理、不兑现也大量存在,劳动合同法为保证劳动者权益提供了法律保障。但是,从我国小企业发展现状来看,如果完全执行劳动合同法,小企业是很难生存的,尤其是新创办的企业。从执行层面看,小企业劳资双方处于极不平等状态,与立法初衷相反。劳动合同法的确使多数小企业无法生存与发展。
一、首先只有鼓励创业,企业生存和发展才能保证扩大就业。
事实上,企业要无条件保证员工最低工资或承诺的工资,这是可以量化的。在大多数情况下,企业无法考核那些出工不出力的员工。对于出工不出力的员工,企业唯一办法是发了工资再辞掉。我们面临的实际情况是,小企业花了很大精力财力,总是不能按时招到能胜任工作的员工;多数是大中专学生,普遍浮躁不扎实,没有实际操作能力,基本素质较差。当小企业培养1—3个月,少能干点事就走人,反正工资照发。还有多数企业信息、技术、市场渠道都是有代价的,员工离职多数不是工资低等企业责任,主要是提高了能力,掌握了信息,换岗可以提薪等。加上企业各项费用、税收成本,小企业很少能承受得了。何况还要开发新品、参与市场竞争。
二、劳资双方地位强弱倒挂,形成逆淘汰怪圈。
制定劳动合同法的初衷是保护弱势群体,而实际上在小企业内部,最弱势的是老板或股东,员工才是真正的强势群体。因为老板背上沉重的资金包袱和债务风险。每天工作至少10几个小时,甚至全家人奉献、牺牲。员工到点下班,加班要加班费,这是有法可依的。员工离心离德,以走吓唬老板,是家常便饭。因为走人工资结清,不承担成本。企业的机会成本、培训成本太大了。老板不仅承担投资风险,而且付出多于员工几倍、甚至是多年的辛苦和劳动时间。我认为创业者是最辛苦的劳动者,新时期的雷锋,至少应该与员工是平等的。让企业单方面保护员工,国家靠谁缴税,员工到哪就业。只有大国企、外资企业、其它大中型企业才养得起。
三、企业权益保护无法兑现
现行劳动管理,员工迟到、早退、怠工、甚至私自带走重要信息、技术、工具器材,这些较普遍的现象,如果扣工资,必须员工签字才行,即使签字,所得工资也不能低于最低工资。最可怕的是跳槽带走资源,与原企业竞争,挤垮原企业。而企业要是实施管理,唯一办法就是通过法院起诉,这要多少时间、人力成本啊!只有认了。
四、感想与建议:
小企业是大中型企业的摇篮,是国家经济发展创新的重要载体,也是扩大就业的重要阵地。据调查,中国大学生创业的不到5%,而欧美在25以上%。现在,小企业最大的成本是工资,最大的风险和挑战是内部员工管理。
劳动合同法应该鼓励员工与企业困难共担,扎实勤奋稳定,不应该只想获取,不想付出,少出力,高待遇,不行就跳槽。
企业和社会普遍感到,每年600万大学生毕业,是前所未有的的人才资源,而浮躁、急功近利,不愿吃苦,不愿扎实稳定工作,非常可怕。真是值得重视的大问题,关系到新一代人力资源素质,现在好的工作岗位空位很多,就是招不到能扎实干活的人。只要有基本技能、扎实工作的员工,老板都会千方百计留住。简单的把就业、报酬一刀切的压给企业,是不负责任的表现。其结果,只能是搞垮企业,减少就业,坏了强国大业!
劳动合同法有一种鼓励和保护懒人、叼人、浮人甚至是骗人的导向,到底靠谁扎实
干活。这关系到国家经济的发展,中华民族的振兴!
中华民族应该创造一种理想、素质、勤劳、学习、创新、扎实的劳动和社会习惯,企业与员工应是一家人,一条心,不是老板一个人的事。为国家、企业、个人共同创造财富,社会财富增加了,国家再进行二次分配。强行让企业承担大量不该承担的经济成本负担,是违背经济规律和人性规律的脱离实际的管理幼稚的表现,不符合科学发展观,害国害民。
因此,建议:
1、取消最低工资规定,与低保合并,由社区、政府负责;
2、正确执行劳动法,企业招聘员工有协商工资的试用期,3、提前离职员工,企业有权按照协议扣取培训费等成本损失。
4、企业可以收取一定的劳动合同押金,违约、违法一方,可以平等方便处理。
5、政府对劳资双方平等、科学、严格监管。
6、保护劳动者权益,要立体思维:发展是硬道理,区别对待。尽快修改合法不合理的劳动合同法和劳动部门一些一边倒的劳动监管措施办法。
让中国企业有强大的竞争力和发展前景,让中国劳动力素质有良好的国际形象和国际竞争力。这是实现以科技进步和现代管理促进企业升级的最重要因素。是实施工业化、信息化、城市化、市场化、全球化的最好投资环境。
第三篇:浅谈电子商务法律的完善(精选)
吉林财经大学信息经济学院
《国际电子商务》课程论文
浅谈电子商务法律的完善
系 别 专 业 年 级
学 生 姓 名
学 号 指 导 教 师 青 灵
摘 要
本文立足于探讨电子商务及其法律制度的完善,以及构建电子商务法律制度的基本架构,在电子技术引进之前,法律很少碰到文本在什么中介载体上呈现的问题。电子商务所利用的电子邮件和电子数据交换与电报、电传、传真非常相似,都是通过一系列电子脉冲来传递信息的。将信息或数据记录在计算机中,或记录在磁盘或软盘等中介载体中。
电子商务正逐渐的影响着我们的思维方式,生活方式和消费方式等,然而使电子商务规范化、使电子商务高速发展是刻不容缓的,电子商务已经成为一股不可阻挡的潮流,发展它不仅关系到国民经济的发展,而且影响到社会公众的生活,涉及到国家的政策、法律、信息技术发展和基础设施建设等一系列综合性的问题。它需要一些相应的法律法规来规范它的发展,时刻保持着正确的发展方向。
关键词:电子商务 法律制度 完善
1.电子商务法律法规的发展和现状
1.1美国及欧盟电子商务立法现状简介
为了使电子商务在法律的保护和规范下健康发展,美国早在90年代中期就开始了有关电子商务的立法准备工作。
从法律效力上看,美国的UCITA与《欧盟电子商务指令》(E U E-Commerce Diredtive)不同。美国联邦政府正积极推动电子商务方面的法,2000年6月30日美国总统签署了《电子签名法》(E-Sign Act),为在商贸活动中使用电子文件和电子签名扫清了法律障碍。
在全球性电子商务的发展浪潮中,欧盟国家意识到在信息社会中电子商务将提供重要的就业机会,为广大中、小企业提供新的发展空间,促进经济增长和技术创新方面的投资,增强企业的竞争力,因此一直致力于在联盟内部促进电子商务的发展。法律是电子商务发展的重要的软环境,欧盟从1997年底到2007年初颁布的一系列重要法律文件都是为了保障和促进联盟内部电子商务的发展。欧洲议会于1999年12月13日通过了《电子签名指令》,于2000年5月4日又通过了《电子商务指令》。
1.2我国电子商务法律发展
电子商务发展的首要因素就是外部环境的完善,在法律法规方面,《国务院办公厅对加快电子商务发展的若干办法》由温家宝总理主持通过,并作为国务院办公厅2005年第2号文件正式下发,如此高规格的“待遇”彰显我国政府对电子商务未来发展的重视。同时,我国将进一步贯彻落实《电子签名法》,加强电子认证服务管理、信用管理、在线支付、组织机构代码管理、电子交易和个人信息保护等方面法律法规的研究。来自央行、银监会、国信办、信息产业部的领导和法律专家也指出,继《电子签名法》和《电子支付指引(征求意见稿)》后,近期还将出台关于网上支付、网上银行的相关法律文件,国家将花大力气来营造网上支付良好的法律环境,鼓励广大的 支付企业放手去做。无纸贸易是电子商务的重要应用领域。商务部副部长廖晓淇日前表示,根据无纸贸易的发展需求,中国政府修订了《合同法》、《海关法》、《外贸法》等法律,为无纸贸易创造了法律环境。
在电子商务标准化工作方面,目前中国商务部正与国家统计局合作,积极推进电子商务统计标准的研究与制订工作。在电子商务理论研究方面,中国商务部与教育部正在合作开展电子商务案例调研项目。十余所中国著名高等院校正在按地区、行业和不同类型开展电子商务案例调研工作,这些案例将用适当方式向社会公布,以引导社会开展电子商务,促进电子商务理论研究的深入。在人才培养方面,中国的高等院校已经建立了275个电子商务院系或专业,开展电子商务人才培养。商务部已在中国国际电子商务中心建立了“中国电子商务培训基地”,为官员、企业和机构提供电子商务和无纸贸易培训,APEC电子商务与无纸贸易培训计划也将于2006年开始执行。
2.我国电子商务的发展和存在的隐患
2.1 2008年我国电子商务交易总额突破3万亿元
2008年,我国电子商务交易总额达¥3.1万亿元,比2007年增长了43%。在目前的经济形势下,运用电子商务的中小企业生存状况远远好于运用传统模式的企业。有关统计资料显示,在金融危机中,未运用电子商务类的企业陷入困顿的比例达84.2%,而运用电子商务的企业陷入困顿的比例为16.8%,两者相差近5倍。“电子商务的发展离不开物流业的发展,物流业的发展同样离不开电子商务。金融危机为现代物流业提供一次机遇,目前,我国的物流业发展还有很大的空间。”
统计资料显示,2008年,我国社会物流总额为89.9万亿元,同比增长了19.5%,但是增速比2007年回落了6.7个百分点。
2.2 7成网民认为网上交易不安全 可信网络成趋势
在中国互联网行业迅猛发展的同时,网络安全成为当前各界十分关注的问题,网络钓鱼、病毒、木马等网络安全隐患的存在,给电子商务、网络支付等应用的开展造成了障碍。
随着我国互联网基础建设的日趋完善,用户网龄的逐渐增长,网络技术的创新发展,网络应用已经从生活娱乐逐步向社会经济领域渗透,网民对网络信任和安全的要求也日渐提高。如何提高网民对互联网的信任程度,已经成为当前迫切需要解决的问题,而在“可用”的基础之上,构建“可信”的网络环境则是未来的必然趋势。
3.电子商务法规需完善的方面
3.1电子商务法规需完善的方面
电子商务盈利模式完善,支付安全相关条例刻不容缓 目前我国的电子商务的商业模式越来越多样化,并且不断趋于成熟。电子商务商业模式大致可以按照交易对象分为五类:商业机构对商业机构的电子商务B2B,商业机构对消费者的电子商务B2C,商业机构对政府管理部门的电子商务B2G,消费者对政府管理部门的电子商务C2G以及消费者对消费者的电子商务C2C。
对于电子商务未来浅析,B2B是电子商务发展的主流,移动商务将成为电子商务未来的主题,个人网上支付的市场将成为电子商务未来保障。面对电子商务未来发展,电子商务法律所面临的挑战: 电子商务是通过因特网或专有网络系 统进行不受时间、空间和地域限制的业务往来,并利用电子货币进行支付的交易方式。那么如何确立发生纠纷的管辖权;如何确立电子合同签订生效的时间地点;数据电文极易修改且不留痕迹,如何确认电子合同的原件;数据电文的承认、可接受性和是否可以作为证据等。我国现有法律除了新颁布的《合同法》承认电子合同合法有效外,对上述大多数法律问题未做出规定。
综上所述,电子商务对促进经济迅速发展确实起着不可否认的作用,给人们的生活带来便利,给企业的生产、经营日常运行带来了机遇和创收。然而,在其发展过程中,也不可避免地带来一系列的问题而亟待解决。经济手段、行政手段及法律手段已逐步为我们所采用,由于电子商务所演变出来的法律问题甚为繁杂、明显,特别是网络侵权愈发严重,使得法律手段的普及运用迫在眉睫。因此,从法律的角度出发,制定相应的法律规范,保障中国电子商务行业高速稳步发展。网络安全成为当前各界十分关注的问题,网络钓鱼、病毒、木马等网络安全隐患的存在,给电子商务、网络支付等应用的开展造成了障碍。构建“可信”的网络环境则是未来的必然趋势。
3.2 电子合同(E-Contract)的法律效力
关于电子合同的效力问题,合同是保障当事人各方权利义务的有效方式,网络世界与电子商务中亦然,具体到网上合同的效力问题,与一般合同相比,问题主要来自两个方面,即以电子文件方式存在的合同效力如何通过网络以 “双击”(double click)“同意”(I agree)键订立的合同是否具备承诺的要件而可以使合同对双方产生约束力。显然,这两个问题对发展电子商务至关重要。在这方面,中国内地目前已出现若干相应案例。
另外依照我国台湾地区的《消费者保护法》第13条*所确定的原则,网络上之格式合同属于法律上格式合同的内容,只要相对人有机会了解合同之内容并表示同意,该合同即为有效。
我国并未有法律明确规定网络上格式合同的效力,但是依照各国一般立 5 法例,满足“相对人有机会了解条款内容”和“明示同意”两个条件的网络格式合同会得到法律承认,已是理论界和实务界的主流主张。
我国《消费者保护法》第13条第1款: 契约之一般条款未经记载于定型化契约中者,企业经营者应向消费者明示其内容;明示其内容显有因难者,应以显著之方式,公告其内容,并经消费者同意受其拘束者,该条款即为契约之内容。
而电子合同则更进一步,当事人在签约时完全可以了解合同的内容,所以,对这种方式成立的电子合同,如果其具备合同成立的要件,并且符合中国民法中“诚实信用、等价有偿” 的原则(因为在这类契约中,往往存在违背这一原则的情况,如B2C电子商务中有的商家提出的无论商品有何瑕疵,消费者只能请求免费修理,而不能退货或求偿的条款等),则不应仅因为其承诺方式的特殊性而否认合同的效力。
4.数据电文的法律效力
4.1 数据电文
电子证据:以电子形式存在的、能够证明案件真实情况的一切材料及其派生物。
所谓电子形式,依照印度《1999年信息技术法》第2条第1款第8项的规定,可将其概括为“由介质、磁性物、光学设备、计算机内存或类似设备生成、发送、接收、存储的任一信息的存在形式。”
我国《电子签名法》第7条规定:数据电文不得仅因为其以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据使用。此规定确立了数据电文作为证据的法律地位,使得社会广泛使用数据电文有了可靠的法律依据。联合国《电子商业示范法》第9条规定:在任何法律诉讼中,证据规则的适用在任何方面均不得以下述任何理由否定一项数据电文作为证据的可接收性。
4.2 数据电文的发送与接收
为了避免在电子商务交易中华产生贸易纠纷,我国《电子签名法》详细规定了数据电文发送和接受到的时间,同时也规定了数据电文发送和接受的地点。数据电文发送和收到时间
数据电文进入发件人控制之外的某个信息系统的时间,视为该数据电文的发送时间。
收件人指定特定系统接收数据电文的,数据电文进入该特定系统的时间,视为数据电文的接收时间;未指定特定系统的,数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为该数据电文的接收时间。
法律、行政法规规定或者当事人约定数据电文需要确认收讫的,应当在限定时间内确认收讫。发件人收到收件人收讫确认时,数据电文视为已经是收到。
5.中国已实施《电子签名法》
5.1《电子签名法》
1999年10月1日实施的《中华人民共和国合同法》在第11条中将合同的书面形式创造性地进行了扩充解释,“书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。” 这是我国第一次在法律层面上肯定了数据电文作为书 面合同的法律地位。
《合同法》第32条规定,书面形式合同一般以双方当事人签字或者盖章为成立要件。
2004年8月28日,全国人大常委会通过了《中华人民共和国电子签名法》,2005年4月1日,《电子签名法》正式实施。
该法第2条进一步将数据电文定义为“以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息”,并对数据电文作为法律文件的适用范围
更重要的是,《电子签名法》第14条确认了“可靠的电子签名”与手写签名或盖章具有同等的法律效力,同时,为解决电子签名的可靠性和使用电子签名的交易安全问题,《电子签名法》参照了联合国贸法会(UNCITRAL)《电子签字示范法》和其他各国已有的《电子商务法》中关于“电子签名”的规定,设立了电子签名第三方认证制度(参见第16条)。
可认定以该技术设定的电子签名属于“可靠的电子签名”,与手写签名或盖章具有同等的法律效力。
6.关于电子商务法律诉讼案案例分析
6.1 三名在校大学生一审告赢淘票网
【案情】 2009年4月21日7点左右,中国政法大学的大一学生小杨在淘票网上以非会员身份从北京天益游航空服务有限公司(以下简称“天益游”)名下的淘票网给家人订购了3张从成都飞往北京的南航6折机票,每张单价855元。上午8点,小杨通过中国农业银行网上银行支付了票款。
付款后,淘票网给小杨发来短信,“您的票款已支付,2小时左右把票号发到您的手机上”。但是到12点多,小杨却收到淘票网短信称:出票不成 功。
小杨以为航班取消,便打电话到南航确定航班,却被告知航班并未取消。第二天下午,小杨接到淘票网电话,称南航取消了座位所以无法出票,要求小杨要么补足差价重订别的价位的机票,要么接受全额退款。小杨明确拒绝对方的两种处理结果,认为货款已交,淘票网理应出票。但是由于交涉不成,又赶时间,只能从另外一家网站重新订购7折机票,额外支付了681元。
事情过后,小杨越想越气,“学法律的人遇到这种事情不能沉默”,她决定通过法律维权。小杨的想法得到了大二年级的师兄施学渊和师姐蒋菁的支持,施学渊和蒋菁以公民代理身份帮小杨打官司。
施学渊说,淘票网对会员有一些免责条款,这些条款对小杨的诉讼很不利。后来施学渊想到,只要证明小杨不是会员就可以不受免责条款的制约,尽管这是个很简单的逻辑,但是想到这一点,还是令他兴奋不已。2009年4月底,小杨向丰台法院提起诉讼,要求天益游赔偿损失¥681元,并赔礼道歉。
【法院判决】2009年8月上旬,丰台法院审理后认为小杨向天益游支付了票款,天益游未能履行合同给小杨造成了损失,应赔偿小杨损失¥680余元。
一审判决后,天益游提起上诉。目前,施学渊他们正在准备二审开庭应诉。
7.电子商务法律法规
7.1 现有关于电子商务法规
我国《民法通则》第101条规定:“公民、法人享有名誉权,公民的人格尊严受到法律保护,禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。” 全国人大常委会在《关于维护互联网安全的决定》第4条第1款中规定:“为了保护个人、法人和其他组织的人身、财产等合法权利,利用互联网侮辱他人或者捏造事实诽谤他人,构成犯罪的,依照刑法有关规定追究刑事责任。”同时在第6条第2款中还规定:“利用互联网侵犯他人合法权益,构成民事侵权的,依法承担民事责任。”
惩治网络黑客量刑加重,最高可判7年徒刑
不法分子利用技术手段非法侵入法律规定以外的计算机信息系统,窃取他人账号、密码等信息,或者对大范围的他人计算机实施非法控制,严重危及网络安全。刑法修正案
(七)在刑法第285条中增加两款作为第二款、第三款:“违反国家规定,侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段,获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据,或者对该计算机信息系统实施非法控制,情节严重的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处3年以上7年以下有期徒刑,并处罚金。”
国家食品药品监管局重申,2005年发布的《互联网药品交易服务审批暂行规定》中特别强调,任何医疗单位开办的网站不得从事任何形式的互联网药品交易服务活动。从事互联网药品信息服务和交易服务的网站,应在其显著位置标明《互联网药品信息服务资格证书》或《互联网药品交易服务资格证书》的信息,在互联网上,只能向个人消费者销售非处方药。
7.2 中国电子商务法律网
网址:http:://www.xiexiebang.com 10
图1
总结
电子商务正在一步步迈向更好的未来,有人说现在整个中国电子商务的发展已经进入到一个新的阶段了,这个阶段是将由快速的增长期在未来4年步入成熟 期。可以看到这10年中国网购的快速增长是举世瞩目的。像季卫东也谈到了中国网购的情况。中国网购的交易额明年破亿,2012年是破万亿,2013年将超过美国的网络零售交易总规模。
到2013年、2014年、2015年网络零售交易额同比增速在25%到30%之间。这样一个实质性的图表给我们展示的是对行业市场的宏观的判断。如果我们做互联网服务行业还是做任何的新兴产业可以从这个图表可以看到这个发展历程和阶段。可以分成几个阶段,酝酿期、萌芽期,早期发展是有高速的增长的,到高速成长期,100%左右,80%左右。接下来的一个阶段开始步入成熟期。
参考文献
【1】 杨坚争.电子商务法[M].北京:高等教育出版社,2007.【2】 张楚.电子商务法[M].北京:中国人民大学出版社,2004.12 【3】 万以娴.论电子商务之法律问题[M].北京:法律出版社,2001.【4】 张圣翠.国际商法(第四版)[M].上海:上海财经大学出版社,2006.致 谢
此课设已经接近尾声,大体已经全体完成。通过这次课设使我的知识更加的深厚,对所学知识有了全面的了解。
在此要感谢任课老师青灵老师的细心指导,并给了我这次实践的机会。在设计即将完成之际,我的心情无法平静,从开始进入课题到设计的顺利完成,有多少可敬的学长、同学、朋友给了我无言的帮助,在这里请接受我诚挚的谢意,谢谢大家!
选题序号为:33 浅谈电子商务法律的完善
第四篇:劳动合同法的目的及完善
目录
引言.....................................................1
一、劳动合同法的立法目的.................................1
(一)完善劳动合同制度................................2
(二)保护劳动者的合法权益............................2
二、目前劳动合同法发展方向上存在的问题...................2
(一)《劳动合同法》配套规章制度不健全的问题...........2
(二)现行劳动争议处理体制存在缺陷的问题..............3
(三)现行劳动监察机制存在不足的问题..................4
三、劳动合同法发展方向的相关建议.........................4
(一)完善劳动处理争议体制............................4
(二)加强对劳动关系的适度干预........................5
(三)充分发挥工会的积极作用..........................5
(四)适当引入小企业豁免机制..........................6 结语.....................................................6
劳动合同法的目的及完善
内容摘要:随着我国经济的发展,市场经济制度的逐步完善,很多与经济发展息息相关的法律法规也已经颁布和使用,劳动合同法就是其中之一。现代社会的竞争当中,人才的竞争是非常激烈的。好的人才对于一家企业来说是可遇不可求的,但是,在劳动合同法颁布之前,由于缺乏相关的法律法规保障,导致很多用人单位在与员工签订合同时不规范,这样一来,不但劳动者本身的基本利益得不到保障,也导致很多用人单位的利益无法保障,劳动合同法的颁布在一定程度上解决了这一问题。但是目前来看,劳动合同法还是存在一些需要改进的地方。本文从劳动合同法的立法目的谈起,结果目前劳动合同法在实施之后产生的问题,提出一些能够完善劳动合同法的建议。
关键词:劳动合同法;立法;方向;建议
引言
自实施《劳动合同法》起到现在已经有四年时间了,在这四年中,全社会对于这部法律从开始的分歧争议到正式实施前很多企业采取“应对”措施,再到目前社会各界慢慢用客观理性的眼光看待这部法律,《劳动合同法》发展道路可谓是曲折坎坷。实施《劳动合同法》有利于进一步完善劳动合同制度,明确劳动合同中双方权利义务关系,保护劳动者合法权益不受侵害,从而促进劳动关系和谐稳定发展,然而在实际法律操作过程中还存在很多不足之处以及一些迫切需要解决的问题。为了化解司法实践中的矛盾分歧,我国劳动行政部门颁布了相应的法律政策来弥补制度缺陷,像国务院出台的《劳动合同法实施条例》;另外,各地方政府也纷纷制定相应的法律政策,目的在于减少矛盾分歧,加强《劳动合同法》实施规范。
一、劳动合同法的立法目的
(一)完善劳动合同制度
所谓劳动合同制度,即用于规范劳动者与用人单位之间行为的法律准则,比如合同的订立、变更、履行、解除、终止劳动合同等。在市场经济条件下,劳动合同制度除了是用于规范用人单位行为的准则以外,同时也是我国维护劳动力市场秩序,稳定劳务关系的一种手段。自改革开放以来,尽管我国先后推出了若干涉及劳动合同制度的规章制度,但是关于劳动合同关系方面的规范却屈指可数。《劳动法》中涉及劳动合同制度的内容仅有17条①,这显然是无对当前的劳动关系进行有效协调的,所以,当务之急就是要针对劳动合同成立相应的制度。《劳动合同法》与《劳动合同法实施条例》不仅对劳动合同的形式、主体资格、必要条件、约定条款进行了规定,同时还详细的介绍了订立、变更、履行、解除、终止、续订劳动合同的程序和对应的法律后果。不仅如此,这两部法规还特别说明了监督本法实施的相关机构,阐述清楚了触及本法所要承担的法律责任。
(二)保护劳动者的合法权益
在立法的时候,理论界对于《劳动合同法》在立法宗旨上曾展开过 “双保护“以及“单保护”探讨。部分学者觉得,“保障劳动人员同用人单位所享有的合法权益”是一种双保护的表示,法律中明确规定“保障广大劳动者的合法权益”,但却仅限于单保护,《劳动合同法》要在“双保护"、“单保护”这两者之间做出抉择。实质上,此种观点不合乎常理,有偏颇之嫌,无论是“双保护”还是“单保护”,其最终目的都是为了稳定劳动关系,其实这两者并没有很大差异,把保障劳动者权益与保障用人单位权益这两者结合起来才能够发挥最大效用②。
《劳动合同法》中有很多条例都与保障劳动者权益有关,例如劳动合同订立过程中广大劳动者拥有知情权;用人单位若是想要单方面解除协议,则必须要满足一定条件;如果劳动者没有过错,用人单位不得终止和劳动者的合作,如果单方面终止合同则必须要向劳动者给予补偿;用人单位如果严重违背《劳动合同法》中规定的有关内容必须要担负起法律责任等。由此可见,《劳动合同法》是保障广大劳动者权益的主要法律。
二、目前劳动合同法发展方向上存在的问题
(一)《劳动合同法》配套规章制度不健全的问题 要想《劳动合同法》能够切实实现其立法目的,仍然需要对此法的相关配套制度加以完善。比如说,《劳动合同法》当中的第17条明确规定,社会保险条款属于劳动合同当中的必备条款,按照本条的规定,一旦签订劳动合同,用人单位就要为劳动者提供社会保险;同时,本法第49条明确规定:针对社保关系,国家要采取一定的做事,不断完善其跨地区进行转移接续的制度,尽管针对国家要不断完善社保关系跨地区进行转移接续的制度进行了明确的规定,然而在实践当中,社会保险并未在全国范围内实现跨省市以及跨城乡的顺畅转接,因此很多外来员工并没有形成缴纳社会保险的意愿,这对贯彻实施《劳动合同法》产生了极为不利的影响。这就充分表明了,缺乏相应的配套制度,对《劳动合同法》的贯彻实施具有相当大的限制作用。
(二)现行劳动争议处理体制存在缺陷的问题
现阶段,我国针对劳动争议尚未形成完善的处理体制。《劳动争议调解仲裁法》当中的第5条明确规定,如果产生了劳动争议,并且当事人不同意进行协商,或者是协商未果,亦或是不履行所达成的和解协议的情况下,可以申请调解组织进行调节;如果不同意调解,或者是调解未果,亦或是不履行所达成的调解协议的情况下,可以申请劳动争议的相关仲裁委员会进行仲裁;如果不服仲裁裁决,除本法中进行了其它规定的之外,能够提起诉讼,由人民法院进行判决。由此可见,针对劳动争议,我国的处理体制依旧是“一调一裁两审”的传统体制,并为取得任何突破,从理论上来说,此种理体制叫做是“单轨制”。然而,针对劳动争议,通过此种处理体制进行处理具有很多缺陷:首先,争议处理机制实行“仲裁前置”,其环节极为冗杂,并且还要经过多次的审判和仲裁,耗费大量的时间和精力,这样机会浪费社会资源,又会使当事人尤其是劳动者遭受严重的诉累。其次,实施上,对于劳动争议来说,仲裁的效用难以得到充分地发挥。尽管《劳动争议调解仲裁法》当中的第47条明确规定③,有两种类型的案件,对劳动争议及逆行那个仲裁可以起到一裁终局的作用,这在某种层面上,对仲裁的作用进行了强化,然而该法还有一则规定,就是用人单位可以申请人民法院对劳动仲裁做作出的裁决进行撤销,这就制约了第47条的规定,严重影响了其作用的发挥。此外,因为在对劳动争议进行解决的过程中,劳动争议仲裁属于一个必经程序,并非是当事人的意愿,所以劳动争议仲裁所作出的裁决通常得不到当事人的信 服。再次,在劳动争议的处理过程中,仲裁还有审判都要经历重叠的程序。其程序极为冗杂,需要耗费大量的时间和财力,使当事人尤其是劳动者遭受严重的诉累,难以承受,不利于当事人维护自身的合法权益,同时也不能对市场经济当中出现的集体劳动争议进行及时的地处理。
(三)现行劳动监察机制存在不足的问题
不管是怎样的法律,要想充分发挥自身的效用,都需要相关制度的积极配合,《劳动合同法》也不例外。纵观世界各国对劳动关系进行协调的经验,劳动监察对劳动法律实际效用的发挥具有重要的促进作用,毫不夸张地说,劳动监察制度对劳动法律法规来说,是其顺利实行的重要制度保障。目前,我国也存在劳动监察制度,例如,《劳动合同法》当中的第73条明确规定:针对劳动制度的具体实施情况,国务院下属的劳动行政部门主要负责监督全国范围内的劳动制度的实际实施情况;超过县级的地方人民政府下属的劳动行政部门主要负责监督本行政区域内的劳动合同制度的实际实施情况;此外,2004年出台的《劳动保障监察条例》当中的第10条也规定,劳动保障的相关行政部门具有劳动保障监察的法定职责。
在具体的实践过程中,由于受到各种因素的影响,基层的各个劳动行政部门并为充分发挥其对劳动合同制度的实际实施情况进行监督的作用,只是被动地受理相关的案件。劳动行政部门并没有积极地对用人单位的各种违法用工行为进行监督和查处,无力处理劳动者的投诉,没有切实履行自己的法定职责。从本质上来说,政府失灵破坏了法治,践踏了公平正义,将原本能够通过法律手段进行解决的劳动纠纷深化成了社会矛盾,增加了社会的不稳定因素。
三、劳动合同法发展方向的相关建议
(一)完善劳动处理争议体制
现阶段,针对劳动争议实施的“一裁两审”的处理机制具有明显的缺陷,很多劳动争议无法凭借“单轨制”的方式得到解决,及时解决了,也严重缺乏及时性和合理性,所以要对当前的处理机制进行优化改革,将“一裁两审”的这种单轨制的处理机制不断地转变成双轨制—“或裁或审”。如此一来,就能够对处理劳动争议的程序进行大规模地简化,从而缩短处理来动争议的时间,并且降低处 4 理成本。然而,我国现阶段所实施的司法体制下,双轨制,也就是“或裁或审”的实行空间非常有限,贸然进行改革可能会产生负面影响。
最近几年,我国小幅度调整了劳动争议处理机制。考虑到原有体制的缺陷,《劳动争议调节仲裁法》中的第47条规定劳动争议仲裁的权力具有“一裁终局”的效果,然而,原有体制依旧暴露出了若干问题。鉴于此,我们可以借鉴我国台湾地区的模式和经验来对我国的劳动争议处理机制进行完善,比如,我们在处理劳动争议的过程中可以按照劳动争议的内容来确立对应的处理机关。倘若劳动争议内容与“权利事项”有关,具体来说,就是劳动关系双方的纠纷主要来自于劳动合同内容,那么就由法院负责处理;倘若劳动争议内容与“调整事项”有关,也就是劳动双方的纠纷的起因主要是劳动标准、劳动条件的变化,那么就由劳动仲裁机构负责处理。这样一来,就可以按照案件的性质来选择对应的处理机关,仲裁委员会要对集体合同条款的变更内容进行处理;法院则要对劳动者与用人单位涉及劳动合同的纠纷进行处理。这样就大大提高司法资源的利用率,防止出现浪费社会资源的现象。
(二)加强对劳动关系的适度干预
政府可以通过直接和间接的方式来干预劳动关系。前者是用于协调劳动关系的最后手段,简单来说,就是当其他手段都无效时使用的一种手段;后者通常用经济手段来进行干预。比如:人力资源与社会保障部在2008年11月发布了暂缓调整企业最低工资的标准,而且还在有条件地方减少参加医保以及工伤保险的费用;在12月的时候,人保部、财政部以及税务总局共同发文,准许资金周转困难的企业在2009缓交社保费,缓交的时间不能够大于6个月,统筹地区能够在2009适当的减少城镇地区职工在医保,失业保险,工伤保险以及生育保险方面的参保费用,资金周转困难的企业能够在2009应用失业保险基金来下发社保以及岗位方面的补贴,补贴的时间不能够大于六个月。通过这能够看出,恰当的对劳动关系进行干预,是和目前的实际需求相吻合的。
(三)充分发挥工会的积极作用
工会作为保障广大劳动人民合法权益的一个法人组织,工会主要是用来维持以及改进劳动条件的。政府应该给工会赋予强有力的监督职能,囊括监督企业在用人时所签署的劳动合同是否规范、职工的休息时间是否得到保障、职工是否能 够享受相应的薪资福利等。可是在国内,因为工会的“生存”要严重依赖于企业,这就导致它们不能够独立的开展监督职能,进而使得劳动者所享有的正当权益不能够得到有效的保障。所以,政府应该最大限度的发挥工会的作用,确保工会可以独立的开展相关事务,以保障劳动人员所享有的正当权益能够有效的保护。
(四)适当引入小企业豁免机制
《劳动合同法》之中对于职工的劳动报酬、正常休假、社保费用的缴纳以及经济补偿金等进行了明确的规定,使得各个单位的解雇成本与用工成本在原有基础上所有增加,加之金融危机、通货膨胀所带来的负面影响,本国经济遭受巨大损失,国内大多数中小型企业难以继续生存下去。对于广大劳动者而言,就业方面也产生很大影响,笔者表示国家政府部门当下最重要的工作便是构建完善成熟的小企业豁免制度,从而对用工成本加以控制与管理。国内诸多学者表示无法认可这一观点,其关键在于下述几点:第一,《劳动合同法》或者是《劳动法》仅仅只是适用于国内规模相对较大企业,对于中小型企业而言很难达到预期效果,加之《劳动合同法》侧重于保障弱势群体与中小型企业,进一步完善《劳动合同法》有助于改善现有局面,但在实践过程中却无法做到对弱势群体的保护。第二,就国内实际发展情况而言,中小型企业在国内企业总数中所占比重约为99%,就某种意义上来说豁免范围太大对法律规定的严肃性产生重大影响,笔者表示我们需要对此给予重点关注,将各大企业的发展和广大劳动者的切身利益紧密联系起来。此外,各个地区政府部门要结合当下实际发展情况,进一步完善小企业豁免制度,帮助国内中小型企业解决实际问题。
结语
制定与实施《劳动合同法》时存在很多争议,现如今也是如此,《劳动合同法》的制定与实施能够保障广大劳动者的切身利益;对于国内各大企业而言,尽管自身深入险境依旧要严格遵循相关规定,要对此给予重点关注,确保用工行为更加规范,与此同时还要构建完善成熟的人力资源管理制度,要广大劳动者感到自身是被他人尊重的,对产业结构进行适当调整,从而带动国民经济快速发展。注释
①黎建飞.《劳动合同法》的实施与社会影响[J].发展, 2008,(01)11-12.②陈小瑾,陈磊.中国将为《劳动合同法》付出代价[J].南方人物周刊, 2007,(29)23-24.③朱慧, 陈慧颖.未签劳动合同的双倍工资与劳动者诚信缺失的风险防范[J].法治论坛, 2012,(01):33-38 参考文献
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第五篇:《劳动合同法》促进企业完善薪酬管理
《劳动合同法》促进企业完善薪酬管理来源:《人力资源》 | 发布:聚成华企在线商学院 | 发表时间:2009-03-16文/叶维弘《劳动合同法》实施后,企业更多关注的都是围绕劳动关系方面的研究与探讨。然而《劳动合同法》对劳动者的工资奖金、保险福利、经济补偿以及制定企业薪酬制度的程序等都作了明确的规定。在《劳动合同法》的98条内容中,涉及薪酬的多达29条,占近三分之一,对企业用人的各个环节都提出了薪酬管理的相应要求。薪酬管理是人力资源管理的核心,建立科学、系统的薪酬管理体系,对于企业在市场竞争中获得生存和比较优势具有重要意义。企业应当按照《劳动合同法》的要求,完善薪酬管理的各项制度,使之在人力资源管理中发挥更加积极、有效的作用。1.建立人工成本管理制度《劳动合同法》出台后,许多人认为会因此提高企业的人工成本,影响企业的竞争力。其实,人工成本是企业不可缺少的必要投入,如果为了追求利润而过于压低人工成本,不利于吸引人才和留住人才,也会影响企业的持续发展。要注意的是,控制人工成本不等于减少人工成本,人工成本管理的关键是提高劳动生产率。如果过分追求低成本劳动力,唯一的结果只会导致职工队伍的低素质,而低素质的职工队伍绝不可能创造企业的竞争力。因此,不应把降低人工成本作为控制企业成本、提高经济效益的主要甚至唯一的方式。企业应当建立人工成本管理机构,由人力资源、财务、技术、经营、工会等相关部门组成,研究制定企业人工成本管理办法,建立专门的人工成本统计台账。在此基础上,定期开展分析工作,对企业人工成本的水平、构成和产出效益等的变动情况进行比较。并且根据企业经营发展目标,结合市场环境的变化以及职工素质、产品结构、技术装备等,对人工成本的变动趋势进行预测,以对可能出现的情况早作准备,及时进行必要的调整。2.完善薪酬正常调整制度由于《劳动合同法》限制企业与劳动者签订短期劳动合同,因此企业必须注重发挥薪酬管理的经济杠杆作用,激发职工工作热情、提升绩效,为企业创造更多的经济效益。而企业的发展是职工共同努力的结果,企业应当在经济效益增长的基础上,逐步提高职工的薪酬水平,使职工分享企业的经营成果,而不能片面追求企业利润的最大化。企业的薪酬战略应当与企业的发展战略相联系,根据企业的不同发展阶段和进一步的发展目标,合理确定职工的薪酬水平,实现企业战略发展所需要的核心竞争力。要考虑到,企业的发展需要人力资源的支撑,如果没有职工的积极努力,企业的发展只能是空谈。应当提高职工薪酬水平与企业经济效益的关联度,建立职工薪酬水平的正常调整机制,处理好提高效益与成本投入的关系,把握好企业发展与职工薪酬增长的相互关系。3.科学确定薪酬等级制度《劳动合同法》从促进企业劳动关系的和谐出发,加大了对职工在薪酬方面的保护力度,并且多处强调要同工同酬。岗位分析和岗位评价是人力资源管理的一项基础性工作,也是按岗位确定薪酬水平的前提条件。不同岗位的相对价值不同,对企业的重要性不同,对职工的素质要求也不同,其对应的薪酬水平也应当有所差别,因此,一定的薪酬差距是合理的、必需的。但是,薪酬差距应当控制在一个合理的范围,如果薪酬差距超过合理的限度,就会挫伤职工的积极性,不利于劳动关系的和谐,影响企业生产经营活动的正常开展。企业应当处理好不同岗位人员之间的薪酬分配关系,根据每个岗位对工作的内在要求,对岗位进行分类、分级,确定哪些岗位的薪酬水平应当较高,哪些岗位的薪酬水平应当较低,得出岗位等级序列,确定不同岗位之间的薪酬差距,使各类人员的薪酬差距合理、恰当。同时,要按照同工同酬的要求,对同一岗位上不同用工形式的劳动者,在同等条件下,执行同样的薪酬标准。4.合理设定薪酬结构制度企业的工资结构由企业自主决定,没有规定的统一模式,因此现在企业的工资结构呈多样化的特点。但是,各种模式的工资结构基本上可以归纳为两个部分,即固定部分和浮动部分。由于浮动部分有利于增强对职工的激励作用,所以不少企业在调整工资水平时,倾向于提高浮动部分的水平,而固定部分增长缓慢甚至多年不增长,在工资结构中,浮动部分的比例呈逐步加大的趋势。应当注意的是,如果固定部分的比例过低,会使职工产生不安全感,影响职工队伍的稳定。因此,企业的工资结构不能一概而论,应当根据岗位特点,对不同岗位采取不同的工资结构,工资的固定部分和浮动部分保持合适的比例,使工资的稳定性与激励性有机地结合起来。福利也是企业薪酬的重要组成部分,是企业在工资以外对职工的一种补充性报酬。福利有法定福
利和企业福利两种,对于社会保险、年休假、婚丧假、产假等法定福利,企业应当按照规定严格执行,社会保险费不能漏缴、少缴,法定假期的薪酬待遇应当按规定支付。而对于企业福利,可以根据企业的实际情况和职工的实际需要设置项目,比如各种补充保险、商业保险、定期体检、旅游疗养等等。在方法上,可以针对职工的个性化偏好,实行选择性的福利制度,即企业先确定提供的福利项目和不同职工的福利总额,让职工按规定的金额,在所提供的项目内选择自己喜欢的福利组合。这样,既能满足职工的实际需求,又能把福利水平控制在企业所能承受的成本范围内。5.规范薪酬支付制度《劳动合同法》对薪酬管理的规定具体而且细致,因此企业的薪酬管理应当规范、严谨,薪酬制度的内容应当尽可能详细,并且以一定的方式告知职工。应当按照法律、法规、政策的相关规定,并结合企业实际情况,制定薪酬支付办法,包括工资、奖金、津贴、补贴等的具体项目、支付方式、支付标准、支付周期、支付日期等,并且对支付的项目、数额、时间等做好书面记载,按有关规定保存备查。对实行计件制的岗位,应当合理确定劳动定额和计件单价。值得注意的是,不少企业为了避免职工之间的互相攀比,而对薪酬采取保密的办法。其实,保密的薪酬制度不仅使薪酬应有的激励作用大打折扣,而且会引发职工的相互猜测,误认为别人的薪酬水平比自己高。因此,应当摒弃“模糊薪酬”的做法,实行薪酬支付的透明化。因为企业的薪酬制度没有必要隐瞒,薪酬水平高必然有其高的道理,低者一定有其不足之处;欢迎所有职工监督其公正性,如果对自己的薪酬有不满意之处,可以提出意见或者申诉。