公司股东的主体资格相关问题

第一篇：公司股东的主体资格相关问题

公司股东的主体资格相关问题

基于股东承担有限责任制的特点，股份有限公司和有限责任公司被认为是现代市场经济社会最先进的两种公司形式。两种公司形式构成现代企业制度的基本形态，为投资者纷纷采用的企业组织形式之一。

比较两者的差别，有限责任公司具有人合兼资合性，它由少数且定额的股东组成，公司组织较股份有限公司为简易，是适合于中小企业的公司形式；在公司信息不对外公开的情况下，有限责任公司相对于股份有限公司不利于对债权人的保护。股份有限公司具有完全的资合性，较有限责任公司具有规模大、集资方便、股份转让方便、易于分散经营风险等优点。但它同时具有不足之处，例如组织形式不够灵活；因大部分股东不直接参与公司经营，容易被少数股东控制等。

可见，有限责任公司和股份有限公司作为两种不同的企业组织形式，互有利弊，无法分出孰优孰劣。各国公司发展的历史沿革也同样印证了这一点。先有股份有限公司且居多，后随着有限责任公司产生及不断增长，至现在，各国有限公司和股份有限公司的数量已经几乎持平。

在我国，两类公司形态的发展状况正好相反。在市场经济产生及发展过程中，有限责任公司因为规模小的优势，在市场经济中一直占据着相对于股份公司为主导的地位。近几年，因为证券市场的逐步完善，股份有限公司集资方便的优势凸现出来。至目前为止，在我国，向社会公开发行股票的股份有限公司总数达1200多家,其市价总值超过5万亿元，占GDP的比重达到50%以上。

可见众多的股份有限公司和有限责任公司已经成为国民经济的支柱。目前，各种类型的企业改制，其目的基本为“明晰企业产权”、“建立现代企业制度”和 “为企业上市融资”之需要。为实现前两个目的，企业往往改制成为有限责任公司，为实现后一个目的，企业尚需改制成股份有限公司。

有限责任公司和股份有限公司（以下若无特别说明，统称为“公司”）的设立条件分别规定在《公司法》第19条和第73条，两者相比，除了股份有限公司设立条件中多了一项“股份发行、筹办事项符合法律规定”外，其余均雷同。

应该说，公司法作为市场经济中一部非常重要的法律，法学界对其争论颇多，但绝大部分集中在“行为法”上，而对于“主体法”部分特别是“股东主体资格问题”，甚少见到有文章发表观点。但上述现象并不代表“主体法”部分就不重要，笔者认为，任何公司行为都是建立在设立一个合法的公司基础之上，其重要性不言而喻。在笔者所参与的众多企业改制实践中，也的确碰到了改制企业在设立公司的时候遇到了障碍，其中大部分障碍体现在因“股东主体资格”或“股东出资的形式”不符而被工商行政管理部门拒绝注册的情形。在本文中，笔者将试图从法理和实践相比较的角度对其中之一即“股东主体资格问题”进行粗略分析。

《公司法》19条和73条所规定的“股东符合法定人数”和“发起人符合法定人数”包含了两层含义：

一、股东人数符合法定要求

有限责任公司因其人和兼资合性，公司法将其股东人数限定在2个以上50个以下，这项规定在理论研究和实践操作中均已经被接受并很好的得以实施。

而无论是以哪种方式设立股份有限公司，发起人应当有五人以上。按照法理，此处所指五人以上并无上限之规定。而在于实践，股份有限公司发起人过多往往存在法律障碍，有人认为超过50个发起人设立股份有限公司的行为被视为是违反《证券法》的一种变相公开募集股份行为。据笔者了解，各省（直辖市）工商行政管理部门对此掌握的标准各异，有些地方可以顺利注册一个数百人为发起人的股份有限公司，有些地方把股份有限公司发起人原则上控制在50人以内。在中国证券监督管理委员会《首次公开发行股票公司改制重组指导意见》征求意见稿中可以看到这样的规定：公司采取发起方式设立的，发起人人数不得少于5人，但不得超过50人。

对于股份有限公司发起人一定上限的限制性规定，笔者不敢苟同，理由如下：首先，《公司法》相对于政府部门的行政规章属于上位法，下位法不能违背上位法的强制性规定；其次，即使该等限制性规定的制定目的是为了避免变相公募行为，即其立法目的并不存在障碍，那么在没有任何证据能够证明“多于50个人发起设立股份公司的行为存在公募性质”的情况下，是否也要限制其设立股份有限公司？笔者认为，是否存在公募行为并不能从发起人人数等表象上进行判定，而应该从实质上进行判断，部门规章确定一个没有依据的数字标准来判断是否公募的行为并不可取。

二、设立公司的股东需具有合法资格

股东须具有投资设立公司的主体资格。这也是关于公司设立条件中非常具有争议之处。

1、企业法人投资公司的主体资格

企业法人作为公司的投资主体在实践中是最为常见的，因为企业法人的“盈利目的性”决定了其作为公司的发起人不存在任何的法律障碍。

需要注意的是企业法人中的“有限责任公司”和“股份有限公司”，根据《公司法》第12条规定，上述两个主体对公司的累计投资总额不得超过其净资产的百分之五十，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。

这是一个非常不合理的规定。理由如下：首先，这项规定实际上起到了阻碍公司发展的副作用。它对公司的集团化发展造成严重的制约。此种规定在其他国家或地区的公司法中并无可循之立法例，曾经采用此类规定的台湾公司法也早已弃之不用；其次，因为实践中关于企业资产特别是无形资产的评估随意性过大，企业往往通过虚评净资产的方式以规避该项禁止性规定。从笔者所经历的众多企业改制实践??认为，这项规定所带来的后果反而使得对债

权人利益的保护更加不利，这和该规定的立法初衷正好相反；再次，对于那些规模很大的企业，其累计对外投资在不能包括“接受被投资公司以利润转增的资本”的情况下，是很难计算的。在实践中，往往由会计师事务所在其出具的验资报告后附上股东对外累计投资统计表，而该统计表又通常仅仅根据股东单位资产负债表中“长期股权投资”科目来制作，实际上，仅仅依据该统计表来评价股东行为是否违反《公司法》12条的这种做法并不准确，因为长期股权投资中是包含了“接受被投资公司以利润转增的资本”的。基于上述理由，笔者认为，新修订的公司法应该将关于股东对外累计投资不超其净资产50％的限制取消。

2、非企业法人投资公司的主体资格

根据我国《民法通则》对法人所进行的分类，法人可以分为企业法人和非企业法人，其中非企业法人又包括“机关法人”、“社会团体法人”和“事业单位法人”。

非企业法人和企业法人的划分标准是“是否以盈利为其目的事业”。有学者认为，非企业法人不能从事盈利性活动，故不得设立公司。笔者认为，“是否以盈利为目的事业”和“是否可以从事盈利性活动”是具有不同性质的，前者规范法人存在的目的，后者则规范法人为达到其存在的目的而从事的手段行为。非企业法人通过盈利性活动达到公益目的，这并不为法律所禁止。实践中，形形色色的非企业法人如国有资产管理局、科研院所、学校以及村民委员会等纷纷成为公司的投资主体。国家工商行政管理局于1998年公布的《公司登记管理若干问题的规定》也确认了非企业法人的投资主体资格。该文第十七条规定，机关法人、社会团体法人、事业单位法人可以作为公司的发起人，但应当按照国家的有关规定执行。、合伙企业等其他非法人团体投资公司的主体资格

非法人团体指合伙企业、个人独资企业等不具备法人资格的团体组织，关于该等团体组织有无投资设立公司的主体资格，《公司法》并无规定，学术界一般持否定态度，各类《公司法》教科书更是将公司股东定义为法人或自然人，而不把合伙等非法人团体定义在内，笔者对此持有不同意见，下面以合伙为例进行分析。

（1）、分析合伙的民事主体地位；

我国是民商合一的国家，所有的商事主体均被包含在民事主体之内。所以，确立合伙的民事主体地位是确定合伙作为公司合法投资主体的前提。

合伙作为商品经济发展的产物，产生于法人制度形成以前。公司发展的历史沿革表明，产生在股份有限公司以前的无限公司即类似于合伙。不过，传统民法是以个人为本位的私法，合伙最初以契约的形式存在。罗马法规定：“合伙是指两个以上互约合资经营共同事业，共同分配损益的契约。”那时候的合伙并不具有独立的民事主体地位。

随着商品经济的发展，合伙制度得到不断的完善。至现代，各国基本上确立了合伙的民事主体地位。根据法国民法典的规定，除隐名合伙外的合伙自登记之日起取得法人资格。根据日本商法典的规定，公司包括属于合伙范畴的无限责任公司和两合公司均为法人。此外，德国、美国、比利时等国家均规定了合伙的独立民事主体资格。

在我国，民法通则关于法人“独立承担民事责任”的规定使得合伙不属于法人之列。对于合伙是否为独立的民事主体有很大争论，部分学者以合伙不能独立承担民事责任而否认其民事主体地位，部分学者则认为合伙是独立于法人和自然人之外的第三民事主体，笔者赞同后一种观点。

首先，能够独立承担民事责任不是团体能否取得民事主体资格的决定性条件。能够独立承担民事责任仅仅是法人的一个重要法律特征。民法通则将独立承担民事责任规定为法人成立的条件之一，是把法人的特征与法人的条件混淆一起。

其次，现代合伙在人格、财产、利益结构和责任承担等方面已经具有了相对的独立性。合伙具有团体性，它是因合伙合同而形成的合伙人团体。组建中的合伙不具有民事主体资格，因为它仅仅是自然人之间的契约关系。而登记成立的合伙已经使得合伙合同各方的部分义务履行完毕并使合伙成为一个独立团体，合伙的团体属性为其取得民事主体地位提供了法理上的根据。

再次，从我国现行的法律体系来看，虽然民法通则不承认合伙的民事主体资格，但作为特别法的合同法、中外合资经营企业法等已经将合伙作为民事主体。即使在另一法律部门的民事诉讼法，也已经确立了合伙的诉讼主体地位，试想在实体法上不能作为主体资格的团体在诉讼法上却能成为一个独立的主体，其意义何在。

可见，合伙可以成为独立的民事主体。合伙的民事主体地位构成了其对公司投资合法性的基础。

（2）、分析公司设立行为的本质；

有“公司的合同论者”认为公司是许多自愿缔结合约的当事人——股东、债权人、董事、经理、供应商、客户之间的协议。“公司的合同论者”认为，公司就是一套合同规则。即使是“公司合同论”的反对者，也不得不承认，公司股东之间的协议出资、协议制定章程行为在本质上属于合同行为。笔者认为，公司的合同论符合民事法律体系的归类。无论是民商合一的国家或民商分立的国家均不得不承认，商法中的很多规则都源于民法，在笔者认为，商法相对于民法是特别法，对于商法中没有规定的部分，自然适用民法。

可见，公司的设立是一种合同行为已经没有任何争论，该种行为自然应当适用《合同法》的规则。根据合同法第二条的规定，所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。这里所称“其他组织”当然包括合伙等其他非法人团体。笔者认为，只要合伙等非法人组织设立股份有限公司的合同行为不属于《合同法》52条（无效合同）、54条（可撤销合同??就是有效的。

综上所述，从法理上分析，合伙等非法人团体具有民法上的主体资格地位，且其向公司的投资行为系合同行为，该等行为受《公司法》和《合同法》共同规范，合伙等非法人团体具有向公司投资的主体资格。教科书上关于股东为法人和自然人的定义并不准确。有学者讲到，理论上广为接受的观念可能并未经过严密论证，仔细推敲，许多经典的理论可能根本不经典。笔者完全赞同这样的观点。

从实践中来看，各地工商行政管理部门也不再是以“公司法没有规定就不可以”为理由而一味的禁止合伙等非法人团体作为公司股东。浙江省人民政府办公厅浙政办〔2000〕2号《转发省工商局关于进一步发挥工商行政管理职能支持企业改革和发展若干意见的通知》第六条规定：鼓励多种经济成份的市场主体参与企业改制。凡具备法人资格的社会团体、事业单位、民办非企业单位，以及不具备法人资格的个人独资企业、合伙企业、自然人均可成为公司股东或股份合作企业、联营企业的出资人，国家另有规定的除外。湖南省人民政府办公厅湘政办发［２００１］２６号《转发省工商局关于改进市场准入制度促进农业改革和发展若干意见的通知》也有类似的规定。

4、自然人投资公司的主体资格

对“自然人投资公司的主体资格”的争论主要体现在“限制民事行为能力人”和“无行为能力人”，对于完全民事行为能力人投资公司的主体资格没有任何争论。

对于行为能力欠缺者对公司投资的主体资格，《公司法》没有明文规定，有流行观点认为，公司的投资者必须是完全行为能力人，无行为能力人或限制行为能力人不能充任公司发起人。但也有学者认为，行为能力欠缺者并不丧失权利能力。而从公司设立行为的性质角度分析，公司设立是一种市场准入行为，行为能力欠缺者应该具有和完全行为能力人平等的资格和机会进入市场。如果只是担心行为能力欠缺者不能承担公司设立过程中的有关工作而否定其发起人资格，这完全是杞人忧天，因为代理制度的存在早已使其不成为问题。

对于上述两种观点，笔者认均有失片面。如笔者前面所分析的，对公司的投资在本质上属于合同行为。

（1）、关于限制民事行为能力人投资设立公司的行为，应该适用《合同法》第47条，该合同行为的效力待定。当一个限制民事行为能力人拟和他人共同签署公司章程为设立公司时，若他人明知，则可采用事先取得法定代理人追认的方式以明确合同行为的效力。若他人不知且公司章程已经签署，则可采用事后追认的方式以明确合同行为的效力。无论是采用哪种方式，该等设立行为均产生私法上的效力，行政机关（公司登记机关）无权也完全不必要去强制性的限制他人的意思自治行为。

（2）、关于无民事行为能力人投资设立公司的行为，因《合同法》相关规定的空白，应适用《民法通则》第58条，该合同行为无效。

（3）、上述分析仅仅局限于行为能力欠缺者设立公司的行为。关于行为能力欠缺者通过继承或受赠制度拟取得公司投资主体资格的行为，应准用《民法通则》、《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则> 若干问题的意见》以及《合同法》的规定，该等行为属于行为能力欠缺者的纯获利益性质，也属有效。

第二篇：公司股东资格问题小结

公司股东资格问题小结

一、自然人

（一）党政机关

1、公务员（禁止）

《公务员法》第53条第14款规定，“公务员必须遵守纪律，不得从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务”。因此，国家公务员是不可以投资公司成为股东的。虽然公务员不能因个人营利目的担任企业董事、监事、经理，但是可以根据上级的决定，到国有企业事业单位挂职锻炼（包括担任董事、监事、经理职务）。

2、党政机关的干部和职工（禁止）

根据《关于严禁党政机关和党政干部经商、办企业的决定》以及《关于进一步制止党政机关和党政干部经商、办企业的规定》，国家机关法人的干部和职工，除中央书记处、国务院特殊批准的以外，一律不准经商、办企业。因此，国家机关法人的干部和职工不得投资公司成为股东。《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》第二条规定，禁止私自从事营利性活动，不准个人或者借他人名义经商、办企业。

3、处级以上领导干部配偶、子女（有条件禁止）

根据中央纪委《关于“不准在领导干部管辖的业务范围内个人从事可能与公共利益发生冲突的经商办企业活动”的解释》（中纪发[2000]4号）、《关于省、地两级党委、政府主要领导配偶、子女个人经商办企业的具体规定（执行）》（中纪发[2001]2号）和各地市纪委《关于区、县党政机关局级领导干部的配偶、子女不准在领导干部管辖的业务范围内投资兴办可能与公共利益发生冲突的企业。

4、县以上党和国家机关退（离）休干部（禁止）

《中共中央办公厅、国务院办公厅关于县以上党和国家机关退（离）休干部经商办企业问题的若干规定》明确禁止县级以上党和国家机关退的（离）休干部，不得兴办商业性企业。因此，县级以上党和国家机关的退（离）休干部是不可以投资公司成为股东的。

5、国有企业领导人（有条件禁止）

《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》第5条规定，国有企业领导人员不得有利用职权谋取私利以及损害本企业利益的下列行为：（1）个人从事营利性经营活动和有偿中介活动，或者在本企业的同类经营企业、关联企业和与本企业有业务关系的企业投资入股；

6、国企领导人配偶、子女（有条件禁止）

《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》第6条规定，国有企业领导人员应当正确行使经营管理权，防止可能侵害公共利益、企业利益行为的发生。不得有下列行为：

国有企业领导人员的配偶、子女及其他特定关系人，在本企业的关联企业、与本企业有业务关系的企业投资入股。

7、现役军人（禁止）

《中国人民解放军内务条令》第127条规定，军人不得经商，不得从事本职以外的其他职业和传销、有偿中介活动，不得参与以营利为目的的文艺演出、商业广告、企业形象代言和教学活动，不得利用工作时间和办公设备从事证券交易、购买彩票，不得擅自提供军人肖像用于制作商品。《中国人民解放军纪律条令》第3章第3节27条：参与经商或者偷税漏税，情节较轻的，给予警告、严重警告处分；情节较重的，给予记过、记大过处分；情节严重的，给予降职(级)、降衔(级)、撤职、取消士官资格处分。

8、银行工作人员（有条件禁止）目前没有统一的明文规定禁止银行工作人员投资其他企业，但各商业银行对其员工都有不同程度的限制性规定。目前银监会正在征求意见制定相关规定：《银行业金融机构从业人员职业行为指引（征求意见稿）》第十条，坚持以客户和所在银行(公司)利益为重。当发生利益冲突时，应申请回避，或向管理层、利益相关人充分披露利益冲突信息，以保障业务处理的公平合理。从业人员如果与客户有亲属关系，批准贷款时应回避；不得在其他公司兼职(本行或本公司委派的除外)或从事第二职业；不得在工作时间炒股票；不得在所在银行(公司)外参与经营性或营利性活动。

9、在职教师（允许）

我国《教师法》和《教师职业道德规范》没有规定教师不可以做股东。教师也不是公务员，他们只是有些待遇按照公务员或者不低于公务员对待。所以，他们可以投资做股东。但是，不可以做公司的职员，也不可以利用教师的权利为自己或他人谋利益。

（二）其他情形

1、职工持股会（禁止）

2000年7月6日，民政部民办函[2000]110号《关于暂停对企业内部职工持股会进行社会团体法人登记的函》中特别规定，“由于职工持股会属于单位内部团体，不应再由民政部门登记管理，各地民政部暂不对企业内部职工持股会进行社团法人登记；此前已登记的职工持股会在这次社团清理中暂不换发社团法人证书”。据此，职工持股会不具有社团法人的主体资格，其作为股份有限公司的发起人，缺乏法律依据。2000年12月11日，中国证监会亦在其《复函》中指出：“职工持股会不能成为公司的股东。”

2、国有企业职工（有条件禁止）

《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》规定，（3）国有大中型企业主辅分离辅业改制，鼓励辅业企业的职工持有改制企业股权，但国有企业主业企业的职工不得持有辅业企业股权。国有大型企业改制，要着眼于引进先进技术和管理、满足企业发展资金需求、完善公司法人治理结构，提高企业竞争力，择优选取投资者，职工持股不得处于控股地位。（4）严格控制职工持股企业范围。职工入股原则限于持有本企业股权。国有企业集团公司及其各级子企业改制，经国资监管机构或集团公司批准，职工可投资参与本企业改制，确有必要的，也可持有上一级改制企业股权，但不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业及本集团公司所出资其他企业股权。科研、设计、高新技术企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权的，须经同级国资监管机构批准，且不得作为该子企业的国有股东代表。

3、未成年人（允许）

国家工商行政管理总局于2007年6月25日《关于未成年人能否成为公司股东的答复》（工商企字131号）：《公司法》对未成年人能否成为公司股东没有作出限制性规定。因此，未成年人可以成为公司股东，其股东权利可以由法定代理人代为行使。”但是要注意无民事行为能力或者限制民事行为能力的人不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。

4、家庭成员（有条件允许）

家庭成员尤其是夫妻共同设立公司由于涉及到财产的独立性问题，存在公司性质模糊（可能是一人公司）及权利处置（夫妻离婚后的股权分置）的问题。家庭成员共同出资设立有限责任公司，必须以各自拥有的财产作为注册资本，并各自承担相应的责任，登记时需提交财产分割的书面证明或者协议。

二、法人

1、分公司（禁止）有限责任公司或股份有限公司可以对公司制企业、集团所有制企业投资，但其所设立的分公司不能对外投资。

2、一人公司（有条件允许）

一人有限公司原则上可以成为公司的股东；自然人只能投资设立一个一人有限公司，而且该一人有限公司不能投资设立新的一人有限公司。

3、商业银行（有条件允许）

商业银行原则上不能成为非金融机构的股东，但国家另有规定的除外，如司法判决或抵押质押等不属于主动投资行为。

4、被吊销营业执照的公司（允许）拟上市股东被吊销营业执照，但其法人资格并未就此消亡，营业执照的吊销只说明其丧失了经营资格，其法人资格依旧存在，因此不影响其对股份的持有。但因为营业执照被吊销，可能存在法人资格丧失的风险，由此导致股权的不确定性。因此拟上市鉴于股权的稳定性考虑，若出现被吊销营业执照的法人股东，还是建议转给他人。

5、非营利性非企业法人（有条件允许）

总体上来说，机关法人、社会团体法人、事业单位法人等非企业法人都可以投资设立有限责任公司、股份有限公司和外商投资企业等。但是一般来说，国家政府性质的非盈利性的非企业法人不具备股权投资的主体资格。

6、基金公司（允许）

基金会可以成为公司的股东。

7、个人独资企业（允许）

个人独资企业可以作为有限公司的股东，并可设立分支机构。不得投资设立非公司企业法人。

8、外商投资企业（允许）

出资额已缴足、已经完成原审批项目、已经开始缴纳企业所得税的外商投资企业可以作为发起人。

三、合伙企业

1、合伙企业（允许）

合伙企业可以作为有限公司的股东，并可以设立分支机构。

2、中介机构（禁止）

会计事务所、审计事务所、资产评估机构、律师事务所不得设立公司。《公司登记管理若干问题的规定》第21条规定，会计事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构不得作为资产主体向其他行业投资设立公司。

四、国有资产

1、事业单位（禁止）

《中央行政事业单位国有资产管理暂行办法》第29条规定，各部门行政单位和参照公务员法管理的单位，不得将国有资产用于对外投资。其他事业单位应当严格控制对外投资，不得利用国家财政拨款、上级补助资金和维持事业正常发展的资产对外投资。

2、高校（禁止）

教育部发布了《教育部关于积极发展、规范管理高校科技产业的指导意见》（教科发[2005]2号文），该文对部属高校做出了如下规定：高校除对高校资产公司进行投资外，不得再以事业单位法人的身份对外进行投资。

3、社会团体法人（允许）《民政部、国家工商行政管理局关于社会团体开展经营活动有关问题的通知》规定，开展经营活动的社会团体，必须具有社团法人资格。不具备法人资格的社会团体，不得开展经营活动。社会团体开展经营活动，可以投资设立企业法人，也可以设立非法人的经营机构，但不得以社会团体自身的名义进行经营活动。社会团体从事经营活动，必须经工商行政管理部门登记注册，并领取《企业法人营业执照》或《营业执照》。

4、村民委员会（允许）

目前没有禁止性规定。广西自治区人民政府2011年3月发布的《广西壮族自治区人民政府关于进一步全面推动全民创业加快推进城镇化跨越发展的意见》，中允许“个人独资企业、合伙企业、个体工商户、农民专业合作经济组织、有投资能力的居民委员会、村民委员会作为股东或发起人设立公司”。由此，可以初步推定村委会作为发起人应该是可以的。三房巷(600370)公司实际控制人江阴市周庄镇三房巷村村民委员会持有控股股东三房巷集团95%的股权，同时拥有第二大股东100%的权益。

第三篇：公司股东资格认定问题解析

公司股东资格认定问题解析（上）

国家工商总局门户网站：2011年06月01日来源： 中国工商报

公司股东是基于出资而产生的一种法律人格。具有股东资格是公司投资人取得和行使股东权利、承担股东义务的前提条件。认定股东资格应当具备一定的实质条件与形式条件。

实质条件是投资人有取得公司股东资格的真实意思表示；形式条件是投资人需要履行的特定行为方式。依照现行法律、法规的规定，成为合法的公司股东需要满足以下条件：第一，在公司章程中被记载为股东，在公司章程上签名盖章；第二，实际履行出资义务或者合法继受公司股份；第三，在公司登记机关审查登记的公司文件中列名为股东；第四，在公司成立后取得公司签发的出资证明书；第五，记载于公司股东名册；第六，按投入公司的资本额享有资产受益、重大决策和选择管理者等权利。其中，第二、第六属于实质条件，其余为形式条件。可见，股东实际履行出资义务非常重要。从现实情况看，近年来产生的大量股东纠纷，与股东出资问题（包括实际未出资和瑕疵出资等）密切相关。

公司股东实际未出资对于公司股东资格的影响

这里应当注意正确区分两个概念，即认定公司股东资格与确立公司法律人格，不能因为公司股东资格问题直接否定公司法律人格的存在。

公司股东实际未出资可分为拒绝出资、不能出资、虚假出资3种情形。拒绝出资是指投资者在投资合同成立而且生效后拒绝按约定出资；不能出资是指因投资者客观条件的变化不能履行出资义务；虚假出资是指投资者无合法依据，无代价取得股份。

公司股东出资是投资人意思表示的具体行为之一。如果公司股东存在出资问题，会导致投资人意思表示不真实，这自然会影响到公司股东资格的取得。有观点认为，投资人如果实际未出资，则股东资格不成立，投资人不得以股东身份获得公司红利，理由是现行法律设立了公司法定资本制度，同时需要保护公司债权人利益。笔者认为，这里存在一个错误：把认定公司股东资格与确立公司法律人格两个问题混淆了。

公司法定资本制度属于公司法人制度的组成部分。认定公司股东资格属于确立一种民法关系，主要是保护私人利益；确立公司法律人格属于确立一种经济管理关系，主要是维护社会利益。公司股东资格是指具体公司的股东资格。如果公司的法律人格被否定，不仅实际未

出资的投资人无法获得公司股东资格，而且即使已经足额、如期出资的投资人也将失去成为公司股东的载体，这时被否定的已经不仅是股东资格问题，还包括公司法律人格。因此，对于实际未出资的公司股东，应当依照公司登记法规的规定，要求当事人承担法律责任（行政责任部分，可由公司登记机关实施行政处罚，比如责令改正直至吊销营业执照；民事责任部分，可通过公司设立瑕疵认定而否认公司法律人格，由股东对公司的债务承担责任）。

也就是说，对于公司设立有相应的法定标准，因公司设立瑕疵所产生的是一种法律责任；对于股东出资也有相应的法定标准，因股东未实际出资产生的是另外一种法律责任，不能因为公司存在设立瑕疵而直接否认股东的股东资格。

在公司股东瑕疵出资情形中应当注意正确区分要式行为和非要式行为

股东资格形式条件是法律规定的投资人需要履行的特定行为方式。取得股东资格的行为多种多样，但可基本划分为要式行为和非要式行为。

要式行为是指法律、法规明确规定的公司股东必须实施的行为。比如，对于记名股东的变更要依法申请办理过户手续；对于发起人股

东资格的取得，需要投资人在公司章程上签名盖章等。根据法律行为理论，只有要式行为的成立才受到形式条件影响。换句话说，要式行为必须依照法律、法规规定的形式具体实施，并且借助通过实施所形成的相关文件或者物化证据产生绝对证明效力。

非要式行为是指法律、法规未明确规定的公司股东确权行为。通过实施非要式行为所形成的相关文件或者物化证据只有相对证明效力。非要式行为及其物化证据只有在可以直接影响或者否定股东设权行为证明力的情况下，才能否定公司股东资格。正确区分要式行为和非要式行为，正确运用要式行为和非要式行为的证明效力，对于认定股东资格具有重要意义。

笔者认为，应当以是否涉及第三人、社会及国家利益为区分标准，对外明确肯定公司章程或者公司股东名册等物化证据的对抗效力（即具有相对优先的证明效力），对内明确其相对证明效力，这样更符合《公司法》的特点及要求，有利于准确地认定公司股东资格。比如，公司登记机关有关公司股东的登记材料（如公司章程或者公司股东名册等），应当作为认定公司股东资格并对抗第三人的表面证据。即使登记有瑕疵，第三人也有权而且应当信赖上述登记材料的真实性，并要求被登记的公司股东按照登记的内容对外承担责任。

尤其在隐名投资的情形中，第三人（在特殊情况下，第三人除了

包括公司债权人，还应当包括公司内部与隐名投资人无直接合同关系的其他股东）应当受到法律保护。因为第三人在与公司的交易过程中，对信息的掌握不可能像公司内部有关股东那么准确和详细，显然不能让第三人在不了解或无法了解交易对方的情况下承担风险责任。在损害第三人利益的情况下，隐名投资人虽有成为公司股东的实质条件，但也不能认定其为公司的正式显名股东。

公司股东资格认定问题解析（下）

国家工商总局门户网站：2011年06月13日来源： 中国工商报

确认公司股东资格一般涉及4种法律关系，即投资者之间的内部关系，投资者与公司原股东之间的股份转让关系，投资者与公司之间的投资入股关系，国家与公司之间的经济管理关系。由于法律关系复杂，容易因为混淆不同法律关系的性质、主体，造成公司股东资格认定工作走向误区。

因此，认定公司股东资格应当注意以下5点：

（1）投资人有取得股东资格的真实意思表示，但是其真实意思表示必须以取得公司股份的协议并实际享有公司股东权利等事实为依据。投资人欠缺真实意思表示，又未出资，属于挂名股东。投资人欠缺有效意思表示，虽有资金投入，也仅是公司债权人。二者都不能取得合法股东资格。

（2）投资人与公司之间取得投资入股的意思表示一致（一人公司例外）。

（3）出资缺陷导致投资人意思表示不真实，不能因此直接否定公司股东资格成立，原则上应当根据公司制度由公司股东会内部解决。

（4）除记名股东等特殊类别股东外，出资证明、章程记载、股东名册等书面证据在认定股东资格时只有相对证明效力。

（5）在涉及第三人利益以及发生在公司外部法律关系中的股东资格认定案件中，公司登记机关对公司股东登记的书面证据具有对抗效力。

第四篇：申请信息公开的主体资格问题

申请信息公开的主体资格问题

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【案件基本信息】1.裁判书字号广东省惠州市惠城区人民法院（2014)行初字第39号行政判决书2.案由：信息公开3.当事人原告：肖育辉被告：惠州市财政局 【基本案情】

2014年7月8日，原告肖育辉通过挂号信形式向被告惠州市财政局邮寄一份《政府信息公开申请表》，要求被告依法公开：1.城区护栏工程项目立项审批文件；2.城区护栏工程项目的拨款依据及金额；3.城区护栏项目监管和验收；4.城区护栏工程项目工程款发票。

被告于2014年7月9日收到原告的申请，于2014年7月18日作出《关于政府信息公开申请的答复》，根据《中华人民共和国信息公开条例》第十四条、第十七条、第二十一条、第二十二条的规定，答复如下：您申请公开“城区护栏工程项目的拨款依据及金额”的信息，根据《中华人民共和国信息公开条例》第十四条有关规定，本机关对该部分信息不予公开。关于护栏工程项目中的招标公告与中标公告信息，本机关已经在惠州市政府采购http;//huizhou.gdgpo.gov.cn上公开，具体见2013年11月11日的《惠州市公安局交通警察支队2014-2016年市区标志、标线、护栏等交通设施维护建设项目公开招标公告》，2013年12月3日的《惠州市公安局交通警察支队2014-2016年市区标志、标线、护栏等交通设施维护建设项目中标公告》，网上资料随文附后。您申请的城区护栏工程项目立项审批文件、城区护栏项目监管和验收、城区护栏工程项目工程款发票等信息，经审核，不由本机关制作，依法不属于本机构公开。根据《中华人民共和国信息公开条例》第十七条和第二十一条第（三）项规定，建议您向下述单位提出申请：1.城区护栏工程项目立项审批文件。受理机构：惠州市发展和改革局；联系地址：惠州市行政中心4号楼3楼；联系电话：2808 x x X。2.城区护栏项目监管和验收。受理机构：惠州市公安局交通警察支队；联系地址：东平长湖北路1号；联系电话：2309 x x X。3.城区护栏工程项目工程款发票。受理机构s惠州市公安局交通警察支队；联系地址：东平长湖北路1号；联系电话：2309 x xX。原告不服该《关于政府信息公开申请的答复》，遂诉至法院。另查，庭审中，原告称其申请被告信息公开的主要目的是护栏工程与原告日常出入有切身利益关系，作为市民有义务有责任监督安装护栏。被告称因涉及商业秘密，故对原告申请获取的城区护栏工程项目的拨款依据及金额信息不予公开。【案件焦点】1.原告申请信息公开是否符合“三需要”的规定；2.被告的答复是否合法。【法院裁判要旨】广东省惠州市惠城区人民法院经审理认为：根据《中华人民共和国信息公开条例》第十三条规定，除行政机关主动公开的政府信息外，公民、法人或者其他组织可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要，申请获取相关政府信息。原告没有举证证明其所需获取的政府信息系根据其自身生产、生活、科研等特殊需要、与其自身有切身利益关系。根据《国务院办公厅关于施行中华人民共和国政府信息公开条例若干问题的意见》（国办发[2〇〇8] 36号）第（十四）项的规定，行政机关对申请人申请公开与本人生产、生活、科研等特殊需要无关的政府信息，可以不予提供。《中华人民共和国信息公开条例》第二条规定，“政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息”。第十七条规定，“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开”。本案原告申请公开的城区护栏工程项目的拨款依据及金额信息，因涉及第三方的商业秘密，被告答复不予公开，符合《中华人民共和国信息公开条例》第十四条第四款“行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息”的规定；城区护栏项目的立项审批、监管和验收、工程款发票并非由被告负责组织实施，故原告申请公开的城区护栏工程项目立项审批文件、城区护栏项目监管和验收、城区护栏工程项目工程款发票等信息，依法不应由被告对该信息进行公开。根据《中华人民共和国信息公开条例》第二十一条、第二十四条的规定，行政机关收到政府信息公开申请后，在涉案政府信息不属于本行政机关公开的情形下，也应在法定期限内对原告的政府信息申请作出答复，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式。被告已在法定期限内对原告作出了《关于政府信息公开申请的答复》，并告知了原告获取相关信息的行政机关名称和联系方式，故原告认为被告未依法履行法定职责，请求判令确认被告的具体行政行为违法、要求被告限期履行法定职责向原告公开信息并予以书面答复，没有事实和法律依据，应予驳回。被告作出的具体行政行为，认定事实清楚、程序合法、适用法律法规正确，系合法的具体行政行为。依照《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第十二条第（一)项，《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若千向题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决驳回原告肖育辉的诉讼请求。

[法官后语】关于申请政府信息公开的主体即申请资格条件问题，《信息公开条例》第十三条规定，除行政机关主动公开的政府信息外，公民、法人或者其他组织可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要，申请获取相关政府信息。原告没有举证证明其所需获取的政府信息系根据其自身生产、生活、科研等特殊需要、与其自身有切身利益关系。根据《国务院办公厅关于施行中华人民共和国政府信息公开条例若干问题的意见》（国办发[2008] 36号）第（十西)项的规定，.行政机关对申请人申请公开与本人生产、生活、科研等特殊需要无关的政府信息，可以不予提供。该规定进一步强化了申请资格条件的限制。《最高人民法院关子审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第五条第五款规定：“被告以政府信息与申请人自身生产、生活、科研等特殊需要无关为由不予提供的，人民法院可以要求原告对特殊需要事由作出说明0”第十二条规定‘‘有下列情形之一，被告已经履行法定告知或者说明理由义务的人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（为)不能合理说明申请获取政府信息系根据自身生产、生活、科研等特殊需要，且被告据此不予提供的；……”可见，行政机关是依照“三需要”的标准进行申请资格的审查。法律意义上的自身需要一般指申请人已有的权利义务关系被影响，司法层面上特殊需要标准应是权利义务实际影响标准。显然，对于处于弱势地位的申请人申请政府信息公开设定较高的资格标准，不利于其维护自身的合法权益。申请标准应主要是形式标准而非实质标准，达到最低形式标准就应认为符合申请标准。如果申请人已对所申请的信息进行了描述和说明，行政机构应当对其申请的政府信息予以依法公开。“三需要”与“切身利益”的关系。一方面，出于申请者自身，与本人具有“切身”的紧密关联性，另一方面，在生产、生活、科研等领域产生，之所以成为需要，因为存在可期待的“利益”。从这种意义上，自身生产、生活、科研等特殊需要的内容被“切身利益”所涵括，“三需要”标准成为“切身利益”中较为具体的组成部分。生产、生活、科研等特殊需要，不应当成为政府信息公开方面的特殊需要，而是个体需要方面的特殊。本案原告是否具备申请信息公开的资格。原告申请公开城区护栏工程的相关信息，其理由是“护栏工程与原告日常出入有切身利益关系，作为市民有义务有责任监督安装护栏”。护栏工程的招投标、立项审批、工程款的拨款等与普通市民、纳税人的个人生活、出行有切身利益关系，故原告符合申请信息公开的资格条件，被告应当对原告的申请作出答复。

本案中，原告申请的城区护栏工程项目的拨款依据及金额信息，因涉及第三方的商业秘密，被告答复不予公开，符合《信息公开条例》第十四条第四款“行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息”的规定；城区护栏项目的立项审批、监管和验收、工程款发票并非由被告负责组织实施，被告亦在答复中告知了原告获取相关信息的行政机关名称和联系方式，符合《信息公开条例》第二十一条、第二十四条的规定。

第五篇：主体资格证明

主体资格证明

例：第一步：咨询后领取或下载《名称(变更)预先核准申请书》并填写，同时准备相关材料;第二步：递交《名称(变更)预先核准申请书》及相关材料，等待名称核准结果:

外商投资的公司名称预先核准指南

1、投资各方签字、盖章的《外商投资的公司名称预先核准申请书》(原件);

2、投资各方的主体资格证明(中方股东(发起人)应提交由本单位加盖公章的营业执照/事业单位法人登记证书/社会团体法人登记证/民办非企业单位证书复印件作为主体资格证明;外国(地区)股东(发起人)的主体资格证明应经所在国家(地区)公证机关公证和我国驻该国(地区)使(领)馆认证，如其所在国(地区)与我国没有外交关系，则应当经与我国有外交关系的第三国驻该国(地区)使(领)馆认证，再转由我国驻该第三国使(领)馆认证。香港、澳门和台湾地区股东(发起人)的主体资格证明或者自然人身份证明应当提供当地公证机构的公证文件。);

3、公司申请在预先核准的名称中间使用(重庆)的，应符合下列条件：外商独资公司或外方控股公司;使用外方股东(发起人)字号;符合无行政区划的条件;

4、公司申请预先核准的名称中的行业表述应代表其主要经营范围;申请预先核准的名称不使用国民经济行业类别用语表述的，应符合《企业名称登记管理规定实施办法》第十八条规定;

5、公司申请的名称预先核准和变更核准通知书有效期为6个月，有效期满仍未登记或使用，核准的名称自动失效;

6、其它有关文件、证件。

提示：以上提交文(证)件如为外文，需提交中文译文文本，并加盖翻译单位公章或由翻译人签字。

第三步：领榷企业名称预先核准通知书》，同时领取或下载《外商投资企业设立登记申请书》等有关表格;到审批机构办理审批手续，领取批复及《外商投资企业批准证书》;经营范围涉及法律、行政法规和国务院决定设定许可的，还应办理相关审批手续。

第四步：递交材料齐全，符合法定形式的申请材料：

外商投资的公司设立登记需提交下列文件

1、拟任法定代表人签署的《外商投资的公司设立登记申请书》(原件);填报实例

2、审批机关的批准文件及批准证书副本一(原件);填报实例

3、公司章程(原件;由投资各方法定代表人或其授权人签字、盖章);填报实例

4、名称预先核准通知书(原件);填报实例

5、投资各方的主体资格证明或自然人身份证明(中方投资者应提交由本单位加盖公章的营业执照/事业单位法人登记证书/社会团体法人登记证/民办非企业单位证书复印件作为主体资格证明;外国(地区)投资者的主体资格证明应经其本国主管机关公证后送我国驻该国使(领)馆认证。如其所在国(地区)与我国没有外交关系，则应当经与我国有外交关系的第三国驻该国(地区)使(领)馆认证，再转由我国驻该第三国使(领)馆认证。某些国家的海外属地出具的文书，应先在该属地办妥公证，再经该国外交机构认证，最后，由我国驻该国使(领)馆认证。香港、澳门和台湾地区投资者的主体资格证明或身份证明应当按照专项规定或协议依法提供当地公证机构的公证文件);填报实例

6、法定代表人、董事、监事和经理的任职文件(原件)及身份证明(复印件);填报实例

7、公司住所证明(自有房产提交产权证复印件，并提交原件核对;租赁房屋提交租赁协议原件及出租方的产权证复印件，以上不能提供产权证复印件的，提交能够证明产权归属的其它房屋产权使用证明。出租方为宾馆、饭店的，还应提交宾馆、饭店的营业执照复印件);房屋产权证载明的房屋性质为住宅的，应提交《住所(经营场所)登记表》、住所所在地居民委员会或业主委员会出具的有利害关系的业主同意将住宅改变为经营性用房的证明文件。如不能提供房屋权属证明，或者所提供的权属证明未载明房屋性质的，则需提交住所所在地的居民委员会或者房屋管理部门出具的有关房屋性质的证明文件，被证明为住宅的，按上述要求提交手续。填报实例

8、经营范围涉及前置许可、审批的，提交前置许可、审批文件或证件(复印件，并提交原件核对);

9、依法设立的验资机构出具的验资证明(股东首次出资是非货币财产的，提交已办理财产权转移手续的证明文件)(原件;仅适用于股份有限公司和金融、证券、保险类公司及基金管理公司，以及设立时缴付全部或部分注册资本的其他类型的有限责任公司);

10、创立大会的会议记录(原件;仅适用于以募集方式设立的股份有限公司);

11、法律文件送达授权委托书(原件;由外国投资者(授权人)与境内法律文件送达接受人(被授权人)签署。该委托书应当明确授权境内被授权人代为接受法律文件送达，并载明境内被授权人的地址、联系方式。被授权人可以是外国投资者设立的分支机构、拟设立的公司(被授权人为拟设立的公司的，公司设立后委托生效)或者其他境内有关单位或个人;填报实例

12、法律文件送达接受人(被授权人)的主体资格证明(复印件;送达接受人(被授权人)为拟设立公司的，毋需提交);

13、其它有关文件、证件。

提示：以上提交文件如为外文，需提交中文译文文本，并加盖翻译单位公章或由翻译人签字。

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第五步：准予设立登记后，到工商局交纳登记费并领取营业执照。

上述所有信息均来自重庆市工商管理局网站，你还可以从上面下载所需的所有表格并附填写实例。

关于许可证的办理，可参照重庆市发改委公布的程序如下：外商投资项目核准程序。