合同注意问题（★）

第一篇：合同注意问题

张丽：加拿大魁北克大学MPM硕士在读，取得国家注册造价工程师、全国注册投资咨询工程师、全国一级注册建造师、合同管理员岗位证，先后在大型国企建设开发公司、咨询公司、房地产公司担任过合约部经理、工料测量师、专业咨询顾问。

安景合：广联达资深业务专家，长期从事造价领域招投标、指标、材价、房地产企业等多项业务的研究。曾主持开发广联达GBG、GBQ等多个招投标系列产品。

1、固定总价合同和固定价格合同的不同？

答：固定总价合同是完成合同约定范围内的工作，总价包死并考虑风险系数及包干系数； 固定价格合同为固定单价，其不因外因而调整单价，一般可以单独约定工程量的变化达到某幅度对单价调整的条款。

2、在很多施工合同协议中，甲乙双方都会规定一条：在单项工程变更、签证费用在*元以下者，结算时不再调整费用，请问各位同行在实际结算时都是怎么执行的，对此有没相关的文件说明。如果想在合同中对“在单项工程变更、签证费用在***元以下者，结算时不再调整费用”这句话更加明确一下，不使甲乙双方产生不同的理解，又该如何规范一下这句话的说法呢？

答：没有相关的标准，关键界定清楚“单项”的含义及费用的临界点。

3、固定总价合同工程，甲方能否将分项工程独自分包？

答：关于某工程范围是否可以甲方分包，按招标文件约定执行；若没有约定的双方协商范围并计取相关的费用。

4、什么叫补充合同？补充合同的类型有几种？承包商中标后与业主签订了一份合同，在施工过程中，由于工程量的增加，又签订了几份施工合同协议，这几份施工合同协议是否属于补充合同？

答：实质高于形式，签订合同后发生的补充协议都可以称其为补充合同。当然此处的施工合同协议也属于补充合同。

5、某工程采取固定单价合同招标，中标后工程量大大增加，增加的工程量以补充合同的方法变更中标单价，是否有效？

答：有效；但实际履行中，此处采取变更洽商形式更简便易行（不用双方再签字盖章），由承包商提出，与发包人协商确定新单价。

6、签订施工合同要注意什么？

答：合同管理中讲到：建设工程施工合同是依法保护发承包双方权益的法律文件。是发承包双方在工程施工过程中的最高行为准则。要通过合同把双方的权力、义务细致化。比如说，要明确规定这个工程的工期；要规定如果工程逾期，承包方要负哪些责任；要规定工程的价款，价款是以什么样的依据确定的；而且要规定合同什么样情况下可以变更，变更要履行哪些程序。如果合同发生变更，工程的款项如何来计算。

为防范合同纠纷，在签订《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）过程中，以下十个方面需要注意。

一、关于发包人与承包人：

1、对发包方主要应了解两方面内容：

①主体资格，即建设相关手续是否齐全。例：建设用地是否已经批准？是否列入投资计划？规划、设计是否得到批准？是否进行了招标等。

②履约能力即资金问题。施工所需资金是否已经落实或可能落实等。

2、对承包方主要了解的内容有：

①资质情况；②施工能力；③社会信誉；④财务情况。

承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同。

上述内容是体现履约能力的指标，应认真的分析和判断。

二、合同价款应注意：

1、《协议书》第5条“合同价款”的填写，应依据建设部第107号令第11条规定，招标工程的合同价款由发包人、承包人依据中标通知书中的中标价格在协议书内约定。非招标工程合同价款由发包人承包人依据工程预算在协议书内约定。

2、合同价款是双方共同约定的条款，要求第一要协议，第二要确定。

暂定价、暂估价、概算价、都不能作为合同价款，约而不定的造价不能作为合同价款。

三、发包人工作与承包人工作条款应注意：

1、双方各自工作的具体时间要填写准确。

2、双方所做工作的具体内容和要求应填写详细。

3、双方不按约定完成有关工作应赔偿对方损失的范围、具体责任和计算方法要填写清楚。

四、合同价款及调整条款应注意：

1、填写第23条款的合同价款及调整时应按《通用条款》所列的固定价格、可调价格、成本加酬金三种方式，约定一种写入本款。

2、采用固定价格应注意明确包死价的种类。如：总价包死、单价包死，还是部分总价包死，以免履约过程中发生争议。

3、采用固定价格必须把风险范围约定清楚。

4、应当把风险费用的计算方法约定清楚。双方应约定一个百分比系数，也可采用绝对值法。

5、对于风险范围以外的风险费用，应约定调整方法。

五、工程预付款条款应注意：

1、填写第24条款的依据是建设部第107号令第14条及各地相关规定。

2、填写约定工程预付款的额度应结合工程款、建设工期及包工包料情况来计算。

3、应准确填写发包人向承包人拨付款项的具体时间或相对时间。

4、应填写约定扣回工程款的时间和比例。

六、工程进度款条款应注意：

1、填写第26条款的依据是《合同法》第286条、《建筑法》第18条、建设部第107号令第15条和各地相关规定。

2、工程进度款的拨付应以发包方代表确认的已完工程量，相应的单价及有关计价依据计算。

3、工程进度款的支付时间与支付方式以形象进度可选择：按月结算、分段结算、竣工后一次结算（小工程）及其它结算方式。

七、材料设备供应条款应注意：

1、填写第27、28条款时应详细填写材料设备供应的具体内容、品种、规格、数量、单价、质量等级、提供的时间和地点。

2、应约定供应方承担的具体责任。

3、双方应约定供应材料和设备的结算方法（可以选择预结法、现结法、后结法或其他

方法）。

八、违约条款应注意：

1、在合同第35.1款中首先应约定发包人对《通用条款》第24条（预付款）、第26条（工程进度款）、第33条（竣工结算）的违约应承担的具体违约责任。

2、在合同第35.2款中应约定承包人对《通用条款》第14条第2款、第15条第1款的违约应承担的具体违约责任。

3、还应约定其它违约责任。

4、违约金与赔偿金应约定具体数额和具体计算方法，要越具体越好，具有可操作性，以防止事后产生争议。

九、争议与工程分包条款应注意：

1、填写第37条款争议的解决方式是选择仲裁方式，还是选择诉讼方式，双方应达成一致意见。

2、如果选择仲裁方式，当事人可以自主选择仲裁机构。仲裁不受级别地域管辖限制。

3、如果选择诉讼方式，应当选定有管辖权的人民法院（诉讼是地域管辖）。

4、合同第38条分包的工程项目须经发包人同意，禁止分包单位将其承包的工程再分包。

十、关于补充条款：

1、需要补充新条款或哪条、哪款需要细化、补充或修改，可在《补充条款》内尽量补充，按顺序排列如49、50„„。

2、补充条款必须符合国家、现行的法律、法规，另行签订的有关书面协议应与主体合同精神相一致。要杜绝“阴阳合同”。

7、请问一下如果合同与招标文件有冲突应以哪个为准？如果合同与地方规定有冲突又应以哪个为准？例如定额规定工程类别为III类，而合同签的是II类，应该以谁为标准呢，国家有这方面的规定吗？

答：所签合同为有效合同时，如果合同与招标文件不一致，以合同为准。若地方的规定和定额规定为倡导性的条款时，是可以协商的，按合同约定执行。

8、在建筑工程招投标中，甲乙双方以中标价签订合同，但中标日期为290天，而签合同时却签230天，这种做法是否合适，是否违反招投标法第59条？

答：招标投标法第五十九条规定：“招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正；可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款。”

招投标文件（包括相关的招投标书）是建设工程合同订立的主要依据，也是合同的组成部分。以招投标文件为依据订立的合同，其主要含义是合同的实质性内容与招投标文件相一致。具体应在5个方面体现一致性：

a主体的一致性。即合同当事人为招标人和中标人。

b标的的一致性。即招标和投标共同标的应为一致。

c建设工程质量要求的一致性。

d建设工程竣工时间的一致性。

e招投标文件中明确表示并在合同中需要约定的其他事项的一致性。

建设工程合同是招投标文件的具体细化。建设工程合同以招投标文件为依据，并不是简单的雷同照搬。从招投标活动到合同订立有一个过程，此间，当事人的认识难免会有所变化。当时在招投标文件中未预见的事项，可能会在签订合同时提及，尤其是建设工程与其他商品不一样，它是一种特殊的商品，具有技术性强、环节多、涉及面广、投资大、建设周期长等

方面的特点。因此，在合同签订阶段，当事人按照招投标文件规定的原则和主要内容，针对建设工程的施工 组织、技术创新、安全质量管理、争议处理方式等业务性、技术性事项，双方当事人意思表示真实，协商一致。在不违背国家法律规范的原则下，将合同细化和完善是需要的，在法律上也是有效的。这有助于当事人履行合同，保障当事人的合法权益，也有助于企业提高建筑管理水平。

所以从一致性来看，没有其他任何原因的情况下，将工期进行较大调整是不符合招标投标法的，但实际履约时双方协商，但须考虑赶工费。

9、请问：在编制招标文件时关于合同价款方式写为：本合同价款采用固定价格合同方式确定。而在工程变更与结算中写：承包方按发包方提供的图纸及变更内容，企业定额及市场信息进行变更与结算。这样是不是和合同矛盾？

答：固定或不固定是相对的，为了体现合同的公平，甲乙风险共担，在固定总价合同或固定单价合同中，可以双方约定变更量超出某变化幅度时，按变更与结算约定办法执行。

10、合同外项目如何规范合理并入合同？

答：严格意义讲合同外项目不可以并入合同内，此为招标范围的改变。实际履行时双方可以协商签订补充合同。

11、若一个单位工程中的基础现全部回填砂，投标时的工程量清单为回填土，没有回填砂子目，那么回填砂是否属于合同工程范围以外。

投标时工程量清单上没有的子目（如砼地面、门窗等）是否属于合同工程范围以外的项目？还是属于变更？若为合同内新增项目，我们是总价合同，还能调整吗？

答：回填土改为回填砂属于变更，重新组价。招标范围明确如砼地面、门窗等不进入报价范围的，如发生，应为合同承包范围外项目。合同内新增项目是否调整，关键看总价合同风险系数的约定。

12、能说说合同同变更、索赔的关系吗？

答：简要讲，变更是对原图纸的变化引起的调整，而索赔是非承包人责任引起工期延误与费用增加，造成承包人的损失，应得到相应补偿的。当合同变更引起承包商除变更本身的额外损失时，便引发索赔事件的产生，即变更是引起施工索赔的一个主要的因素。但应注意的是，合同变更并非一定引起索赔的发生。

13、目前签订合同的依据都有哪些？

答：谈判施工合同各条款时，发包人和承包人都要以下列内容为依据：

一、法律、行政法规

这是订立和履行合同的最基本的原则，必须遵守。也就是在双方谈判合同具体条款时，不能违反法律、行政法规的规定。谈判只能在法律和行政法规允许的范围内进行，不能超越法律和行政法规允许范围进行谈判。例如：《招标投标法》第九条规定：“招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实，并应当在招标文件中如实载明。”根据这一规定，如要求承包人垫付建设资金，这是与法律相抵触的，如果签订这类合同，是属于无效条款。

二、通用条款

《通用条款》各条款中有四十多处需要在《专用条款》内具体约定。因而《专用条款》具体约定的内容，在谈判时，都要依据《通用条款》这条谈判约定。

三、发包人和承包人的工作情况和施工场地情况

建设工程的工程固定、施工流动、施工周期长及涉及面广等特点使发包人和承包人双方都要结合双方具体的工作情况和施工现场等因素谈合同，离开双方的实际工作情况，妄谈合同具体条款，会造成合同履行中产生纠纷或违约事件。双方在《专用条款》内对《通用条款》要进行细化，补充或修改。

四、投标文件和中标通知书

根据法律规定，招标工程必须依据投标文件和中标通知书订立书面合同。同时，还规定招标人和中标人不得再订立背离合同实质性内容的其他协议。

14、可以简单说说合同价格对结算的影响及在签订合同时在这方面有什么需要注意的吗？

答：合同价格对结算没影响，合同计价办法对结算有影响。概括讲签订合同应避免无调价、无变更、无索赔条款的合同，尽量考虑足费用上涨与不可预见风险的因素。

15、针对合同约定的总价包干合同，甲方投标时提供工程量清单（但没有提供图纸，没法核对，招标文件要求根据施工经验核对工程量），招标文件也说明清单量为图纸的净工程量。但实际中施工工程量严重超出原清单量，并在图纸中增加了很多清单中没有的项目。请问相关增量能否调整？合同中提供的清单是否有效？总价包干合同是只包工程量清单范围内的吗？

答：理解以下说明，以上问题就易解答：

具有效力的工程量清单应按最终合同约定的工程量清单执行，即清单项包括修正后原清单项（指错、漏项已修改）、投标方依据经验补充项及相关风险因素的考虑。

16、请教合同内对文明样板工地的要求可以作为结算依据吗？

答：具体看约定。如措施费已包含文明样板工地相关费用，则不可再调整。

17、大家通常知道的合同解释顺序里，没有招标文件这一项，通常的解释顺序为：合同协议书，中标通知书，投标文件及其附件，合同专用条款，合同通用条款，工程规范，标准等，工程图纸，工程量清单，预算书？

答：是的。因为合同和投标文件等均是依据招标文件，与招标文件应该一致或实质性响应，所以不再含招标文件了。

18、固定总价合同的工程出现变更，一般在合同中会怎样规定其价款结算方式？答：超过某幅度另计算，没有标准，双方根据工程具体协商。

19、清单报价，合同签订方式却是总价合同，大包价，包工期包质量包总价。但是工程量清单中还含有招标人部分几十万元。请问这个招标人部分怎么处理？如果未发生，是否招标人可以扣回？

有关合同条款

合同价款：实行完全包干价（包工、包料、包工期、包安全）的办法，总价款为380万元，即含中标价308万元，消防楼梯及除此之外其他范围内所有工程价款。不论工程量如何变更（变更总量不超过380万元的5％）工程费用均不得突破总价，否则甲方一律拒付。合同价款与调整：本工程采用固定价格的付款方式：固定价格，指按合同签订本合同承包范围内的约定内容实行总价包干，即总价为380万元。

甲方设计变更：因变更导致的工程量的增减，价款一律不作调整，包括在380万元内。即使看作变更，这样扣得也没有理由？

答：第一个问题，如未发生，按报价费用加5%的变更包干一并扣除。第二个问题，变更超过某幅度，应调整，但具体看对变更约定。

20、总价合同招标，招标文件规定合同形式为总价合同，招标时某个工程项目（比如室外工程）没有施工图，投标方报价出现暂估，合同也约定为包死价合同，结算应该如何做？按合同形式当然不予结算，如何应对“暂估价”的解释？

答：结算按合同约定执行，此处的“暂估价”已无字面的含义，室外工程报价的风险由承包人承担。

21、我想知道,是不是清单计价都能用在固定总价合同、固定单价合同、可调价格合同、成本加酬金合同这四种合同类型中，还是只能用在固定单价合同中？

另外，定额计价是不是也可以采用固定总价合同、固定单价合同、可调价格合同、成本加酬金合同这四种合同类型的任一种形式？

答：计价形式与合同类型没有必然联系。

22、工程量清单是固定单价合同，这一点是比较明确的。我的领导希望与施工单位签总价合同。我想在把工程量核定清楚的前提下，综合单价确认后，签总价合同应该也可以。在合同中注明为一次性包死价。是否可行？

答：固定总价合同的“固定”是相对的，是有条件的，一定要充分说明这些条件，超出条件后，考虑调整的方法。如工期长，技术难度大的项目，采用固定总价合同对双方的风险均较大。不仅要在总价中考虑风险系数和包干系数，还要单考虑变更价款调整的幅度值。以上固定总价合同的特点可供参考，根据目前项目现有情况，选择风险较小的合同类型。

23、有一工程，甲方为总包单位，乙方为分包单位，在签定合同的时候若下述： „„

（三）工程承包单价：为甲方本工程投标书中预算价下浮25.7%。

„„

（六）承包方式：

1、包工包料。

2、乙方上缴甲方总工程款的3.5%为投标管理费。„„

4、竣工后，竣工资料及审计费用按照总价平均分摊。

（十三）结算方式：按实结算，竣工后以业主审计造价为准，审计费用按规定执行。„„

说明：

1、投标书单价为综合单价，综合税、费等一切标准费用（按标准取费，不作让利）。

2、甲方向业主最终报价为总价下浮10.5%

1、该合同是否有明显漏洞？乙方认为结算应该按10.5%计。理由为

（十三）款。能成立么？

答：有漏洞；不能成立。

2、实际甲方还与业主签定补充协议对投标书单价作进一步让利，这对乙方有无约束效力？

答：业主与乙方没有合同关系，对乙方没有约束力。

3、乙方造价应如何计算。

答：按合同约定计算，价按25.7%下浮，量按业主据实审计，分摊或计取相应的费用。

24、我们与甲方补签了一份合同，合同里有这样一句话 “与原合同有争议的地方按本合同执行”，原合同是备过案的，我想问如果将来发生争议，这句话能起到作用吗？答：补充合同是有效合同时,“与原合同有争议的地方按本合同执行”起作用。

25、对建设方而言，在使用清单计价的前提下，是否存在一种最有利的合同方式？或者存在一种最不利的合同方式？

答：没有。具体情况具体分析，达成双赢是合同的主旨。

26、对含糊的合同条款，是根据合同规定的解释规则进行解释，还是根据当事人意图解释？

答：建筑合同中通常规定解释规则，这些规则规定如果合同的各个文件之间有冲突应以哪一个为准。应用这些规则时应注意，如果能找到当事人共同的合同意图，就应当按照这个意图来解释合同，因为当事人的共同意图可以理解为已经成为合同的一部分了。

例如在一个案例中，业主和承包商签定合同建筑XX工程。业主为了招标制定了图纸与技术说明。招标文件和最后的合同都规定，如果图纸与技术规范不一致，以技术规范为准。业主和承包商的争议涉及是否为若干房间的地板加涂乳胶漆。承包商指出合同文件是含糊的，技术规范没有要求乳胶漆，但图纸要求乳胶漆。承包商认为技术规范优先，承包商对地板加涂乳胶漆工作应当获得额外费用。

法院认为合同文件是含糊，冲突的。但法院认为承包商根据解释规则要求赔偿，他必须表明他依赖了这一解释规则。法院审查了招标过程，指出承包商没有依赖这一解释规则。判决根据这一基本规则，即如果能确定当事人的共同意图，则应当采用这个意图。这是因为共同的意图已经成为合同的一部分。在招标过程中，合同双方都明确合同包括为地板加涂乳胶漆。

法院认为承包商没有依赖含糊的合同条款，他的行为所表明的意图与含糊的合同条款解释规则相反。行为比文字更有说服力。

第二篇：仓储合同注意问题

仓储合同签订中应注意的问题

在仓储合同中，合同的保管人必须是经工商行政管理机关核准登记的专营或兼营仓储业务的法人组织或其他经济组织、个体工商户等，未经核准登记而擅自从事仓储业务的，属超越其经营范围的经济活动，依法应确定为无效。因此，存货人在寻找仓储合同的对方及订立合同时，应首先查明对方是否具有从事仓储的资格，并且是否在其营业执照上写明。凡是营业执照上没有仓储业务的，存货人不可与之订立仓储合同。对方的现有的、实际的经营状况也是签约前审查的重要内容。经济生活中存在大量的虽有主体资格但经营状况不佳有不能履行合同之虞的企业或单位。为减少或杜绝被诈欺的可能性，签约时应通过信函、电报、电话或直接派人到对方单位进行资信调查，或借助于当地工商机关、公安机关、该企业的主管部门等政府部门了解其信用及履行能力。在对对方资信情况了解确切后，才决定是否签约。

仓储合同的标的物应是合法的。标的物违法将导致仓储合同无效。因此，在订立仓储合同时，保管人应确切地知晓存货人所存放的是什么物品，防止存货人利用仓储公司存放违法物品。凡是法律禁止流通的物品以及未经正式批准而被存货人占有的限制流通物，保管人不得为其提供仓储场所。这要求保管人加强对入库仓储物品的验收工作。

在与代理人以被代理人名义签订仓储合同时，一方当事人应注意审查对方是否具有代理人资格：（１）是否具有授权委托书。在授权委托书中，应当载明代理人的姓名或名称、代理事项、授权权限、期间，并由委托人或法定代表人或主要负责人签名、盖章。（２）代理人是否在授权范围内代订仓储合同，凡是超越代理权限而订立合同的，将因无权代理而导致合同无效。（３）代理人以被代理人的名义签订仓储合同。凡对方是无权代理的，不可与之订立仓储合同。

签订合同时应尽力周详、完备，审查合同书中有无错误及不明确之处。双方在签约时，一定要对仓储保管合同的主要条款进行全面协商，达成一致。与仓储有关的仓储物检验、包装、保险、运输等事项，必须在合同中明确规定或另定合同。在签约完毕后，双方一定要仔细审阅合同语言是否明确，有无可能产生歧义；有无误写，主要条款是否都写进了合同。以防止日后引起纠纷或上当受骗。

以下是在签订合同主要条款时应具体注意的：

１．主体方面

陷阱：保管人简写或没有保管资格。

防范：核实保管方是否有保管资格，实际保管人与保管人是否一致，防止储存仓储物被骗走。２．储存仓储物的品名、品种、规格、数量、质量、包装方面

陷阱：只填储存仓储物名称，其他不填。

防范：应详细、具体、填写储存仓储物的品名、品种、规格、数量、质量、包装等。这关系到因保管不当或因其它保管事由而产生的索赔。

３．仓储物验收内容、标准、方法、时间、资料方面

陷阱：不填或漏填验收内容、标准、方法、时间、资料。

防范：（１）要逐项认真填写存、取仓储物的验收，草率或没有订明以何标准、用何方法、在多长时间内与哪些资料、数据相符的，保管责任不宜分清，索赔困难。（２）要注意写明仓储物的验收期限，验收时间与仓储物实际入库时间应尽量缩短，对易发生变质的仓储物，更应注意验收时间（按照《仓储保管合同实施细则》规定，国内仓储物的验收不超过１０天，国外仓储物不超过３０天，法律或合同另有规定的除外）。必须注明超过验收时间所造成的实际损失，由保管人负责。仓储物验收期限，自仓储物和验收资料全部送达保管人之日起，至验收报告送出之日止，日期均以运输或邮政部门的戳记或直接送达的签收日期为准。（３）要写明保管人应按合同规定的品名、规格、数量、外包装状况、质量、对入库仓储物进行验收。如果发现入库仓储物与合同规定不符，应在约定的时间内通知存货方。保管人验收后，如果发生仓储物品种、数量、质量不符合合同规定时，保管人应承担赔偿责任。

４．仓储物入库、出库手续、时间、地点、运输方式方面

陷阱：不填入、出库手续和运输方式。

防范：（１）要将入、出库手续、时间、地点、运输方式写全、写清，这关系到风险责任的承担。另外，有运费时还应写明运费由谁承担。（２）合同中要注意明确仓储物的出入库手续的办理方法，确立仓储物入库时间，双方当事人必须办理签收手续，在没有存货方在场的情况下，仓储物的出库应当与存货人原指定的第三者办理，不能直接与仓储物的买方办理。另外，仓储物在出库后，原合同约定由保管人代为发运的，合同条款中必须明确仓储物的运输方式，是公路运输还是铁路、水路运输，抑或是所有运输方式都可以，要规定清楚。必须订明如果合同规定不明确的，所造成的仓储物迟延到达的责任，由合同双方承担。再次，合同规定了发运方式后，还必须规定送达目的地的时间，否则，所引起的纠纷双方均应承担责任。５．仓储物的损耗标准和损耗处理方面

陷阱：不写损耗或不实写损耗而任意填写。

防范：（１）如实正确填写损耗；不填或少填，保管方赔偿责任重，多填，存货人损失大。少填或多填也容易出现纠纷。（２）合同中要订明仓储物在储存期间和运输过程中的损耗，磅差标准的执行原则。有国家或专业标准的，按国家或专业标准规定执行；没有国家或专业标准的，可以商定在保证运输和存储安全的前提下由双方作出规定。

目前，仓储仓储物损耗的标准规定有：《商业仓库管理暂行条例》、《国家粮油仓库管理办法》以及《百货文化用品、商品运输保管定额损耗管理试行办法》等。

６．包装条款方面

陷阱：不写或填写不明。

防范：合同中要明确仓储物的包装条款，如包装仓储物必须明确由存货人负责。因为保管人不负有对仓储物包装的义务，只负有对仓储物的包装储存的义务，因此，不能搞混。其次，必须明确包装的各种具体要求。如包装物的外层包装用料，内层包装要求；易碎、易腐物品或危险物品的包装要求等要有具体规定。根据《仓储合同细则》规定，仓储物包装，有国家标准的或专业标准的，按国家或专业标准执行；没有国家标准或专业标准的，在保证运输和储存安全的条件下，按合同规定执行。因此，在缺少包装标准的情况下，合同应根据实际情况约定包装执行的标准。

７．保管条件与要求方面

陷阱：不写明或不写。

防范：仓储物的储存条件和储存要求必须在合同中明确作出规定，需要在冷冻库里储存或是在高温、高压下储存，都应通过合同订明。特别是对易燃、易爆易渗漏、易腐烂、有毒等危险物品的储存要明确操作要求储存条件和方法。原则上有国家规定操作程序的，按国家规定执行；没有国家规定的，按合同约定储存。

８．计费项目、标准和结算方式方面

陷阱：结算事项不写清。

防范：写清结算方式和结算时间、数额，若是分期结算，还要将每期的结算额写清，结算时间要写期日。９．违约责任方面

陷阱：少填违约责任或明显或潜在地填写违约责任的附加条件。

防范：详细、明确地填写违约责任，剔除明显或潜在的违约责任的附加条件。

１０．变更和解除合同的期限方面

陷阱：不填写此项。

防范：科学填写提供情况的时间，选择权威、公正的机构出具材料。

１１．争议的解决方式方面

陷阱：不填或只填协商解决。

防范：选择便利、公正的纠纷解决机关、方式和地域管辖。

１２．仓储物商检、验收、包装、保险、运输等其它约定事项方面

陷阱：不填写此项。

防范：若是进出口仓储物仓储，一定要逐项认真填写，不然，风险责任和储存责任不宜分清。１３．签字盖章方面

陷阱：只签字，不盖章。

防范：要求对方盖章、核实盖章单位与保管人是否一致。

第三篇：合同起草签订注意问题

在顾问单位合同培训课上得讲稿 瞿凯俊 北京市泰福律师事务所律师

各位领导、各位与会的朋友们：大家上午好！我作为中铁特货运输有限责任公司的法律顾问，非常荣幸今天能应邀就合同的起草、签订暨应注意的问题和大家一起进行探讨。

现结合在对贵公司的合同进行审查中发现的问题发表以下观点：

一、合同的定义及形式合同是平等主体的自然人、法人、其他社会组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（关键词：平等主体。举例：在合同审查中经常发现贵公司提供的合同中出现“罚款”的字样，该字眼带有浓厚的行政色彩，其体现的是管理者与被管理者之间的不平等的隶属关系，因此，合同应避免使用这样的字眼。）根据我国《合同法》的规定，合同的形式主要有有书面形式、口头形式和其它形式：

1，书面形式。如果法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。例如《合同法》、《担保法》规定：融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同和技术转让合同及保证合同、抵押合同、质押合同等，定金应也以书面形式约定。如果当事人约定采用书面形式订立合同，也应当采用书面形式。如果法律、法规规定或当事人约定采用书面形式的，当事人未采取书面形式，合同不成立。但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。同样，采用书面形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

2，口头形式。双方口头约定也可以成立合同，口头合同是日常生活中应用最广泛的合同形式，但口头合同容易在履行过程中发生争议，对于不能即时清结的合同应当尽量避免使用。（举例：上街买衣服、买菜的行为。）

3、电子合同形式。也就是我们常说电子邮件、传真等以电子数据形式形成的合同。此种形式，目前我们运用的比较少，缺点是在发生纠纷时证据效力不及书面形式效力高，所以尽量不采用。对于企业来说，合同一般都是比较重大、复杂的经营事项，一般也不是即时清结的，所以应该尽量采用书面形式。（贵公司在这方面做得相当优秀，合同不论大小都采用了书面形式，并且还推行了层层把关的合同联签制度，这一点实在是难能可贵的。）

二、合同签订前的准备工作在起草、签订合同前，首先要了解签订合同的意图。

1，了解签订合同的谈判底线。在合同签订过程中，商务谈判是一项重要的工作，谈判过程也就是双方对合同条款权利与义务讨价还价的过程。签订合同首先就应当了解己方的谈判底线，也就是说哪些是可以放弃的，那些是必须坚持的，知道这些才能使我们在签订合同时具有针对性。

2，明确签订合同的真正目的。只有明确了合同目的，才能摸清合同各方的真实意思，才能确定合同的性质及合同的准确名称，才能“规划”合同双方的权利和义务及违约责任，才能确保合同的有效性，也才能最有效地保护己方的利益。

三、起草、签订合同的基本原则合同的基本原则是指对合同关系的本质和规律进行集中抽象的反映，其效力贯穿于合同始终，并具有克服合同的局限性的根本性原则。我国《合同法》规定的基本原则有：第三条的平等原则、第四条的自愿原则、第五条的公平原则、第六条的诚信原则、第八条的法律约束力原则等。这些基本原则是起草和拟定的准绳，合同总体上应不违反这些基本原则。在合同的起草、签订过程中，除应当遵循上述基本原则外还应当坚持以下原则：

1，己方起草原则在合同签订之前，往往由一方负责起草合同文本。在实践中有些当事人不愿意起草合同文本，我们认为这种做法不妥当。一般来讲，文本由谁起草，谁就掌握主动。经口头商议使基本意见达成一致后，需要把口头语言转化为书面语言的过程，就是合同的起草工作。起草一方主动性在于可以根据双方协商的内容，认真考虑写入合同中的每一条款。而对方则毫无思想准备，有些时候，即使认真审议了合同中的各项条款，但由于文化和理解上的差异，对词意的理解也会不同，难以发现对我方不利之处。所以，应重视合同文本的起草，尽量争取起草合同文本。合同内容以文字的形式形成合同条款时，有时仅仅是一字之差，意思则大相径庭。（举例：有一发生在广东的真实案例，张三向李四条款300万元，同时给李四出具欠条一张。后来，张三偿还了李四的部分借款并亲笔在原欠条上予以记明，可余款未能及时偿还，李四遂起诉到法院。李四向法院出示了张三亲笔所写的借条，该欠条上对张三还款情况的记载是“还欠款200万元”。大家说这时张三欠李四多少钱？张三主张已还欠款200万，只欠款100万元；李四主张已还100万元，尚欠款200万元。双方各执一词，且均无其他证据证明自己的主张，这下可难坏了法院，案件不仅经历了一审、二审程序，还惊动我国的语言文字专家，都是一个“还”字惹得祸！）

2，合同权利义务的平衡原则

所谓合同权利与义务的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务也要相对平衡。一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对应，一方享受了权利，就必须承担相应的义务。在拟定合同时应尽量避免让一方享受过分的、不合理的权利，而另一方承受极其不公平的合同义务，要尽力追求双方权利义务的平衡。过分的强调自己的权利而剥夺对方的权力，只能使拟定的合同被拒绝，甚至导致合同事项的流产。

3，合同的可操作性原则 缺乏可操作性的合同具体表现在：合同各方权利义务、交易程序的规定过于抽象，或虽作了详细规定但没有违约责任条款加以保障。合同可操作性是达到交易目的、预防风险的具体保证，尤其是履行周期长、风险大的合同更是如此。合同双方都碍于情面，不愿意将权利义务、交易程序细化，不愿意提及违约责任或轻描淡写，这是要不得的。合同权利义务、交易程序及违约责任不但要规定，还要尽量详尽，以便在合同履行中具有可操作性。（举例：本人审查的贵公司提供的一份购销合同中对产品质量、包装方式、交货方式、违约责任等条款的约定都是“按照法律规定处理”。如此约定没有任何实际意义，不具有可操作性。）

4，合法性原则 签订合同，总是为了达到一定的目的，但是，只有合法的合同才能受到法律的保护。如果合同违法，就可能被认定为无效，不但不能达到签订合同的预期目的，还可能受到法律的制裁。在合同起草、签订时，要特别注意我国《民法通则》第五十八条、我国《合同法》第五十二条的规定和一些特别法的相应规定。应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益；是否有以合法形式掩盖非法目的的情形；是否损害社会公共利益；是否违反法律、行政法规的强制性规定。否则，会导致合同的无效。但是，合同个别条款无效并不导致整个合同无效，整个合同无效并不必然导致合同约定的仲裁条款无效。当合同个别条款无效时，只需修改该个别条款；当整个合同无效时，就要放弃提供的合同草稿，重新起草一份新的合同了。（举例：甲和乙一块赌博，甲在钱输完后向乙借款10万元继续赌博，并当场给己出具了欠条。欠款到期后，乙起诉至法院要求甲偿还欠款，大家说法院会怎么判？因为赌博是非法行为，因赌博而产生的债务也就不具有合法性，此债权债务关系不受法律保护，因此法院驳回应当乙的诉讼请求。）

四、合同的实质内容

1，合同的名称合同常见的使用名称有合同、合同书、协议、协议书、框架协议、补充协议、契约、意向书、备忘录等等。上述名称都叫合同，但其是否构成实质意义上的合同要看具体内容，即要看其是否具备合同的基本条款。一般而言，作为继续磋商基础意向书、备忘录等只能表明双方准备订立合同的意向，因不具备合同的基本条款，对双方不具有法律约束力。合同名称的确定除使用上述简单的通用的名称外，可以依据合同内容所涉及的法律关系而定。如买卖合同、租赁合同、运输合同等等。若需要对上述法律关系进一步明确，可以根据合同标的物的种类在合同名称前加入限制性的语词，比如：商品房买卖合同、房屋租赁合同、商品车运输合同。在对合同名称的拟定上，已经考虑合同法律关系的性质与标的物的种类后，不宜再加以限定或修饰，否则，合同名称就显得过于繁琐。（举例：在对贵公司的合同审查中发现有的合同名过于繁琐，比如“商品车全程转运装载及卸车配送合同书”：对以合同名限定为“商品车”并无不当，但用“全程”二字来限定合同名就没有必要，履行合同义务时是不是“全程”也不是靠合同名称来确定的，而应当看合同的具体条款，“转运装载及卸车配送”连用了四个动词，其实质是一种运输法律关系，该四种动作是运输行为的分解动作，是“慢镜头”，如此来限定合同名只能让人费解。又如“商品车铁路运输合同（武汉发车）”，在合同名称中使用括号而使该合同于其它合同构成区分，这样不够规范。再如“购销合同”实为买卖合同的内容，如此称呼还是计划经济时代的产物，现在还这么叫的确“不时髦”了！）

2，合同主体

合同的主体是依据合同享有权利、承担义务的合同当事人。合同当事人的主体资格应当合法，也应当具备相应的民事权利能力和民事行为能力。在起草、签订合同之前要对对方资格进行审查。合同主体性质不同，审查的内容和方法也不同。

对法人的资格审查 对法人资格审查主要从以下几方面进行：审查（1）是否依法成立；（2）有没有必要的财产或经费；（3）是否有自己的名称、组织结构和场所；（4）是否能独立承担民事责任。判断一个经济组织是否具有法人资格，主要是看其是否有国家工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照。（举例：一般情况下，分公司、营业部、办事处、项目部、各科室等都不具有独立承担民事责任的能力。）

对非法人单位的资格审查 非法人单位是指未取得法人资格，但依法定程序和条件取得营业执照，法律允许其从事生产经营活动的组织。对这类组织，应审查其是否按规定登记并取得营业执照。有些法人单位设立的分支机构或经营部门，可以在授权范围内，以其所从属的法人单位的名义签订合同，产生的权利义务由该法人单位承受。对这类组织，主要审查其所从属的法人单位的资格及其授权。

对自然人个人的资格审查 对自然人的资格审查主要是对自然人的自然状况的了解，确定其是否具有相应的民事行为能力。如果该自然人所签合同是依法不能独立订立的合同，应及时取得该自然人的法定代理人的追认。对保证人的资格审查 合同的签订要求有保证人担保时，还应审查保证人的主体资格的合法性。首先作为保证人必须具有民事行为能力；其次，保证人必须具有代为清偿主债务的能力；最后，保证人还必须符合以下规定：

一、国家机关不得作为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外；

二、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人；

三、企业法人的分支机构（除有书面授权）、职能部门不得作为保证人。

对代订立合同的代理人的资格审查

所谓代订立合同是指代理人在授权范围内以被代理人的名义与第三人签订合同，所签订合同的法律后果由被代理人承担。因此，在审查合同时一定要审查代理人的代理身份和代理资格，即：是否有被代理人签发的授权委托书，其代理行为是否超越了授权范围。

对于特殊行业的当事人的资格审查从事一些重要的生产资料或特殊商品的生产和经营，法律或行政法规要求取得生产许可证、经营许可证或相应的资质方可进行。在这种情况下，在审查合同主体资格合法性的时候，还应要求对方出示相应的许可证明或资质证明。

3，合同的主要条款合同中当事人的权利和义务是由合同的条款来约定的。我国《合同法》第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

（一）当事人的名称或者姓名和住所；

（二）标的；

（三）数量；

（四）质量；

（五）价款或报酬；

（六）履行的期限、地点和方式；

（七）违约责任；

（八）解决争议的方法。”

该条规定了合同应具备的主要条款，当然合同条款包括但不限于这些条款。合同主要条款也不能等同于合同基本条款，基本题条款是否判断构成实质意义上的合同即合同成立的条款。每一个成立的合同都必须具备合同的基本条款，合同的基本条款应当包括下列事项：谁与谁（合同主体）、干什么(合同事项)、怎么干（双方权利义务）、多少钱（合同费用）。回答这些问题是合同必不可少的条款，即构成合同的基本条款。

（1），谁与谁（合同主体）合同主体是法人或组织机构的应当写明名称、法定代表人姓名和职务、住所、联系电话；是自然人的应当写明自然人姓名、性别、民族、出生时间、职业、住所（户籍所在地或经常居住地地址）、联系电话。写明上述项目便于双方确认身份、便于联系，若发生纠纷时也有利于的进行诉讼或仲裁。在合同条文中一般对合同当事人进行简称，通常使用的简称是甲方、乙方等。同时，为了便于区分双方的权利义务，也通常依据不同的法律关系对合同当事人标注法律概念（法定术语），比如：委托人－受托人、买方－卖方、出租方－承租方、贷款方－借款方、发包方－承包方等。（举例：简称的规范使用问题，贵公司提供审查的一个合同是中铁冷藏公司将注销，其欲将其与物业管理公司的合同关系转让给中铁大建公司，这样就存在中铁冷藏公司、物业管理公司、中铁大建公司就原来中铁冷藏公司与物业管理公司签订的合同如何处理问题而需要达成三方协议，提供审查的合同使用了“原甲方”、“现甲方”、“乙方”的简称，不但没有使各方的称呼变得清晰，反而使合同关系更容易产生混乱。其实，该三方简称为甲、乙、丙方即可。）（2），干什么(合同事项)合同事项是判断合同双方存在何种法律关系的基本依据，也是在双方权利义务约定不明时判断双方权利义务的基本依据，合同事项是合同内容中最为核心的部分，因此，合同事项应当明确。（举例：审查贵公司的合同中曾遇到过的《商品车卸载及配送合同》在合同条文全部读完后也没有弄明白合同双方是谁委托谁干什事，只能从合同的权利义务条款中去推测、去猜测合同事项。）

（3）怎么干（双方权利义务）怎么干要回答合同当事人以何种方式完成合同、双方的权利义务是什么等问题，其是对合同当事人进行约束的基本条款，也成为一方要求对方履行合同义务的直接依据。（4）多少钱（合同费用）合同性质决定了是否产生合同费，其当然构成合同的基本条款（赠与或免除一方承担费用的除外）。有时由于实际原因的限制，往往有些合同只约定了合同费用的计算方法或结算方法。

五、起草、签订合同应注意的问题

（一）起草合同时应注意的问题1，合同结构的合理性

合同结构是指合同各个组成部分的排列、组合和搭配形式。合同通常由三部分组成，即首部、内容、结尾。首部一般包括合同名称、合同编号、双方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户行、账号等；内容一般包括签订合同的依据和目的（如鉴于条款、引言）、权利义务、违约责任、合同生效及终止、不可抗力、争议的解决方式、未尽事宜、合同正副本份数及附件等；合同结尾一般包括签约当事人签章及其授权代表签字、签约时间、签约地点等。实践中，根据合同类型有所侧重、增减，并非严格按上述顺序、条款排列。（对于合同结构应当做到的标准，让我想起了“利郎”商务男装的广告词，“简约而不简单”！）2，合同体例的适用性 合同体例通常是指合同简繁及合同各条内容排列形式。规范的作法可以参照《立法法》的规定，分编、章、节、条、款、项、目。编、章、节、条的序号用中文数字依次表述，款不编序号，项的序号用中文数字加括号依次表述，目的序号用阿拉伯数字依次表述。当然合同体例要视具体情况而定，要与合同所涉事项、金额、履行方式、有效期、操作难易程度等因素相一致，即因事而异，不能强求千篇一律。3，合同的文字的规范性起草合同时，应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符号都仔细推敲、反复斟酌。确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义含糊不清的文字表述，并及时纠正容易引起误解、产生歧义的语词，确保合同的文字表述准确无误。有时为了强调某件事，用词激烈，如：“必须、绝对”等等，其实大可不必。上述用词只能引起相对方的反感，并无特别的法律效果，使用“应当”一词已经可以表明意思。合同用词不能使用形容词，如“巨大的”、“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等；避免使用模棱两可的词语如“大约”、“相当”，亦不要泛指如“一切”、“全部”（若必须用该字眼，就应写下“包括但不限于…”）；简称必须有解释或标注；容易产生误解和歧义的词语要定义，用词要统一；标点符号亦不可轻视。俗话说：一字值千金，在合同上表现尤为突出，可谓一字之差，谬之千里。合同用语不确切，不但使合同缺乏可操作性，而且还会导致纠纷的产生，因此斟词酌句在拟订合同时显得尤为重要，不可小觑。

（二）签订合同时应注意的问题 1，合同的效力的审查合同的效力包括合同的生效、合同的无效、合同的可变更和可撤销几方面。审查合同确认合同的效力，也就是从以上几方面来判断合同是有效合同，还是无效合同，是可变更，可撤销的合同还是效力待定的合同。合同的生效是指业已成立的合同具有法律的约束力。合同是否成立取决于当事人是否就合同的必要条款达成合意，而其是否生效取决于是否符合法律规定的有效条件。《合同法》针对合同生效做出了具体规定。《合同法》第44条规定了合同生效的条件；《合同法》第44条第二款规定了须经审批程序生效的条件；《合同法》第49条规定了附条件的合同的效力；《合同法》第46条规定了附期限的合同的效力；《合同法》第47条规定了行为能力欠缺的人所签合同效力；《合同法》第48条规定了无权代理合同的效力，《合同法》第49条规定了表见代理合同的效力；《合同法》第50条规定了代表人越权行为的合同效力；《合同法》第51条规定了无处分权行为的合同的效力。上述规定在具体审查合同时，要具体情况具体分析，以甄别确定合同的效力。无效合同,由于合同存在无效事由,合同虽已成立但自始不具有法律的约束力。《合同法》第52条对合同无效做出了规定。分析合同时除了要注重它的法定条件外，还要多从当事人违法行为的因果关系的原因力上来分析导致合同无效、可变更、可撤销的原因。因当事人意思表示有瑕疵而经撤销权人请求，由法院或者仲裁机构变更其内容或者使其效力自始消灭的合同，是一种效力待定的合同。《合同法》第54条第1、2款对可变更和可撤销合同做出了规定。审查此类合同时所关注的焦点是采取何种请求权对己方最有利，这就要求需要根据己方的利益取向做出选择。

2，合同责任的审查违约责任是违反合同应当承担的法律后果。除了民事责任外，合同的当事人还有可能承担行政或者刑事责任。审查合同是应注意根据所涉及的合同的不同责任，以便提出不同的主张。如果合同一方当事人违约，应承担违约责任，根据不同的案情可以提出要求对方继续履行合同，采取补救措施，赔偿损失等要求。在选择违约请求时应站在己方的立场上，充分考己方的利益取向。

如果合同存在违约和侵权竞合的情况，就要考虑到解决纠纷的途径、方式、方法及要求。比如是通过诉讼解决还是仲裁解决，是选己方所在地还是他方所在地进行诉讼（当然指那些可以选择受诉讼地的合同）。总之，多方位的考虑最终为己方谋取利益的最大化。总之，加强合同起草与签订的把关，对预防和减少合同纠纷的发生具有重要的意义；同时，合同的起草、签订暨应注意的问题也是一项实务性很强的工作。今天，面对各位来自合同实务操作第一线的能人志士，本律师在此发表不成熟的观点，实有班门弄斧之嫌，但旨在抛砖引玉，诚邀大家一起商榷。

第四篇：签订特许加盟合同应注意哪些问题

签订特许加盟合同应注意哪些问题？

时间： 2007-05-08来源：

般特许经营合同内容可分为以下各项，签约前宜请教律师、会计师、审慎阅读评估。

一、特许者提供的服务项目及其费用

1． 合同应详细列明特许者提供服务的项目

2． 有无隐藏不可预见的费用？

二、合同期间

1． 期限长短有无明确？

2． 期限是否和租约配合？

三、合同延续

1． 期满后可否续约？

2． 续约有无条件？若有，条件为何？是否详细明列？

四、加盟金、权利金及其他款项

1． 加盟金到底包含哪些项目？

2． 其包括开张时的存货或新货吗？

3． 多少自备款可开始营业？

4． 是否须缴纳定期权利金？如何计算？如何给付？

5． 特许者是否提供记帐、报税等服务？如有，是否须额外缴交费用？

6． 是否必须加入合作广告计划？其费用的分摊如何计算？特许者提供哪些产品或促销服务？

五、商圈保护

1． 合同有无授予独占区域？

2． 独占区域是否在有些目的或营业额达到某种标准即终止？

六、采购生财器具

1． 是否所有的生财器具都必须向特许者购买？其价格及条件是否合理？

2． 特许者是否提供贷款？

七、选择地点

1． 特许者是否协助选择地点？

2． 谁对地点的选择作最后决定？

3． 装修蓝图是否由特许者提供？

4． 有无定期重新装潢及翻新的要求？

5． 如须申请更改建筑使用执照，谁负责提出申请及负担期费用？

6． 租约条款约束？

八、教育训练

1． 特许者是否要求加盟者参加训练课程？

2． 有无继续教育及协助？

3． 是否持续性的提供加盟者员工训练的配合?

4． 是否要付费用？费用多少？

九、财务协助

1． 特许者是否提供财务协助或协助寻找贷款？

2． 如有提供财务协助或贷款，其条件是否合理？

3． 特许者是否提供缓期付款的优惠？

4． 有无抵押？

十、采购对象限制

1． 合同是否要加盟者只能向特许者购买所需的货品？或只能向特许者指定的厂商购买？

2． 如有，其价格及条件是否合理？

十一、限制营业范围及贩卖之物品

1． 合同是否对所购卖物品的项目有所限制？

2． 限制是否合理？如须卖其他物品，有无须特许者同意的申请步骤及程序？

十二、竞业禁止

1． 合同是否限制加盟者在约满或转让后，不得从事同类型的商业行为？

2． 如有，其期限及区域是否合理？

十三、会计作业要求

1． 特许者是否提供薄记及会计的服务？

2． 如有，是否需额外收费？其收费是否合理？

十四、客户限制

1． 有无限制客户对象？

2． 如售出超越授权的地区，有无惩罚条款？

十五、广告促销计划的配合1． 广告是地区性或全国性？其费用支付方法？

2． 如地区性促销是加盟者自理，特许者是否提供过去经验与协助规划的服务？

3． 特许者是否提供各种推广促销的材料、室内展示海报及文宣品等？有无另外收费？

4． 加盟者是否可自行策划区域的促销？如何取得特许者的同意？

十六、违约条款

1． 何种状况视为违约？

2． 违约项目是否属加盟者能力范围所能控制的？

3． 其订定项目与核实标准是否合理？

十七、通知条款

1． 若违约，特许者是否有义务以书面通知加盟者延期并更正？

2． 其期间有多长？是否足够？

十八、违约后果

1． 违约时，特许者采取何种方式因应？

2． 特许者是否可以直接取消该连锁加盟契约？

3． 有无违约金条款？金额多少？

十九、合同终止的处理

1． 特许者是否有义务购买加盟者的生财器具、门店租约及其资产？

2． 处理费用如何归属？

3． 处理期间多少？是否足够？

二十、加盟者转让的权利

1． 加盟者是否可于契约转卖门店资产？

2． 加盟者是否可于转卖时，同时转让加盟合同？或特许者有义务与承买者签订新合同？

3． 特许者是否有权核准或拒绝转卖，其权利是否合理？

4． 租约可否转让？

5． 特许者是否有权核定承买者的资格？其资格如何认定？

6． 是否须付给特许者部分转让费？

二十一、特许者的优先承购权

1． 合同中有无明示何种情况下特许者可承购？

2． 其承购价格由谁评估？商誉及净值是否列入考虑？

3． 加盟者求售时是否有义务先向特许者求售？

二十二、加盟者生病或死亡

1． 合同是否直接由继承人承接？

2． 合同是否由遗产管理人承接？

3． 合同者如长期失能，是否必须转让？

二十三、促裁诉讼处理

1． 是否由总部促裁解决所有争议纠纷？

2． 促裁是否比诉讼省时、省钱？

二十四、诉讼管辖地

1． 特许者指定的诉讼管辖地是否为其总部所在地？

2． 是否考虑改为加盟店的所在地对加盟者较为有利？

二十五、加盟者亲自经营的要求

1． 合同是否要求加盟者每日亲自经营？

2． 合同是否禁止加盟者维持其他职业？

第五篇：融资租赁合同需要注意哪些问题

篇一：融资租赁合同纠纷常见问题 处理融资租赁合同纠纷常见问题

一、登记公示制度和征信体系建设滞后

登记制度和征信体系建设滞后是掣肘行业发展的重要因素。融资租赁行业的登记系统、征信体系不够完善，重复租赁、重复抵押等现象频发。承租人违约成本低，但却能带来双倍甚至多倍的流动资金，这在很大程度上刺激了承租人违约，从而阻碍了融资租赁行业的发展。

二、承租人、回购人的错误认识导致产生履约瑕疵

直租模式下，租赁物质量存在瑕疵，是承租人常见的抗辩理由之

一。一些承租人将融资租赁与普通租赁相混淆，或将融资租赁的出卖人、出租人、承租人三方交易关系误以为是单纯的借贷关系或买卖关系。个别承租人法律与合同意识不强，以为租赁物的质量风险由出租人负担，忽视对交付租赁物的质量检验而直接签收受领租赁物，从而产生纠纷。

回购人基于销售利益驱动，对回购法律风险预判和控制不足，尤其是对承租人履约能力和租金支付情况缺乏必要和有效的监督。一旦出现风险时，回购人往往对回购合同条款的效力提出异议。

三、出租人的风险防控机制仍存在一些问题

部分出租人使用的合同文本有较大问题，主要体现在合同生效条款、首付款条款、回租条款等方面。有的出租人合同中明确约定，在收到出租人生效通知后，融资租赁合同方生效。但在实务操作中，由于个别工作人员的疏忽，未及时发出生效通知。那么这个时候融资租赁合同是否已生效了呢？

有的出租人为了达到尽快回款等目的，在融资租赁合同中约定了承租人要支付首付款，但未约定首付款的性质，故有承租人逾期支付租金时，往往主张以首付款抵扣租金。法院也常以格式条款是由出租人提供为由，应作出对出租人不利的解释。有的出租人与出卖人签订了回购条款，但部分回购条款约定不明确，再加上走到诉讼阶段后，出租人缺乏必要的诉讼技巧，丧失了要求出卖人回购的最佳时机。

有的出租人风控流程不完备，业务员素质不高，实践中曾出现过一位业务员一年只做了五笔业务，其中四个出现了严重的违约情况。

四、假“融资”真“借贷”案件多见

融资租赁合同与借贷合同的主要区别在于当事人之间不存在单纯的借贷关系，出租人对承租人的资金融通表现形式为出租设备，承租人直接获得只是设备使用权而不是贷款。由于当事人对融资租赁合同的法律特征不理解或履行中的误解，又由于有的企业急需资金而借贷无门，有的出租人则为牟取较高利息而以租赁形式发放贷款，导致一些名为“融资”实为“借贷”的合同纠纷诉至法院。在审判中遇到的情况大致有两种：一种是出租方和承租方仅订有“租货设备”协议，出租方未订有购货合同而直接将“设备款”借给承租方以偿还租金形式还本付息。如某租赁公司与某工业公司签订融资租赁合同一份,约定租赁公司融资六十万元给工业公司购设备，担保方为镇财政所。合同签订后,租赁公司将设备款六十万元中扣下一万二千元作手续费余款汇给工业公司。“租赁期满”因工业公司未偿付租金引起纠纷。经查明双方是规避法律而签订的借贷合同，法院在确认合同无效的情况下，出租方只收回本金，约定以租金,取得利息部分不予保护。另一种是：出租方、承租方和供货方分别签订了符合形式要件的融资租赁合同和购货合同，但三方当事人实际履行的仍是借贷合同。如某租赁公司与某纱厂签订融资租赁合同一份，约定由租赁公司融资一百二十万元的粗纺机、细纱机设备租给纱厂，担保方为某纺机公司，后因纱厂转产歇业无力还款，租赁公司以纱厂和纺机公司为共同被告诉至法院。经查,纱厂与纺机公司先签订购销合同一份，由纺机公司供给纱厂四十九台棉纱纺织机械设备，计价款一百七十余万元。提货后，纱厂仅付款五十万元。为解决资金缺口，遂向租赁公司借款，双方以融资租赁的形式贷款一百二十万元。从形式要件上看，“三方当事人签订两个合同”完全符合法律规定，（某纱厂如受出租方委托亦可直接向购货方订货，而出租方直接将货款汇给承租方属于“回租”形式）,三方当事人也都认为履行的是融资租赁合同。但实际上承租方纱厂讲不清自己所租货的设备是那些，出租方租赁公司也言不明那些设备是融资购置，更奇怪的是融资合同的担保方即购货合同的供货方竟然都是纺机公司。因此，这仍然是一起名为融资租赁合同实为无效借贷合同的经济纠纷。目前对上述两种情况的案件实体处理意见是：确认案件性质是企业之间相互借贷的无效借贷合同，根据有关法律的规定，除依法判令(承租方)借款如数返还贷款本金外，对约定取得和已经取得的利息租金不保护予以追缴国库，视情节对借款双方给予一定的罚款。因被担保的合同确认无效，担保方则对借款方应偿还贷款承担连带责任。苗廷律师

江苏天豪律师事务所 ***篇二：融资租赁合同的签订技巧 融资租赁合同签订技巧

一 融资租赁合同的概念和特征 1.融资租赁合同的概念

融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。

融资租赁，也称金融租赁，是一种资金的融通与物的融通相结合的交易形式。其典型方式，是指需要机器设备等物品的人（即承租人），由于缺乏资金等原因不愿或者不能购买，便请求他人（即出租人）出资买下其看中的商品，再出租给其使用，由其按期支付租金，以使出租人获得收益的交易活动。2．融资租赁合同的特点

1）融资租赁合同涉及三方当事人：为租赁交易提供资金融通的出租人，选择租赁物并支付租金的承租人，为出租人提供租赁物的供应商。2）融资租赁合同涉及两个或两个以上的合同关系。融资租赁交易除了由融资性的租赁合同直接约定出租人与承租人之间的权利义务关系外，还涉及出租人与供应商之间的买卖合同，此外，还有可能涉及信托合同、借款合同等多个合同关系。3）融资租赁合同的标的物由承租人选择确定。4）融资租赁合同的出租人只享有租赁物的名义所有权，与所有权有关的权利义务完全由承租人享有与负担。

5）融资租赁合同的承租人承担与租赁物所有权有关的一切风险与责任。6）融资租赁合同解除，不免除承租人支付租金的义务。

7）融资租赁合同的租期一般与租赁物的实质使用周期相同。融资租赁合同的租期，一般为租赁物的使用周期，法律没有最长期限的规定。二 融资租赁合同与租赁合同的区别

1．融资租赁合同的承租人对租赁物和供货人有自由选择权，租赁合同中的承租人无权选择。2.。融资租赁合同的租金由租赁物的成本、购买租赁物的费用、利息等组成，租金是出租人融资的对价，租赁合同的租金是租赁物的使用对价，一般在租赁期间届满时出租人不能收回投资。

3．.融资租赁合同中对租赁物的维修保养由承租人承担，而租赁合同中租赁物的维修保养由出租人承担。

4．融资租赁合同中，出租人主要是融通资金，一般不直接承担交付租赁物的义务，租赁物由供货人交付承租人，并承担由此而产生的质量责任；租赁合同则是出租人按合同约定将租赁物直接交付承租人，并承担由此而发生的质量责任。5．租赁期满，融资租赁合同一般采用“退租、续租、留购”三种方法之一处置，而租赁合同期满，承租人必须按合同约定交还租赁物(或者续签租赁合同)，不存在“留购”租赁物。6．.融资租赁合同涉及多个当事人，其法律关系十分复杂，而租赁合同只涉及出租人和承租人双方当事人的法律关系，相对而言，关系较单纯、简单。7．在租赁合同中，出租人和买卖合同中的出卖人一样负有瑕疵担保责任，包括权利担保责任。在融资租赁合同中，除承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物情况外，出租人对租赁标的物不符合约定或者不符合使用目的的不承担责任。三 签订融资租赁合同的注意事项1．主体资格审查。1）审查承租人的资信。

在融资租赁合同中，对出租人来说，承租人的资信状况、签约和履约能力即能否按期支付租金，直接关系到出租人能否收回本金、利息及获得相应的利润。因此，出租人在承租人提出租赁申请时，应要求承租人提交资产负债表、利润收入等财务报表和其他有关资料，来判断承租人的资信情况。对那些为人不正，违法乱纪的人和单位，最好不要同其签订合同，尤其出租物价值高，技术复杂，仪器精密的，不仅要了解承租人之资信，更要了解其操作出租物的技术熟练程度，然后才决定是否出租该物，并签订合同。

2）签订融资租赁合同时有代理人的，应注意审查其代理资格，以防止发生无权代理和滥用代理权的情况。审查方法主要是看对方代理人是否具有授权委托书，其代理行为是否超越代理权限，是否过期等。代理人超越代理权限签订的合同或以代理人的名义同自己或自己所代理的其他人签订的合同，都是无效合同。2．融资租赁合同当事人的意思表示。

融资租赁合同是双务合同，是建立在双方当事人协商一致的基础之上，因此，当事人的意思表示要真实、自愿。实践中，有些当事人以胁迫、欺诈或乘人之危等方式使对方作出不符合内心意思的表示而签订合同。承租人与供货人恶意串通，骗取出租人资金的融资租赁合同是无效。一旦一方当事人发现自己在签合同时由于上述原因而导致意思表示并不真实，从而使自己在合同中的利益受到伤害时，都应及时提请法院或仲裁机构宣告合同无效或予以撤销，来维护自己的正当权益。当然，合同是否无效，是否应予以撤销，其确认权并非任何人都可以行使，它只能由人民法院或仲裁机构独享。3．融资租赁合同的主要条款。

１）租赁物的名称、品质、规格、数量和金额。

此款经常会有不填或漏填的陷阱出现。为此，应按规定严格填写租赁财产名称、国别、规格型号、质量标准、数量、总金额。每一项都要填写具体。要特别注意财产能否作为融资租赁财产的标的物，否则，标的物不合格造成合同无效，易出现纠纷。租赁财产的名称要写得具体、清楚、详细。如是机械设备、运输车辆的租赁，一定要写清楚商标，品种、型号、规格、号码，当发生纠纷或者出租物被偷换、遗失时，能有解决纠纷的依据。对于租赁物的数量和质量，一定要规定或注明清楚，不能含混不清或者模棱两可。条款中要求出租的数量要准确，质量必须具体，如财产租赁前的实际质量；返还租赁物时必须达到的质量。对某些易变旧或者易磨损的设备，要在合同中约定其磨损的标准。

２）租赁财产的交货、验收、交货地点和使用地点约定。

有的交货、验收签订不具体。应在合同中写清交货地点、时间，分期交货的，还要写清每期交货数和具体期日。应写清验收时间、方法和验收不合格的处理方法。

３）租金的币种、金额、利率、支付日期和方式。租金金额一般由购买租赁物的全部或部分成本、租赁利息及出租人和承租人约定的其他费用构成。合同中要明确手续费、保险费、运费等费用是否包括在租金中。租金一般应以人民币计算和支付，如果购买租赁物使用外币的，可按双方当事人约定的币种支付。租金币种的选择可以与购买合同中的币种相同也可以不同，但要注意汇率风险的防范。利率也是影响租金总额的重要因素之一。融资租赁合同中租金的利率可以分为固定利率和浮动利率两种。固定利率是在全部租赁期间租赁费率固定不变。浮动利率就是每隔一定时期租赁费率根据市场利率或贷款利率的变化作相应的调整。租金的支付方式包括，支付租金的次数，每次支付的金额，是在每次付租期开始日交付租金还是在每次付租期末日交付租金等。４）关于融资租赁合同的担保事项。

对保证条款，一定要写清保证种类，是一般保证还是连带责任保证。出租人可以要求承租人支付保证金，保证金的数额一般不能超过购买租赁物成本的２０％。除此之外，出租人可要求承租人提供担保人。当承租人不能向出租人交纳租金或履行其他义务时，由担保人代为履行。对担保人的资格以及担保能力等，出租人应认真审查。５）关于租赁物的保险问题。

租赁期间，租赁物应当保险，这是融资租赁合同的特殊之处。保险费用由承租人承担，可列入租金总额，也可单独列出而不列入租金总额。有关保险事宜的具体办理可由双方当事人在合同中规定。保险赔偿金由承租人享有。６）关于税收的承担问题。

租赁物如是进口货物，应交纳海关关税、增值税和其他税款。即使是国内货物，如按税法的有关规定应纳税的，也应交纳相应税款。关于税收的承担，出租人和承租人应在融资租赁合同中约定。

７）关于租赁物迟延交货或发生质量瑕疵的索赔问题。

在融资租赁合同中，出租人不承担供货人迟延交货或供货产品质量瑕疵的责任，由供货人对此负责。

８）关于租赁的起止日期。

租赁起止日期对于出租人和承租人的权利义务关系有重要影响。起租日是租赁开始日期。实践中，出租人和承租人可根据下列日期约定起租日：第一、出租人支付购买租赁物的价金之日。第二、货物运抵货港之日。第三、承租人交付验收证或接收证之日。第四、双方当事人约定的其它日期。出租人、承租人各自履行了自己的全部义务，实现了自己的全部义务，租赁关系即告终止。９）租赁物的用途。

要详细、具体规定租赁财产的用途，对某些财产的使用范围的限制要注明。１０）关于租赁物的维修、保养。

租赁财产的维修和保养事关租赁物能否保持长久使用问题。在融资租赁合同中一般约定租赁物的保养与维修由承租人承担，出租方只负责资金的融通，一般不负责租赁物的维修。１１）租赁合同的变更、解除和转让。

第一、需要在租赁合同中规定出租人变更出租物所有权时，须事先征得承租人同意提前终止合同，如果承租人不同意或者不征求承租人意见，则原承租合同继续对新的所有权者有效，直至合同期满为止。

第二、对于租赁合同的解除，必须规定其解除的条件。如承租人未经出租人同意擅自将租赁物转租；利用租赁物参与或进行非法活动；逾期不交纳租金或者由于承租人的原因需要解除合同等等，要规定清楚。

第三、对承租人将合同转让的情况，要明确规定其征求出租人意见的义务，并且对转租后第二承租人的行为负责。

１２）双方的义务及其违约责任。

第一、租赁合同中，出租人的义务主要表现在：按合同规定的租赁物的数量、质量、时间、地点提供给承租方使用；对租赁物的正常保养维修等。

第二、承租人的义务主要是：应依约按时交纳租金；合理、正确地在规定的用途范围内使用租赁物；保管、保养、维修租赁物，不得随意转租、拆租等。在合同中要明确双方当事人不履行应尽义务的违约行为及其所承担的法律责任。如规定由于承租方保管、使用不当造成租赁物的损坏，丢失应负责修复达到正常使用标准或赔偿等。１３）融资租赁合同期满时租赁财产的处理。

有三种处理方式：退租、续租和留购：退租要确定具体期日和退租交接手续。续租要确定续租确定日及续租手续、程序。留购要确定留购价格、支付币种、方式、时间、交接手续。１４）关于违约责任。应根据双方谈判的结果，结合草拟方自己的利益，应详尽列明违约责任情形，做到切实可行。１５）关于争议的解决方式。

解决争议的方式有协商、诉讼和仲裁。建议草拟合同时，站在自己作为出租人或者承租人角度，选择更有利于保护自己合法权益的争议解决方式及相应的地域管辖机构。１６）注意不同融资租赁合同的个性化条款。

因为租赁关系不同，合同要求千差万别，这就要求当事人根据具体情况，在合同的内容上有所增减、变化。如机械设备租赁合同中由于机械设备的配套性决定了合同必须注明其具体的名称、规格、质量、数量等，如果合同中不便列示，应当单独列出清单，作为附件；还有设备的运输、拆卸、安装问题，技术培训、服务问题，保险问题等等，都应给予明确规定。要注意防止合同拘泥于一种固定模式或者拘泥于法律规定的主要条款，而使自己的手脚受到束缚。

4．注意融资租赁合同内容的合法性。

要使融资租赁合同成立并生效，合同的内容必须合法即不得违反国家现行的法律、法规和政策，不得违反社会公共利益。实践中，内容违法的融资租赁合同屡见不鲜，例如，合同的标的违法，支付的币种违法等等。另外，有些当事人为规避国家有关法律、法规，以融资租赁合同的形式掩盖非法融资租赁的目的，或以其他合法形式掩盖融资租赁的目的，这都是无效的。

5．注意融资租赁合同形式的合法性。

融资租赁合同双方当事人就合同条款达成一致并签字，融资租赁合同即告成立，若双方通过信件、电报、电传达成协议，一方要求签订确认书的，合同自确认书签订时成立；一方要求合同须经公证的，经公证机关公证后方告成立；根据最高人民法院《关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定》第五条的规定：“融资租赁合同所涉及的项目应当报经有关部门批准而未经批准的，应认定融资租赁合同不生效。”融资租赁合同，包括其附件供货合同，都必须采用书面形式，口头合同不受法律保护。实践中，当事人一定要注意这个问题，以免发生纠纷时，得不到法律保护而给自己带来损失。