商法总论复习

第一篇：商法总论复习

商法总论复习提纲

一、题型

1、填空题 1分/题 共10题

2、不定项选择题 2分/题 共10题

3、名词解释 3分/题 共6题

4、简答题 5分/题 共5题

5、案例分析 17分1题

二、复习内容

第一章 商法导论

1、商法的概念

调整因商行为而形成的商事法律关系的法律规范的总称。

2、商法的性质

⑴商法是私法，商法的调整对象是商事关系，商法调整商事关系的直接目的是保护和协调商事主体的私人利益，促进商业活动的增长和发展。商法调整的方法主要是商事权利义务的设定和民事责任的追究。⑵商法是实体法商法的主要内容是规定商事主体在交易活动中具体的权利和义务。⑶商法是商品经济的法，商法作为商法经济的法，直接反映着商品经济的要求。3、3、商法的基本特征

⑴商主体与商行为具有营利性特征；⑵商法规范具有较强的技术性；⑶商法是兼具程序法内容的实体法；⑷商法是兼具国际性的国内法；⑸商法具有发展性与变动性;(5)私法与公法的结合、强制性规范与任意性规范的结合、组织法与行为法的结合。

4、4、商法与其他法的关系（商法与经济法的关系）

从企业来看，商法虽以企业为核心，但仅调整企业的经营关系和强调企业个体的权利，而经济法侧重于调整国家平衡协调经济生活中发生的国家与企业的关系，强调国家与企业的责、权、利、效的一致性。

从两法的性质来看，商法与经济法也是截然不同的。商法属于私法，其理念是维护主体的私权，以个别经济主体的利益为基础，调整平等主体的利益关系；经济法原则上属于公法，并兼有一些私法的特点。

经济法的公法性体现在它的以社会为本位，着眼于超越个别经济主体利益的整体利益，调整国家经济管理关系和维护公平竞争关系；经济法兼有的私法的特点表现在，经济法还调整体现一定国家意志的组织管理性的流转与协作关系。

5、5、商法的基本原则

⑴企业法定原则（商事主体类型法定，内容法定，程序法定）；⑵企业维持原则（商法通过各种法律制度确保企业组织得以稳定、协调和健康发展，尤其是通过各种制度安排尽力维持其存续）；⑶促进交易简便快捷原则（充分尊重当事人意思自治；交易规则的定型化；短期时效主义）；⑷维护交易公平原则（平等交易原则；诚实信用原则；情事变更原则）；⑸保护交易安全原则；⑹确认和保护营利原则。

6、第二章 商法的产生及历史演进

1、法国商法典（商行为主义）

采行为主义和客观主义为立法基础，只要行为的活动属于商行为，那么他就是商人，适用商

法。受废除封建特权的影响，欲废除商人在立法上的特权。

2、德国商法典（商主体主义）

以主观主义原则为立法基础，属人主义商法。同一行为，商人为之，适用商法；非商人为之，适用民法或其他法。

第三章 商事主体

1、商事主体的概念

商事主体是指依照商法的规定具有商事权利能力和商事行为能力，能够以自己的名义独立从事商事行为，在商事法律关系中享有权利和承担义务的个人和组织。

2、商事主体的特征

⑴商事主体由商法法定

⑵商事主体依法具有商事能力

⑶商事主体的身份或资格经商业登记而取得

⑷商事主体以从事营利性活动为其常业3、3、商事主体的种类

⑴依照法律授权或法律设定的要件、程序和方式所作划分（法定商人，注册商人，任意商人）；⑵依照经营者的法律状态和事实状态有所划分（固定商人，拟制商人）；⑶依照经营者的经营规模所作划分（大商人和小商人）⑷商主体的组织形式：商个人、商法人、商合伙。4、4、商事主体与民事主体的不同5、1 权利能力是民事主体构成之必备要件，行为能力则是非必备要件;商主体之构成必须同时具有权利能力和行为能力.民事主体的权利能力和行为能力可以不同时产生;但商事主体的权利能力和行为能力总是同时产生的。许多公法上的主体，可以成为民事主体，但其不得成为商主体，不得从事商事经营活动.5 商事主体的资格的取得一般需要在国家指定机关进行登记注册。而民事主体的自然人不存在此种情况。

5、个人独资企业法、是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

设立个人独资企业应当具备下列条件：

（一）投资人为一个自然人；

（二）有合法的企业名称；

（三）有投资人申报的出资；

（四）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；

（五）有必要的从业人员。

合伙企业的概念：

依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。

合伙企业的基本特征：以合伙协议为合伙企业成立的法律基础

合伙企业内部：合伙人之间利害相关、休戚与共

各合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任

合伙企业法：是调整合伙企业设立、组织、活动的法律规范的总称。

第四章 商事名称

1、商事名称的概念 商事名称又称商号，是商事主体在从事商事行为时为表明不同于他人特征而使用的名

称。

2、商事名称的特征 第一，商事名称的使用者是商事主体。

商事主体在进行营业活动时使用的名称即商事名称，因此，商事名称的使用者是商事主体。通过使用商事名称，可以保持商事主体营业的同一性和持续性。

第二，商事名称是商事主体在营业活动中使用的名称。

商事名称是商事主体在进行商事登记和为商事行为时，用以标示主体本身和署名时使用的名称。这一特征可以用来区分商事主体的商事行为和非商事行为。当商事主体为商事行为时应使用商事名称，否则不应该使用。

第三，商事名称具有主体间的区别功能。

同自然人的姓名一样，商事名称具有区别功能。商事名称是区别此主体与彼主体的外在标志，特别在商业活动中，商事主体需要使自己区别与他人，以维护自己不同于他人的特征。商事名称的这一功能为商事主体在市场竞争中提供了个性识别的符号。

3、商事名称的结构

第 一，地 名。除 法 律、法 规 另 有 规 定 外，企业 名 称 中应 当 冠 以 所在 地 县 级 以 上 行 政 区 划 的 名 称 或 地 名，第 二，字 号。字 号 是商 事 名 称 中 的 核 心 要 素，同 时 也 是 商 事 名 称 中 企 业 惟 一 可 以 自 己 创 设 的 要 素。

第三，行业或经营特点。

行业是商事主体经营活动所属的国民经济的工业或者商业的类别。

第四，组织形式。

织形式反映了商事主体的组织结构和责任形式。对交易相对人组织形式的了解，对于商事主体从事交易活动来说意义重

大。

4、商号权的概念

是指企业对自己使用的经营标志所依法享有的专利权。

5、商号权的特征

其一，商号仅仅是一个名称，这个名称本身不是法律上权利义务的承

担着，不等于承担权利义务的行为人。

其二，商号是商主体用于代表自己的名称，它依附于商主体，是商主

体相互区别的重要外在标志。

其三，商号是商主体的商事名称，也就是说，只有商主体在从事商行

为时才可以使用这一名称。

6、商号权的内容

(一)使用权。商号权人有权合法使用其己经过登记的商号，其他人不得妨害权利人行使权利。

(二)专用权。专用权体现的是一种使用上的排他吐、独占性。

(三)许可使用权。所谓许可使用权，指商号权利人不仅自己可以使用商号，亦可以授权给他人全部或部分地使用其所拥有的商号之权利。

(四)转让权。当商号权人欲停止经营或者以转让获得经济利益时，可以将商号权利全部转让给他人，转让的最终结果就是商号权主体的变更，原商号权人丧失商号权，商号权主体变更为受让人。

(五)变更权。通常情况下，商号一经登记即具有稳定性，商号权人不得对商号擅自进行改变。

第五章 商行为

1、商行为的概念

商行为是商事主体依据自己的意志，为追求营利依法所实施的各种营业活动。我国普遍认同的概念：商主体所从事的以营利为目的的经营行为。

2、商行为的特征

1、商行为具有营利性

2、商行为具有营业性

3、商行为是商主体所从事的行为

4、商行为是体现商事交易特点的行为

3、商行为的分类

一、绝对商行为和相对商行为

分类标准：行为的客观性质和是否附加条件

二、单方商行为和双方商行为

分类标准：交易双方是否均具有商人资格；

三、基本商行为与辅助商行为

分类标准：依据同一商事主体实施的两个商行为之间的关系所作的分类；

四、固有商行为和推定商行为

分类标准：依据商行为的性质的不同确认方式。

第九章 商事登记

1、商事登记的概念

商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立，变更或者终止其主体资格，依照商事登记法规的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记主管机关审查核准，并将登记事项记载于登记薄的法律行为。

2、商事登记的特征

第一，创设性。商事登记是一种创设.变更或终止商事主体资格的法律行为。第二，要式性。商事登记是要式法律行为。第三，公法性。商事登记是商法的公法性最为集中的体现。3、3、商事登记的程序

4、商事登记的效力

第二篇：2013年商法总论学习笔记

2013年商法总论学习笔记

一、简答题

1．简述商法的特征。

商法的特征是商法区别于其他法律部门的主要标志，是商法本质的外在表现形式。多数学者认为，商法的特征主要有以下几种：（1）商法调整行为的营利性；（2）商法调整对象的特定性；（3）商法规范较强的技术性和易变性；（4）商法的公法性；（5）商法的国际性。2．简述商法的基本原则

商事交易的目标在于充分利用现有资源以追求最大的经济效益，而资金与商品的流转频率与其所获得的效益成正比。由此，商品流转规律客观上要求法律应充分保证商品交易的简便、迅捷。这个原则表现在三个方面：

（1）交易简便：各国商法在商行为方面一般采取要式行为方式、文义行为方式，并通过强行法和推定法对其内容预先予以确定。

（2）短期时效：商法对于各类商事请求权普遍采取不同于民法上时效期间的短期时效。短期时效制的目的在于促使当事人迅速行使权利，以保证交易的迅捷。

（3）定型化交易规则：权利证券化和权利义务格式化是商法的又一个重要特点。通过法律行为标准化、定型化，从而简化了权利转让和权利认定的程序。3．简述商法与民法的关系

商法与民法的关系是商法独立性的关键所在。一般说来，它们之间的关系表现在以下几方面：

（1）民法与商法是调整民商事行为的法律。在法律部门的相互关系上，民法是普通法或基本法，商法是特别法；民法是抽象化的法律表现，而商法是具体化的法律表现。（2）民法与商法都属于私法范畴，即都是以调整平等主体之间关系的法律规范为主构成的法律。但是，民法是纯私法，调整的是平权关系；商法则以私法为主体，兼具公法性内容，调整的是平权与不平权兼有的法律关系。因此，民法是私法规范体系；商法是以私法规范为主体，私法规范与公法规范相结合的法律规范体系。

（3）民法作为基本法或普通法，调整的范围广泛，适用于各类民事主体所实施的民事行为。商法调整范围有限，仅适用于民事主体中从事商事经营活动的那部分，或仅仅适用于民事行为中与营利相关的那一部分行为。

4．简述商主体的法律特征。

商主体具有不同于一般民事主体的法律特征：

（1）从本质上说，商主体是一种法律拟制的主体，它所享有的权利能力和行为能力具有特殊性。（2）商主体是从事以营利为目的的经营性活动的主体。

（3）商主体是商事法律关系中的当事人，即在商法上享有权利并承担义务的人。

上述特征，构成了商主体与一般民事主体及不具备独立资格的商事组织内部机构或商事行为辅助人之间的本质区别。

5．简述商合伙的法律特征。

商合伙作为商主体的一种形态，其法律特征主要表现在以下几个方面：（1）商合伙必须由两个或两个以上的合伙人共同组建。（2）商合伙设立的基础是合伙合同。（3）商合伙的财产为合伙人共有。

（4）商合伙所从事的商事经营活动由合伙人共同为之，也可以共同委托一位或数位合伙人代理为之；各合伙人对事务之执行享有同等的权利和义务。

（5）合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任，即在合伙企业资产不足以清偿合伙债务时，债权人有权要求任何一个合伙人予以清偿。6．简述经理权的特点。

是经理人所享有的一种权利，从性质上说是一种特殊的代理权，其具有如下特点：

（1）经理人是被商人通过特殊方式授予经理权的人，是典型的直接代理人，他以被代理商的名义为法律行为。（2）经理人在行使权利时，最重要的形式是其必须将自己的签名附加在商号上，并且在这个签名上附有标明经理权权限的标记，以使经理人的代理行为与个人行为相区别。（3）经理人的主要权限在于为商主体管理事务，并为商号签名。（4）只有完全商人才可以授予被代理人经理权；小商人不可以授予他人经理权，即不可以任用经理人。（5）在商事登记部门履行登记并不是经理人被授予经理权这一法律行为生效的唯一前提条件，经理人必须由商人通过“明确意思表示”方式授予经理权。

（6）虽然立法上所规定的经理权的权限范围颇为广泛，但实际上经理人所享有的经理权受到权限范围的限制，这种限制的目的在于使商人可以始终保留企业核心部分的处分权。（7）经理人所享有的经理权不具有单一性和排他性，一位商人可以同时聘用几位经理人，因此，经理权还可以被分为共同经理权和分经理权等。

7．简述商行为的特征。

商行为作为一种特殊的民事法律行为，具有自身的特征，表现在：（1）商行为是以营利为目的的行为；（2）商行为是经营性行为；

（3）商行为是商主体所从事的活动；（4）商行为是体现商事交易特点的行为。8．简述商行为的重要类型。

多数学者认为，商行为可以分为以下几种类型：（1）绝对商行为与相对商行为；（2）单方商行为与双方商行为；（3）基本商行为与辅助商行为；（4）固有商行为与推定商行为。

9．简述特殊商行为的概念及主要种类。

特殊商行为作为一个与一般商行为相对应的概念，指在商事交易中具有个性的，并受商法中的特别法或特别规则调整的商行为。

特殊商行为的主要类型包括：(1）商事买卖；(2）商事代理；(3）商事行纪；(4）商事居间；(5）商事信托；(6）商事信用；(7）商事期货交易；(8）融资租赁；(9）商事仓储；(10）商事货运。10．简述商事登记的种类。

一般说来，商事登记包括以下几种：

（1）开业登记。又称设立登记，是指商主体的创设人为设立商主体而向登记机关提出申请，并由登记机关办理登记的法律行为。（2）变更登记。商事登记机关对已成立之商主体，因其自身情况发生变化，变更已登记事项的法律行为。（3）注销登记。登记机关依法对被终止经营的商主体，收缴营业执照、公章，撤销其登记注册号，取消其商主体资格或经营权的法律行为。11．简述商事登记的程序。

商事登记的程序是指商主体依法向登记机关申请登记、登记机关依法审查核准并办理登记注册的步骤和方法，主要分为下列几个阶段：

（1）申请。申请是指由商主体创办人或商主体提出的创设、变更商主体或变更商主体已登记的有关事项的行为。（2）受理。受理是指登记机关对登记申请人提交的登记文件予以初步审查，确认文件已经齐备、符合申请条件后作出的接受商主体申请登记的法律行为。（3）审查。审查是指受理登记申请的机关，在接到申请者所提交的申请之后，于法定期限内，对申请者所提交的申请内容，依法进行审查的活动。（4）核准发照。核准是指登记机关对登记申请人提交的文件予以审查后，作出的登记和颁发证照之批准的行为。（5）公告。公告是指将登记的有关事项，通过报道或其他途径让公众周知。12．简述商事登记的效力。

商事登记的效力在法的理论和司法实践中主要涉及两个方面的内容：其一，未履行商事登记之事项在法律上对第三人具有何种效力；其二，已履行商事登记之事项在法律上对第三人具有何种效力。各国法律关于商事登记效力的规定可以归纳为如下几种情形：

（1）商事登记是商法人获得法律人格的必要条件；未经登记及宣告，商法人不能成立，其行为不能被视为商行为。（2）商事登记不是商主体资格取得的必要条件，未经登记程序，行为人实施了商行为，同样可以享有商人的权利并履行商人的义务。（3）商事登记是各类商主体成立的必要要件。13．简述商号的法律特征。

（1）商号仅仅是一个名称，这个名称本身不是法律上权利义务的承担者，不等于承担权利义务的行为人。因此，商号不等同于商主体。

（2）商号是商主体用于代表自己的名称，它依附于商主体，是商主体相互区别的重要外在标志。（3）商号是商主体的商事名称，只有商主体在从事商行为时才可以使用这一名称。14．简述商号与其他商事标记的区别。

（1）商号与商事经营者的姓名。一般情况下，商号与商事经营者的姓名不一致。但在特殊情况下，他们可以相互一致。（2）商号与商店招牌。商店招牌是指商主体挂在营业所门前作为标志的牌子，它是商主体住所地告示，起一个营业场所的广告作用。多数情况下，商店招牌与商号相一致，但有时商主体使用其他文字、图案、符号作招牌。（3）商号与行号。行号是指商事营业所的名称，行号与商号的最大区别在于，行号指明的仅仅是企业；商号指明的则是企业的承担者，即商主体。（4）商号与商号缩写。西方国家商法中规定，商号缩写由商号缩略而成，如果商人使用的商号缩写与流行的商号缩略规则相一致，那么，这种商号缩写在法律上享有与商号同等的效力。（5）商号与注册商标。注册商标适用于商标法，而不适用关于商号的法律规定，两者在形式构成、实际作用、法律调整等方面都存在差异，两者性质迥然不同。

15．简述我国《企业名称登记管理规定》中关于商号选定的基本要求（1）商号应依次由字号、行业或经营特点、组织形式三个部分组成。

（2）商号应当冠以商主体所在地的省（或自治区、直辖市）或市（州）或县（市辖区）行政区划名称。（3）某些商主体的名称可以不冠以所在地行政区域的名称。主要包括：法律规定可以在名称中冠以“中国”、“中华”、“国际”字词的商主体；历史悠久、字号驰名的商主体；外商投资的商主体。（4）商号中的字号应当由两个以上的字组成。根据法律的规定，我国商号的构成一般采用四段式结构： ① 主体所在地行政区域的名称；② 主体的具体字号；③ 主体行业或经营特点；④ 主体的组织结构或责任形式。

16．简述商事账簿的特征

（1）商事账簿是由商主体制作的账簿。它将商主体在商事经营活动中所形成的权利义务通过账簿语言直接转化为会计要素，并借助货币单位计量和表现。非从事商事经营的主体不设置商事账簿。

（2）商事账簿与政府账簿的设置内容和目的不一样。商事账簿通常包括资产负债表、损益表、财务状况变动表，其目的是营利性的，相对于政府账簿，商事账簿更为复杂。

（3）商事账簿的设置具有法定性。商主体是否必须设置商事账簿以及如何设置商事账簿，主要取决于法律的明确规定。

17．简述商事账簿的分类

（1）会计凭证。即记录商主体日常经营活动情况并作为依据的书面证明，是登记商事账簿的依据。

（2）会计账簿。即按照一定的程序和方法，全面、系统、连续和分类记载和反映商主体经营业务活动的簿册。

（3）会计报告。即商主体依法向政府提供或向社会披露的反映其财务状况和经营成果的书面文件。

18．简述商事账簿的法律效力

符合法律规定的条件而制作的商事账簿，具有法律效力，这种效力主要表现在三个方面：

（1）对于商事交易各方而言，尤其在商事交易计算中，商事账簿是其进行财物清点核算的重要依据。

（2）对于商事主管部门而言，商事账簿是进行稽核审计、计算税率、资产评估的重要依据。

（3）在法律诉讼中，商事账簿具有重要的证据效力。

二、名词解释

1、商事账簿法律关系是指受商事账簿法律规范调整的，因商事账簿的设置、核算、监督、记账和保管等行为所形成的商事账簿当事人之间的权利义务关系。

2、商人：就是以自己名义实施商行为并以此为常业的人。商行为就是适用商事法律规范的营利行为。

3、公示原则，在涉及公众或多数当事人的场合，商法实行公示原则，要求将有关事实公诸于世。

4、公司是以营利为目的而依法设立的，具有民事权利能力和行为能力，以自有资产独立承担民事责任的企业法人。

5、商主体类型法定：商主体类型法定指可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定，非经法律设定者不得享有商主体资格；当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式。

6、商辅助人：商辅助人又称商使用人，它是指在商事交易过程中，从属于商主体，受商主体委任或支配，辅助商主体开展商事经营活动的人。

7、商事组织就是人们为从事商品生产和交换而经成的经济实体。商事交易就是商事组织以及其他人在市场领域从事的各种经营活动。

8、形式的商法，最典型的就是独立于民法典之外的商法典。这各立法体例称为民商分立制。

9、《美国统一商法典》（Uniform Commercial Code）是在统一州法全国委员会和美国法学会的共同努力下所取得的最成功和最重要的成果，也是最为著名的一部“标准法典”。它分为11章（Article），以总则（General Provisions）和各分则的形式，对现实中的商事规则和商事惯例进行了归纳和制度层面的架构。它基本消除了各州商法对州际交易因规定不同而造成的障碍，实现了美国商法在州际交易范围内，关于销售、票据、担保、信贷各领域规定的统一，并为各类商事交易活动提供了优良的模式，被美国国内乃至国际商事社会广泛采用和吸收，实现了商法的国际性。

10、公司章程，记载公司重要事项和股东权利义务的重要法律文件。

11、商业名称权，商事主体因为商业登记而对其名称享有的占有权和排他使用权。

12、商法：以商事关系为调整对象的法律规范的总称。所谓商事关系大体上说就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。包括两部分：商事组织关系和商事交易关系。

13、商行为： 商行为指商事主体所从事的以营利为目的的经营行为。

14、外观法则，对于商事法律行为的效力，各国商法大都采用客观主义的认定方法，即有关行为的内容及含义的解释，以表示行为的客观表象为准，即使这种解释不利于表意人。

15、有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。

16、商主体：商主体又称商事法律关系的主体，是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人，包括个人和组织。

五、论述题

1．试论传统大陆法系国家商法对中国商法的历史影响。

近代西方国家法律向中国传播可以说是从商法的传播开始的。从历史的角度看，传统大陆商法国家，尤其是德国商法对中国商法产生了重大影响，主要表现在以下几个方面：

（1）立法体例上的影响。中国古代奉行诸法合体，在立法体例上没有法律部门的划分，更不存在商法部门。19世纪末20世纪初，受以德国商法为代表的大陆法国家商法的影响，中国制定了自成体系的商法典。这种商法的法典化和商事法律的专门化，从根本上改变了中国传统的立法格局，使中国商法在立法体例上更接近于德国等大陆国家的商法。

（2）立法技术上的影响。中国古代社会由于商法的不发达，现代商法中的许多概念在中国古代几乎是空白。伴随着现代西方商法向中国的传播，大陆法系国家商法中许多概念逐渐被引进到中国，对中国商法的立法技术产生重大影响。

（3）立法理念上的影响。中国传统法由于奉行诸法合体，商业法不成体系。但现代大陆法国家的商法，尤其是德国商法注重法的内在逻辑性、体系的完整性、规范结构的严密性、概念的抽象概括性。这些特点在很大程度上影响了中国商事立法的内在风格。20世纪初中国商法典的制定以及20世纪以来大量商事单行法规的制定都体现了这些特点。

（4）商法制度、规则上的影响。中国古代社会由于商法的不发达，现代商法中的许多商事制度和规则在中国古代均不存在。伴随着现代西方商法向中国的传播，大陆法国家商法中许多重要的商事制度和规则被引进中国，以全新的姿态为中国商法所继受。2．试述商主体的分类。

在当代各国商法中，商主体表现为多种形式，不同国家的商事立法和不同的商法理论，常常依照不同的标准对商主体予以分类。一般说来，主要有以下多种分类：

（1）依照商主体的组织结构形态或特征，即是自然人还是组织体以及组织形态等形式状况，商主体可分为商个人、商法人、商合伙。（2）依照法律授权或法律设定的要件、程序和方式，商主体可分为法定商人、注册商人、任意商人；或称必然商人、应登记商人、自由登记商人。（3）依照经营者的法律状态和事实状态，商主体可分为形式商人或固定商人、拟制商人、表见商人。（4）依照经营者的经营规模，商主体又可分为大商人或完全商人和小商人。（5）依照经营种类，商主体可以分为制造商、加工承揽商、销售商、供应商、租赁商、运输仓储商、餐旅服务商、金融证券商、保险商、代理商、行纪商、居间商、信托商等等。

依照商主体资产的权利状态，还有学者将商主体分为个体经营者、企业、商业使用人等等。3．试论述商行为是体现商事交易特点的行为。

商行为是相对于民事行为而言的一个概念，同时也是与商主体密切联系的概念。它是导致商法从一般民事法律中独立出来，形成商法独立性的根本原因。多数学者认为，商行为是指商法主体所从事的以营利为目的的经营行为。这个概念接近于以商法主体为中心的大陆法系国家商法中所使用的商行为概念。

商行为的特征之一是商行为是体现商事交易特点的行为。商行为作为以商事交易为内容的行为，必然具有商事交易的一些重要特点，主要表现在三个方面：

（1）商行为是和风险以及风险防范紧密联系的行为。商事活动是一种风险与利益并存的活动，获利越高，风险越大。商行为作为一种受法律调整的行为，从行为的自发性而言，具有高风险的特征；从法律对商行为的规范性而言，行为的有序性和受法律调整性，又充分体现了其对风险的自觉防范。

（2）商行为是保密性和公开性并存的行为。商行为作为一种具有经营性和竞争性特点的行为，它与经营手段、方法、经验等密切相关，这些要素是导致竞争失败的重要因素，构成了商主体所特有的商业秘密，因此，商行为是一种具有一定保密性的行为。另一方面，商事交易行为是一种以交易相对人之存在为前提的行为，交易过程和交易结果都直接影响交易相对人，甚至社会公众的利益。为了保证交易安全，交易相对人或社会公众对交易对方的情况、交易的内容有所了解则成为促成交易的先决条件，因此商行为又是一种具有公开性的行为。商行为的公开性，常常通过强制性法律规范予以实现。

（3）商行为是注重商事效率的行为。商事交易的特点之一是商事效率和商事效益紧密相连，只有高效率才能实现高效益。商行为的高效率主要体现在交易形态定型化。4．试论述我国商法上商行为的特征。

我国商法体系下，不必重复传统商法体系下商行为所固有的特征，而只须就其区别于传统商法体系之特征，或者更确切地说就区别于传统商法体系下商行为特征一般涵义之特殊涵义加以阐述。

（1）以营利为目的以营利为目的对于区分商行为与非商行为具有非常重要的意义。需要注意的是，不应将营利目的理解为商行为的实施主体的终极目的，而应将其理解为某一具体行为的具体目的。但长期以来，无论是国内还是国外，均将营利目的理解为商行为的实施主体的终极目的。因此，公益机构、宗教机构、政治组织等非商主体所从事经济活动均被排除于商行为范畴之外。由于这些主体不以营利为目的，因而其所从事的经济活动也被认为不具有营利目的。事实上，不管在哪个国家，即使是公益法人与非营利组织也不排除“以营利为手段”。也就是说，不管法律主体是否为商主体均可实施以营利为直接目的的行为，只不过非商主体仅以营利为直接目的，从而使营利成为实现其公益目的的手段而非终极目的，而商主体则既以其为直接目的又以其为终极目的。

（2）商行为主要表现为营业行为但又不限于营业行为商主体实施的商行为都具有明显的营业性特征。由于设立商主体就是要通过持续的产生经营行为获取盈利并将其最终分配于投资者，因而商主体所实施的一切商行为都具有反复性、不间断性与计划性，也就是说具备营业性要素。非商主体实施的商行为也一般具有营业性特征。以证券、期货投资行为而论，除机构投资者（一般属于商主体，也有不属于商主体者，如社会保险基金）外，个人投资者并不属于商主体，但其投资行为无疑具有反复性、不间断性与计划性，因而可归入营业性行为范畴。不过，并非所有的非商主体实施的商行为均属于营业性行为。譬如，尚未成立的企业以及最终设立失败的企业设立中行为即不具有营业性行为特征，而这种投资企业无疑应纳入商行为范畴。

（3）商行为主要是商主体实施的行为，但一般民事主体也可成为商行为的实施主体多数制定有商法典的大陆法系国家均规定，商主体所实施的行为即可推定为商行为。但这种推定也不能绝对化，并不能将商主体与商行为之间的关系理解为严格的一一对应的关系。正如非商主体也可以成为商行为的实施主体一样，商主体也可以实施不属于商行为的行为，也就是说，商主体明显不以营利为目的而实施的行为则不应纳入商行为范畴。不过，对于不宜从事商行为的非商主体，应当在商法上予以明确规定。5．试论商事登记的法律性质。

商事登记的法律性质主要有以下几个方面：

（1）商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为，其目的在于获得商主体的资格和能力发生变化的结果。

（2）商事登记是一种要式法律行为，它必须按照法定要求将法定事项在法定主管机构办理。

（3）商事登记从本质上说，是国家利用公权干预商事活动的行为，是一种公法上的行为，它是作为私法的商法的公法性最为集中的体现。

（4）由于商事登记的结果在于导致商主体资格的变化，登记行为本身是创设和确立商事法律关系的基本要素，因此它又是商法体系中不可缺少的部分。

6．试论商事登记对于保障商事交易安全具有的重要意义。商事登记对于保障商事交易安全具有重要意义：

（1）使商主体得以成立和存续，获得合法资格，使交易相对人的交易和国家对商事活动的管理有明确的对象。（2）它有利于商主体公示自己的经营身份、经营状况、经营能力，确立经营信誉。

（3）它有利于交易相对人或社会公众通过合法途径在登记机关查阅到商主体的实际状况，进而保护交易相对人和社会公众的利益。（4）有利于国家及时了解商主体的设立和经营状态，从而更好地根据国家产业政策和战略，实现对商主体的经济引导和法律调整。7．论大陆法系国家商事登记对第三人的效力。

大陆法系国家商事登记对第三人的效力奉行如下几个重要原则：（1）必须登记的事项在未履行登记或已履行登记但尚未公告的情况下，对第三人的保护。对这一问题，多数国家法律规定，只要必须登记的事项还未履行登记或还未予以公告，任何该必须登记事项的参与人都不可以用该事项来对抗第三人，除非第三人已经了解了该事项的真实情况。这一原则将直接导致两个结果：第一，未经登记事项在法律上所导致的直接后果不能有利于负有登记义务的未登记事项参与人；第二，未登记事项在法律适用上必须有利于第三人。

（2）应登记事项在正确登记和公告后，对行为人和第三人的保护。关于这一问题，一些国家法律规定：如果登记事项已经登记并公布，该事项则对第三人生效。但是，如果在登记事项公布后一定时间以内，第三人既不知道，也无责任知道该登记事项，那么，该登记事项对其法律行为不生效力。

（3）已登记事项在公布发生差错的情况下对第三人的保护。关于这个问题，一些国家法律规定，如果登记事项公布有误，第三人可以针对负有登记义务的登记人，根据已公布之事实为法律行为。除非第三人已经知道公布事实有误。这一规则的目的在于保护善意第三人，它加大了登记义务人的责任。8．试论商号权的法律性质及其主要特征。

商号权是指商主体依法享有的对商号的专有使用权，它主要包括专有权和使用权两个方面。从法律理论上考察，商号权是一种名称权，属于法律上的绝对权，而非相对权。但是，商号权是与其所附属的主体密切联系的人身权，还是能表现出财产价值的财产权，在理论上一直存在较大争议。多数学者认为，商号权是兼人身权与财产权于一体的混合权利。商号权具有以下几个主要特征：

（1）商号权具有区域性限制。商号登记的效力受一定区域范围内使用之限制。除全国驰名的大企业商号可以在全国范围内享有专有使用权外，其他商主体的商号只能在其登记的某一地区享有专有使用权。（2）商号权具有公开性。商号必须通过登记予以公开，商号之创设、变更、废止、转让、继承等都必须通过登记程序而公开，未经此程序者，不得对抗善意第三人，不对外发生效力。

（3）商号权具有可转让性。由于商号权本身具有财产权的性质，各国商法理论和商事立法普遍肯定商号权的可转让性。在我国，根据现行立法和司法实践，商号权可以转让，但一般应与商主体的经营同时转让，至于商号权是否可以单独转让，理论上依然存在着较大争议。9．试论述商号出借的法律责任。

多数国家法律承认商号出借的合法性，并在法律上明确规定了商号出借的法律效力和法律责任。我国现行法律对商号出借没有作出十分明确的规定。

商号出借的结果容易导致第三人对出借人与借用人的混淆并由此产生相应的法律责任。根据各国立法和我国现行《民法通则》有关规定的精神，一般认为，商号出借所导致的法律责任主要涉及以下几个方面的问题：

（1）如果商主体将自己的商号借与他人使用，而第三人在与借用人进行交易行为时误认为该商号的使用人仍然是原商主体，于此情形，出借人与借用人对借用人在使用该商号期间所产生的债务负连带清偿责任。

（2）商号被出借之后，即便借用人在使用该商号时增加了附加语，但这不能解除作为商号权持有人的出借人对该商号的责任，因此，如果第三人产生了与前款所述之误解，商号出借人同样要对借用人的经营行为负连带责任。

（3）商号借用通常以明示为之。如果商号权利人非明示出借商号，但对他人使用自己的商号不提出否认，根据民事法律规定可推定为“同意”，即默示为之。

（4）构成出借人责任的前提是第三人对其误解必须无过错和过失。10．试论商事账簿的设置原则。

商事账簿设置原则是指在规范和指导商事账簿设置中体现基本精神和价值取向的原理和准则。它是商事账簿立法、司法和实际活动的指导思想和依据。在传统上，大致有三种原则：

（1）强制原则，也称干预原则。指法律既规定商主体必须制作商事账簿，又规定商事账簿记载的内容和方法，还规定商主体制作商事账簿的情况由国家主管部门予以监督。我国《会计法》、《公司法》及相关法律法规奉行这一原则。该原则是当代社会商事账簿立法的发展趋势，强化对商事账簿的干预，是维护交易安全的一个重要手段。

（2）放任原则，又称自由原则。指法律不直接规定商主体必须设置商事账簿，商主体是否设置以及如何设置商事账簿完全由其自行选择。英美法系国家奉行放任原则。但是，由于该原则不便于国家对商主体财务和税收的管理，当今世界极少有国家完全遵循这一原则。在诉讼过程中，如果商主体不能提供商事账簿，将在法律上导致对其极大的不利。

（3）折衷原则。法律只规定商主体必须设置商事账簿，但不规定其内容和记载方法，也不规定主管部门实行严格监督。其优点是，它克服了强制原则和放任原则的不足。其缺点是，商法典对商事账簿的记账内容和方法未作出明确规定，而是留给会计惯例去弥补，而会计惯例本身因不同行业各异，一些新兴行业没有自己的会计惯例，这就给现代社会会计管理增加了困难。

11．试论商事账簿的重要意义

商事账簿的制作，对于加强商主体内部管理和外部监督，对于保障第三人的利益和维护社会交易安全都具有颇为重要的意义：

（1）对商主体内部管理而言，制作商事账簿便于商主体及时和准确了解自身经营状况和财务状况，以此作为计算盈余、分配利润依据，同时通过对商事账簿的分析，及时作出或调整经营决策和发展战略。

（2）对交易相对人而言，通过商主体制作的商事账簿可以及时了解商主体的经营状况、资信能力，并据此对该商主体的经营能力和发展前景作出判断，进而可以对是否与其交易、向其投资及时作出决策，更好地维护自身的权益。

（3）对于社会管理而言，通过商主体制作的商事账簿，政府主管部门可以及时了解商主体的经营状况，并实现对其经营的检验，以确保其他交易主体或社会公众的安全。同时，国家税务部门也可以此作为征税的依据。

（4）对于商主体的债权人而言，商事账薄是商主体进入破产程序后，债权人清算商主体破产债权的主要依据。

（5）对于股份公司而言，商事账簿是股东及时了解公司经营状况，决定如何分取股息、配取红得、取回剩余财产、计算股票帐面价格，从而使股东正确、及时行使权利的重要依据。与此同时，它对于股份公司简化信息程序，强化公司信息披露制度，都有十分重要的意义。

（6）对于法律诉讼而言，商事账簿是重要的证据材料之一。根据我国法律规定，商事账簿只要内容属实，是具备证据效力的一种书证，而且比其他证据具有更强的证明力。

商事账簿，尤其大型企业的商事账簿，已经不再是商主体的私事，它直接关系到社会公众的利益和他人的利益，关系到社会交易的安全和经济秩序的维护，正因为此，不少国家法律强制规定商主体对商事账簿的保管义务，并规定有较长的保管期限。

第三篇：07年练习一商法总论案例练习

练习一：第一编 商法总论

【案例1】

甲、乙是大学同学，两人大学毕业后，甲准备结婚购买商品房，于是甲向乙借款5000元，期限为一年，乙不要求甲支付利息。一年以后，由于甲所在单位经济效益不好，甲辞职，然后向其所在地工商局申请了个体户营业执照，从事服装业务，经营期间为了扩大业务，甲向某商业银行贷款3万元，期限一年，年利率为2.5%。

【问题】

(1)甲和乙之间的借款关系应由《民法》还是《商法》调整?

(2)甲和某商业银行之间的借款关系是民事法律关系还是商事法律关系?

(3)民法的调整对象和商法的调整对象有哪些区别?

(4)民法和商法有哪些区别?

(5)说明民商分立和民商合一的含义及立法方面代表性的国家?



【案例2】

下面有十个主体，用你所学的商法知识，回答后面所提问题。

(1)从事房地产经营的某有限责任公司

(2)股票在上海证券交易所上市交易的某股份有限责任公司（（3)从事服装经营的个体户张某

(4)甲乙丙合伙创办的某“同心”商社

(5)某城市商业银行

(6)林某创办的个人独资企业

(7)中国公民王某

(8)某省财政厅

(9)某财经学院

(10)中国红十字学会

【问题】

(1)上述主体哪些属于商主体?

(2)上述主体哪些属于商法人?

(3)构成商人的条件有哪些?

(4)商人的分类方法有哪些?



【案例3】

甲自然人于2000年7月从乙银行借款4000元，约定在2001年5月1日前归还，到期后，甲因某种原因未能偿还，便向乙银行提出推迟两个月归还，乙银行表示同意。但是，在推迟的时间届满后仍未归还，于是乙银行在2001年12月1日向人民法院起诉，要求甲归还欠款。【问题】

(1)本案诉讼时效应从何日开始?为什么?

(2)若诉讼时效届满后，甲履行义务后又以诉讼时效届满不保护为由要求返还的，法院是否 予以支持?

(3)民法规定的时效制度与商法规定的时效制度有何区别?

(4)甲自然人和乙银行之间的行为按照德国商法体系和法国商法体系应如何适用法律?

(5)法国、德国、日本商法是如何认定商行为的?

(6)商行为的分类方法有哪些?



【案例4】

李某于2002年2月5日退休，退休之前在某县工商局工作。2002年5月10日，李某向工商局申请设立个人独资企业，该企业取名为“吉祥公司”，并提交了设立申请书、身份证明、生产经营场所使用证明等规定的文件。工商局在经过审查后认为，李某虽然退休，但是，在退休之前为国家机关工作人员，不能从事营利性活动。据此，工商局作出不予登记的决定。李某对工商局的决定不服，提起诉讼，要求撤销工商部门的决定，并要求工商局予以登记。【问题】

(1)该企业的名称是否符合我国法律规定?

(2)如果李某以其姓名为企业名称，是否允许?

(3)工商局不予登记的理由是否成立?

(4)商号与商标有哪些区别?

(5)商号依法登记后有哪些法律效力?

(6)商号经依法登记后，商号登记人享有哪些商号权?

【案例5】

2000年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业(以下称“A企业”)。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。同年2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。2000年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲决定解散企业，并请求人民法院指定清算人。同年7月10日，人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业和甲的资产及债权债务情况如下：(1)A企业欠缴税款2000元，欠乙工资5000元，欠社会保险费用5000元，欠丁10万元；(2)A企业的银行存款1万元，实物折价8万元；(3)甲在B合伙企业出资6万元，占50%的出资额，B合伙企业每年可向合伙人分配利润；(4)甲个人其他可执行的财产价值2万元。

【问题】

(1)依照我国《个人独资企业法》的规定，设立个人独资企业应具备哪些条件?

(2)乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2万元货物的行为是否有效?并说明理由。

(3)A企业的财产清偿顺序如何?

(4)如何满足丁的债权请求?

【案例7】

某合伙企业是由甲、乙、丙三人共同出资组建的。其中甲以非专利且非专有技术及劳务出资，乙以80万元人民币出资，丙以房屋使用权作为出资。在经营过程中，该企业的产品注册了商标，取得了商标专用权，购置了两辆东风牌汽车及若干办公用品，获得了另一企业赠与的10间房屋，因他人侵犯企业名称权及商标权，获得赔偿金100万元。另外，该企业欠银行贷款180万元。

【问题】

(1)合伙企业可以起字号码?

(2)哪些人不能成为合伙企业的合伙人?

(3)申请设立该合伙企业应当向企业登记机关提交哪些文件?

(4)该合伙企业的财产性质如何?

(5)上述哪些财产属于合伙人共有财产?



【案例8】

1998年1月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1997年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。

【问题】

(1)合伙协议的内容有哪些?

(2)甲、乙、丙、丁各自的主张是否成立?

(3)合伙企业所欠银行贷款应如何清偿?

(4)在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任?



【案例9】

兰州公民甲、乙、丙、丁四人策划在兰州市成立一家有限责任公司，经营房地产业务，在一

切工作准备就绪之后，四人商定应该为公司取一个响亮而吉祥的名称，以利于公司今后的发

展，于是每个人为公司取了一个名称，分别为“兰州大地发展公司”、“兰州广厦房地产有

限责任公司”、“兰州999房地产有限公司”、“兰州金星房地产股份有限责任公司”。另外，四人认为公司成立应该向社会公告，以便从事经营活动。该公司成立以后不久，在西宁也有四人成立了一家经营房地产的公司，其字号与该公司的相同，他们认为该公司侵犯其名称权。【问题】

(1)你认为哪一个名称可以采用?为什么?

(2)设立该公司是否办理名称预先核准登记?

(3)设立该公司应向公司登记机关提交哪些文件?

(4)公司登记机关应在多长时间内颁发营业执照?

(5)哪一天为公司法定的成立日期?

(6)该公司成立是否需要向社会发布公告?

(7)若该公司于2002年2月10日经公司登记机关核准登记，取得企业法人营业执照，该公司最迟应在什么时间内开业?

(8)如果该公司在经营过程中要变更股东或者修改公司章程，要办理什么登记?应提交哪些文件?

(9)如果该公司依法宣告破产，应办理什么登记，应提交哪些文件?

(10)你认为西宁市的公司是否侵犯了兰州公司的名称权?为什么?

【案例10】

张某办了一家从事餐饮业的个人独资企业，由于业务量不大，因此，他在领取了营业执照后，在半年内仍未建立会计帐簿，半年后尽管建帐，但采取加大成本，隐瞒营业收入的办法予以逃税，后来税务机关在税务检查中发现其帐外设帐，隐瞒营业收入5万元，以偷逃税款。

【问题】

(1)个人独资企业是否应当建帐?

(2)商事帐簿包括哪几种?

(3)商事帐簿具有哪些效力?

(4)若张某和用劳动出资的王某创办的是合伙企业，合伙人王某是否有权查阅合伙企业的账薄?

(5)对企业帐外设帐的行为依照我国《会计法》应如何处罚?

(6)若张某和他人创办的是某有限责任公司，其帐外设帐行为依照《公司法》应如何处罚?

第四篇：国际商法复习参考

一、选择题。

1、若按公司股东的责任分，下列哪种类型是错误的：（D）D.股份责任公司

关于子公司和分公司，下列哪种说法是正确的：（A）A.在法律地位中子公司是独立的，分公司是非独立的。

3、下列关于有限责任公司与股份有限公司的区别正确的(C)C.股份有限公司必设经理，有限责任公司可设可不设。

4、公司的合并方式分为两种，一种是吸收合并，一种是新设合并，请问下列哪条公式表示新设合并：（A）A+B=C5、下列哪些机构不属于公司机构：(B)B.执行机构

6、根据我国公司法规定，下列人员中能够兼任监事的有（D）。D、职工代表

7、有限责任公司规模较小，不设董事会的，由（B）作为公司的法定代表人。B、总经理

8、股份有限公司以其（B）对公司债务承担责任。B、全部资产

9、有限责任公司成立后，发现作为出资的非货币财产的实际价额显著低于章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交差额，公司设立时的其他股东对其承担（A）。A、有限责任

10、股东会有权决定增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式，有权决定修改公司章程，但必须经代表（B）以上表决权的股东通过。B、2/311、下列哪个不是股东大会的职权（D）。D、决定公司的经营计划和投资方案

12、公司的设立于成立的区别，下列哪个是正确的().A、公司的设立具有独立的名义B、公司的成立是一种合同行为

C、公司成立后责任是由公司承担D、公司的成立不是结果而是过程

13、下列选项中哪个属于不动产（A）。A、过户了的房子

14、借款合同的法律性质（D）。D、书面形式的借款一般为个人与银行借款

15、在特种买卖中，下列陈述哪个是正确的（C）。C、如果在遗赠中，受赠者沉默则表示不要

16、下列合同中，属于单务合同的是(C)。C．赠与合同

17、合同的转让就是合同的(A)。A．主体的变更

18、违约责任的确定是指当事人(B)。表示要承担由于违约给对方造成的损失，并且采取积极措施补救合同损失和应对方的要求继续履行合同

19、在买卖合同标的物所有权转移中，按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从(A)。A．财产交付时起转移

20.我国《合同法》规定租赁合同的租赁期限最长不得超过(D)。D．20年

21、下列哪个不是合伙人出资的形式（B）B、劳务

22、合伙企业财产份额对外转让时须经（D）人同意。D、全部

23、下列不属于合伙企业事务决定中一致同意事项的是（B）B、委托

24、新的入伙人对于入伙前的合伙企业的债务承担（C）责任。C、无限连带

25、以下哪种行为不会被除名退伙。（A）A、经常缺勤

26下列对于合伙企业财产份额转让的限制正确的是（A）A 对外转让份额时，需要经过其他合伙人的一致同意

27合伙人出资的方式不对的是（C）C 知识产权

28不属于间接强制缔约的是（D）D 水电费

29股份有限公司召开临时董事会的条件不包括（C）C 总经理和董事长同意2、30买卖合同的交付方式不包括（B）B 简单交货

国际商法选择题30题

1.租赁合同是（A）A.双务合同

2.2.甲和乙合作开办了宏都干洗店，丙将一件皮衣拿到干洗店清洗，交给正在营业中的甲，并向甲交付清洗费100元。该合同关系的主体是（D）

D.宏都干洗店和丙

3.某商店橱窗内展示的衣服上标明“正在出售”，并且标示了价格，则“正在出售”的标示视为（A）A.要约

4.某企业在其格式劳动合同中约定：员工在雇佣工作期间的伤残、患病、死亡，企业概不负责。如果员工已在该合同上签字，该合同条款（A）

A.无效

5.当事人采用合同书形式订立合同的，自（C）C.双方当事人签字或者盖章时合同成立

6.某甲的儿子患重病住院，急需用钱又借贷无门，某乙趁机表示愿意借给2000元，但半年后须加倍偿还，否则以甲的房子代偿，甲表示同意。根据合同法规定，甲、乙之间的借款合同（D）D.因乘人之危而可撤销

7，在货物买卖合同中，不属于卖方的主要义务是（D）。D 支付货款

8，土地、房子这样的不动产中，所有权的转移发生在（D）D 登记时

9，借款人的义务中哪个是不正确的（A）A 按时按量提供贷款

10，在货物买卖合同中，交付标的物有几种（C）C 5种

11《联合国国际货物买卖合同公约》在接受的生效时间上，原则上采用（A）。到达生效

12，依《联合国国际货物买卖合同公约》规定，如果合同没有明示或默示地规定货物的价格或规定确定价格的方法时，应（A）。

A．按交货时的合理价格来确定货物的价格

13，以下属于直接代理的是（A）。A、委托代理

14，关于表见代理，正确的说法是（B）。B、客观上有使第三人相信行为人有代理权的事实

15，以下（D）行为是指代理人不享有代理权的情况。D、代理人的代理行为超出了授权的范围。

16，代理人以自己的名义，为了本人的利益而与第三人订立合同，日后再将其权利、义务通过另外一个合同转移与本人，称为（C）

C.间接代理

17，公司职员小王要到山东出差，小李委托他代买一箱苹果，小王见当地苹果物美价廉，就多买了一箱。此行为属于：（D）

D、超越代理权

18在代理制度中，行为人的行为对本人具有拘束力的情况为：A、行为人是在本人的授权范围内行事

19，具有独立的法律人格的法人是(A)A.公司

20，公司最重要的和最基本的法律特征是（B）B.是法人，具有独立的法律人格

21，狭义的公司资本是指(C)C.仅指公司的自有资本

22，某有限责任公司打算与另一公司合并，该合并方案必须经（B）B、代表2/3以上表决权的股东通过

23，下列不属于有限责任公司股东会职权的是(C)C.聘任或解聘公司的总经理

24，甲、乙、丙共同出资成立了一家有限责任公司。其中，丙的出资为房产，估价为30万元。公司成立半年后，丁加入该公司，成为股东。甲、乙、丁的出资均为现金，并已足额缴纳。后该公司经营不善，拖欠巨额债务。现查明，丙作为出资的房产仅值15万元。依照《公司法》的规定（B）B、丙应当补足其出资差额，甲、乙对其承担连带责任，公司以补足后的财产清偿债务

25.合伙协议未约定合伙合伙企业经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，只须提前（B）通知其他合伙人即可以退伙。B.30 日

26,合伙企业下列事务中哪一项可以不经合伙人一致同意（D）。D.合伙企业解散，合伙人指定清算人

27,普通合伙企业中，以下不属于合伙人出资的形式是（D）D.技术

28,设立合伙企业的条件中，下列不属于的是（A）A ,口头或书面合伙协议

29,合伙企业中，退伙类型不包括下列（C）C.自动退伙

30,合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产是，应当符合B.必须其他合伙人一致同意

二、判断题（每题1分，共10分，正确的打√，错误的打×）

1.我国《合同法》规定，当事人约定的违约金无论高于或低于违反合同造成的损失，违约一方都必须支付给守约的一方。（×）

2.对于悬赏广告各国法律一般都认为是一项要约。（√）

3.代理人的义务是忠实履行本人的意思。（√）

4.根据《国际货物买卖合同公约》规定，要约应当载明货物的名称。（√）

5.要约发出后，要约人可随时撤销要约。（×）

6．强制缔约是合法的。（√）

7.合同有效的条件之一是行为人具有相应的行为能力，包括纯获利益的行为。（×）

8.特种买卖分为分期付款买卖、样品买卖和试用买卖。（√）

9.贷款人可将利息于本金中扣除后将钱款借与借款人。（×）

10.试用买卖中，若试用者决定不购买，应承担返还标的物的义务。（√）

11.动产的登记不具有对抗善意第三人的效力。（×）

12.租赁合同的租期一般不超过20年，即使有书面合同，超出年限也无效。（√）

13.合伙人出资的形式有货币、食物、知识产权、土地使用权及劳动力。（√）

14.合伙人若想聘请外人经管该企业，无须经得该合伙企业的其他合伙人的一致同意。（×）

15.对于入伙前的合伙企业债务，新的入伙人无须承担责任。（×）

16.对于普通合伙企业的合伙人数只设下限，不设上限。（√）

17.合伙企业中，竞业和自我交易都是绝对禁止的。（×）

18.若对被除名退伙存在异议，应在接到除名书面通知之日起30日内向法院起诉。（√）

19.按公司股东的责任形式可将公司分为有限责任公司和股份有限公司。（×）

20.股票溢价发行所得会转为资本公积金。（√）

21.资本公积金可以用于弥补公司亏损。（×）

22.股份有限公司的定期会议为年会。（√）

23.子公司与分公司在法律地位上均有其独立名义。（×）

24.法定公积金累积达到注册资金的50%后可不用再交法定公积金。（√）

25.分公司的设立须以公司法为依据来设立，而子公司申请即可设立。（×）

26.董事表决权为一人一票制。（√）

27.有限责任公司与股份有限公司均须设经理。（×）

28.过半数董事出席才可举行董事会。（√）

29.公司设立后即由公司承担责任。（×）

30.股东（大）会的职权之一是选举或更换职工董事、监事，决定其报酬。（×）

（√）1.表见代理属于广义上的无权代理的范畴。

（√）2.当一个未被授权的代理行为被追认以后，其效力同事前授权的代理行为相同。

（×）3.表见代理是一种特殊的有权代理。

（√）4.无权代理人得到本人追认后等同于有权代理。

(√)5.当终止代理关系时，必须通知第三人，否则不对第三人发生效力。

(×)6.越权代理是无效的,如表见代理就是无效的(×)7.公司的成立是合同行为，而公司的设立是事实状态，具有法律后果。

(√)8.以的组织关系分公司可分为：本公司与分公司，它们相当于人体大脑与四肢的关系；母公司与子公司，它们相当于母亲与儿子的关系。(×)9.股份公司的董事会人数为19人，当出席董事会的董事不足2/3时，会议无法召开。

(√)10.股份公司临时董事会召开的条件有：1/3的董事认为必要时、单独或合计持有公司10%以上股份的股东请求时、监事会提议召开时三个。

(√)11.董事会与监事会不是有限公司的必设机构。

(×)12.当公司发生财产纠纷时，公司的主要大股东是负有连带责任的，而较小的股东则不负有连带责任。

(×)13.原则上讲一项有效的要约，对双方当事人均具有约束力。

(×)14.原则上讲，文字要约一旦发出，即告生效。

(×)15.一方当事人的意思表示错误，原则上该方当事人可以要求撤销合同。

(√)16.原则上讲，当被授权的代理人披露被代理人身份同第三人进行某项合法行为时，该项行为只对被代理人和第三人具有约束力。(√)17.根据《销售合同公约》的规定：原则上一项函电承诺（接受发价）于该项承诺通知送达到要约人（发价人）时生效。

(×)18.根据《销售合同公约》的规定：受要约人必须完全接受要约的内容，方为承诺，否则构成新要约。

（√）19.根据我国《合伙企业法》的规定，协议不得规定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。

（√）20.根据我国《合伙企业法》的规定，新合伙人入伙，除合伙协议另有规定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面合同协议。

（×）21.根据我国《合伙企业法》的规定，合伙人死亡或者被依法宣布死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。

（√）22.根据我国《合伙企业法》的规定，经全体合伙人协商一致，合伙人可以用劳资出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。（×）23.根据我国《合伙企业法》的规定，合伙企业的所有合伙人对企业债务均有无限连带责任。

（×）24.根据我国《合伙企业法》的规定，改变合伙企业的名称应由经全体合伙人2/3以上同意。

（√）25.根据我国《合伙企业法》的规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。

（×）26.根据我国《合伙企业法》的规定，新入伙的有限入伙人对入伙前有限合伙企业承担无限连带责任。

（×）27.根据我国《合伙企业法》的规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。

（√）28.要约的撤销必须是在要约生效后，对方承诺前撤销有效。

（×）29.在合同订立完毕后，若是变更了合同生效条件，变更后的合同无效。

（√）30..救济、献血和物品借用属于合同法中的单务合同。

合同法 1.合同：指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议

2.欺诈：指一方当事人故意实施某种欺骗他人的行为，并使他人陷入错误而订立合同。

3.合同的履行：指债权人全面的、适当的完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。

4.要约：指具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立的意图订立合同的建议。

5.撤销要约：指要约人在要约被受要约人接受之前向受要约人发出要约失效的通知,使其不再受要约的约束.6.承诺：指受要约人按要约限定的方式对要约人作出的接受要约中包含的合同条件。

7.预期违约：指在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。

8.双务合同：指双方当事人都享有权利和承担义务的合同。

合伙企业

认缴：指同意缴纳的出资数额，认缴的出资可能已经到位也可能没有到位。

实缴：指同意缴纳的出资数额，并已经出资到位。

竞业：指合伙人都不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业。

合伙企业：指两个或两个以上的合伙人为经营共同事业，共同出资，共享利润，共担风险而组成的企业。

公司法 新设合并：指两个或两个以上的公司合并成一个新公司的商业贸易，新设合并又称联合。

收购：指公司出资主动购买另一个公司的股份或资产,从而掌握该公司的生产经营权。

公司：指依公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。

公司法：指规定公司企业的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内外关系的法律规范。

股东：指拥有公司股份（票）者，股票则是公司股东的凭证。

资产负债表：资产负债表又称财务状况表，它规定了公司在某一个时间点上的资产、负债和股东权益的基本状况。

子公司：指受母公司控制，但在法律上是独立的法人组织，它本身是一个完整的公司企业。

无限责任公司：指由两个以上的股东组成，对公司债务负无限连带清偿责任的公司。

4．要约的撤销：是在要约已到达受要约人之后，要约人通知对方取消该项要约，从而使要约的效力归于消灭。

5．要约的消灭：又称为要约的终止。是指要约失去效力，要约人不再受该要约的约束。

8．胁迫：在合同法中是指以使人发生恐怖为目的的一种故意行为。各国法律一致认为，凡在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可主张合同无效或撤销合同。

9．不可抗力：是指这样一些意外事故：①它是在签订合同以后发生的；②它不是由于任何一方当事人的过失或疏忽所造成的；③它是双方当事人所不能控制的即这种事故的发生是不能预见。无法避免、无法克服其后果的。

10.公积金：公司为了弥补意外亏算，扩大营业范围，或为了巩固公司的财政基础，从公司的盈利中提取一部分，不作为红利分配，而保留在公司内部，以备必要时使用的基金。

11.合伙：两个或两个以上的合伙人为经营共同事业，共同投资，共享利润而组成的企业。

表见代理：当被代理人的言辞或行为导致第三人合理认为代理人具有某种权限，并根据这些权限同代理人进行法律行为时，代理人就具备了表见代理权限。

无权代理：指欠缺代理权的人以他人名义与第三人进行法律行为。该法律行为非经本人追认，对本人不发生拘束力。

股份有限公司：指公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票，募集资本，股东对公司的债务承担有限责任的公司，又被称为股份有限责任公司。

吸收合并：又称兼并，是指一个或几个公司并入另一个永续公司的商业交易。

有限责任公司：简称有限公司，是指由法定人数的股东投资组成，股东以其出资额为限，对公司承担责任，公司以全部资产为限对其债务承担责任的公司。

间接代理：代理人以他自己的名义与第三人定力合同，日后将其权利义务通过另外一个合同转移与本人。

实收资本：指企业投资者按照企业章程或合同、协议的约定，实际投入企业的资本。

简答：

（一）合同法

1.合同的有效条件？（1）行为人具有相应的行为能力（民事行为能力）。（2）双方意思表示真实、一致。（3）不违法、不违反社会公共利益。

2.合同无效的原因有哪些？

（1）欺诈并且导致国家的利益受损。（2）胁迫且导致国家的利益受损。（3）恶意串通导致第三方利益受损。

（4）以合法形式掩盖非法目的。（5）违反社会公共利益。（6）违反法律、行政法规的强制性规定。

3.借款合同的法律效力有哪些？

（1）转移标的钱款所有权。（2）要式(原则上，非自然人间)。（3）标的物为金钱。（4）一般为有偿合同。

4.租赁合同分为哪几类？（1）动产、不动产、权利。（2）定期VS不定期。（3）一般和特殊。

（二）合伙企业

1、设立合伙企业需要具备哪些条件？（1）两个以上的合伙人。（2）有书面的合伙协议。合伙人出资。（4）合伙企业的名称以及生产经营场所。

2、合伙企业的退伙方式有哪些？（1）协议退伙。（2）单方通知退伙。（3）当然退伙（4）除名退伙。

（三）公司法

1、公司的特征可以概述为哪几个？财产独、责任独、名义独。

2、子公司与分公司的区别是什么？

（1）在法律地位上说，子公司有独立的名义，分公司没有独立的名义。（2）所承担的责任不同。（3）设立方式不同，子公司以公司法为依据来设立，分公司申请即可设立。

3、公积金的用途有哪些？（1）弥补亏损。（2）扩大生产经营。（3）转增公司资本。

4、公司的机构有哪几个？权利机构、行政机构、监督机构。、合伙企业特征？1．合伙人应为两个以上2.是建立在合伙协议基础之上的一类企业。3.合伙企业强调的是“人的组合”。合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。4.合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任。合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保。5.合伙人原则上均享有平等参于管理工作合伙事务的权利。6.一般不具有法人资格。

二、要约成立的条件是什么？1.表明要约人愿意按照要约的内容订立合同的意思2.要约的相对人一般为特定人3.要约的内容必须明确、确定

4.要约必须送达受要约人

三、请简述订立合同的八大条款1.姓名或者名称及住址2.标的物3.价款4.履行期限5.支付方式6.履行地点7.数量8.争议的解决方式

四、合同无效的原因。1.欺诈、胁迫且损国家利益2.双方恶意串通损害第三人的利益3.以合法形式掩盖非法目的4.违反社会公共利益

五、有限责任公司的主要特征是什么？1.股东承担有限责任；2股东人数有法定限制；3有限责任公司不得向社会公开发行股票；4.公司全部资产不划分为等额股份；5公司不能发行股票筹资。

六、公司的主要特征1．公司拥有自己的财产2．公司以自己的名义享受权利与承担义务3.公司以自己的名义起诉与应诉4．公司拥有日常经营管理权5。公司的存续一般不受股东变化的影响

七、合营和合伙区别是什么？1.合营企业是为了从事特定业务组织起来的2.合营企业的经营者之间不存在相互代理的关系，合营者行为非经授权不拘束合营企业3.保护同公司交易的第三人的利益

八、公司设立的基本步骤1．设立股份有限公司必须有一定数目的发起人 2．发起人负责制定公司章程及认购股份 3．由发起人召开公司创立大会并选出公司的第一届管理机构 4．向政府有关主管部门办理注册登记，经主管机关审查认为符合法律规定的条件准予登记后，公司即告成立。

三、九、合同成立的条件主要有哪几项？(1)当事人之间必须达成协议，这种协议必须通过要约与承诺达成（2）当事人必须具有订约（民事行为）的能力（3）合同必须有对价或约因（4）合同标的与内容必须合法（5）合同必须符合法律规定的形式要求（6）当事人的意思表示必须真实。

十、合同的主要特征（1）合同是有关双方当事人的协议，而不是单方面的协议，是一种民事法律行为。（2）合同是双方当事人意思表示一致的协议。（3）合同是各方当事人明确表示相互权利与义务的协议。（4）合同是具有法律约束力的协议。

十一、什么是无权代理

无权代理是指欠缺代理的人所做的代理行为。无权代理的产生主要有以下四种情形：

1、不具备默示授权条件的代理

2、授权行为无效的代理

3、超出授权范围行事的代理

4、代理权消灭后的代理十二、一项有效的要约符合的条件包括哪几方面？

（1）要约必须表明要约人愿意根据要约中提出的条件与对方订立合同的意思。要约的目的在于订立合同，因此，凡不是以订立合同为目的的意思表示，就不能称为要约。（2）要约的内容必须明确、肯定。（3）要约必须传达到受要约人时才能生效。

十三、股东大会的权限是什么？

（1）选任与解任董事;（2）决定红利的分派;（3）变更公司的章程;（4）增加或减少公司的资本;（5）审查董事会提出的营业报告书、资产负债表及其他表册;（6）决定公司的合并或解散。

十四、要约的失效主要原因。

要约过了有效期限

要约被有效撤销

要约变为非法，即要约发出后，国家实施的新法使要约非法

要约人失去履行要约的能力，如破产等

要约被受要约人拒绝

十五、代理人对本人负有哪些义务？

1代理人应勤勉地履行其代理职责

2代理人对本人应诚信、忠实、包括（1）代理人必须向本人公开他所掌握的有关客户的一切必要的情况以供本人考虑是否同该客户订立合同

（2）代理人不得以本人的名义同代理人自己订立合同，除非事先征得本人的同意（3）代理人不得受贿或谋私利或与第三人串通损害本人的利益

3代理人不得泄露他代理业务中所获得的保密情报和质料

4代理人须向本人申报账目

5代理人不得把他的代理权委托给他人

十六、公司设立的基本步骤

（1）设立股份有限公司必须有一定数目的发起人;

（2）发起人负责制定公司章程及认购股份;

（3）由发起人召开公司创立大会并选出公司的第一届管理机构;

（4）向政府有关主管部门办理注册登记，经主管机关审查认为符合法律规定的条件准予登记后，公司即告成立。

十七、企业并购的动机

（1）就企业的增长而言，并购是一种比扩大生产更加快捷的方式，这种方式更加适合于那些谋求扩大规模的企业的需要;

（2）如果并购企业的资产的市场价值不能反映该企业的证券价值，那么，对于企业的增长而言，通过并购则比扩大再生产所花费的代价要小得多;

（3）如果某企业要想获得自己稀缺的资源，例如，某种专有技术与专利权甚至现金，并购是一种最好或者是惟一的有效方法;（4）通过并购可以实现规模经济，增强竞争力，横向并购可以消除现有或潜在的竞争。

十八、合伙企业的事务执行有哪些方式？

一、是合伙人共同执行。共同执行，即是全体合伙人都参与事务执行的执行方式。这是直接体现合伙人平等执行事务权利的普通执行方式。

二、是委托部分合伙人代为执行。委托部分合伙人执行，即根据合伙协议，由全体合伙人中的某一或几个代为执行合伙事务。为了避免各合伙人发生意见分歧，或者部分合伙人不愿参与企业事务执行时，就可以运用这种方式执行企业事务

十九、公司类型？ 有限责任公司、股份有限责任公司、个人合伙企业、个人独资企业、全民所有制企业、集体所有制企业及个体工商户等

二十、借款人的权利？

(1)有权向主办银行或者其他银行的经办机构申请贷款并依条件取得贷款。

(2)有权按合同约定提取和使用全部贷款。

(3)有权拒绝借款合同以外的附加条件。

(4)有权向贷款人的上级和中国人民银行反映、举报有关情况。

(5)在征得贷款人同意后，有权向第三人转让债务。

论述题

Ⅰ论述公司股东会的职能。

公司股东会的职能有：1．决定公司的经营方针和投资计划。2．选举和更换董事，决定董事的报酬事项。3．审议批准董事会的报告。4．审议批准监事会或者监事的报告。5．审议批准公司的财务预算方案、决算方案。财务预算方案和财务决算方案主要指公司日常行政性支出，以及相关的费用。6．审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。7．对公司增加或者减少注册资本做出决议。8．对发行公司债券做出决议。9．对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议。修改公司章程。

Ⅱ.论述个人独资企业设立的条件

1、投资人为一个自然人、民事能力的限制，公职的限制，经营能力的限制 个人信誉的限制 其他限制

2、有合法的企业名称，起责任形式与其所从事的营业相符合3有投资人申报的出资。4有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5 有必要的的从业人员。

Ⅲ论述发行公司债券的条件。

公司发行债券的条件：（1）主体资格，股份有限公司和国有独资公司或者两个或者两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司。（2）有限责任公司的净资产不少于6000 万元股有限公司的净资产不少3000 万元。（3）公司债券余额不超过公司净资产的40％。(4）最近三年的平均可分配利润足以支付公司 债 券一年的利息；（5）筹集的资金投向符合国家产业政策；（6）债券的率不超过国务院限制的利率水平；(7）国务院规的其他条件。

Ⅳ 论述公司的种类。

1.有限责任公司。有限责任公司是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。

2.股份有限公司。股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司债务承担责任的公司。

3.国有独资公司。国有独资公司是指根据我国《公司法》第64条的规定，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。

4.无限责任公司。无限公司是指二人以上股东所组织，全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。所谓连带无限责任是指，公司财产不足清偿其债务时，股东应以其个人财产清偿公司债务；在这种情况下，公司的债权人有权请求公司股东中的任何一人或数人承担全部清偿责任。

5.两合公司。两合公司，指一人以上无限责任股东与一人以上有限责任股东所组织，前者对公司债务负连带无限责任，后者仅负有限责任的公司。两合公司实为无限公司的变种，其无限责任股东经营企业，有限责任股东仅提供资本和分享利润，不参与公司事务。

论述题

1、有限责任公司的主要特征

（1）股东承担有限责任；（2）股东人数有法定限制；（3）有限责任公司不得向社会公开发行股票；

（4）公司全部资产不划分为等额股份；（5）公司不能发行股票筹资。

2、公司的主要特征

1)公司拥有自己的财产2)公司以自己的名义享受权利与承担义务3)公司以自己的名义起诉与应诉

4)公司拥有日常经营管理权5)公司的存续一般不受股东变化的影响

3、无权代理是什么？

无权代理是指欠缺代理权的人所做的代理行为（1）不具备默示授权条件的代理；（2）授权行为无效的代理；

（3）越出授权范围形式的代理；（4）代理权消灭后的代理

4、股东大会的权限

（1）选任与解任董事;（2）决定红利的分派;（3）变更公司的章程;（4）增加或减少公司的资本;

（5）审查董事会提出的营业报告书、资产负债表（balance sheet）及其他表册;（6）决定公司的合并或解散。

5、合同有效成立的要求（或条件）

（1）当事人之间必须达成协议，这种协议必须通过要约与承诺达成;（2）当事人必须具有订约的能力;（3）合同必须有对价或约因;（4）合同标的与内容必须合法;（5）合同必须符合法律规定的形式要求;（6）当事人的意思表示必须真实。

6、合同的主要特征：

从法律意义上讲，合同有以下四个特征:（1）合同是有关双方当事人的协议，而不是单方面的协议，是一种民事法律行为。（2）合同是双方当事人意思表示一致的协议。（3）合同是各方当事人明确表示相互权利与义务的协议。（4）合同是具有法律约束力的协议。

7.论述代理人的义务。答：（1）勤勉履行代理职责。（2）诚信、忠实。（3）不得泄露保密情报资料。（4）向本人申报帐目。（5）不得将代理权委托他人。

8.公司的设立条件1）股东人数符合法定规定2）股东出资达到法定资本最低限额3）有共同的公司章程4）有公司名称，符合规定的组织机构5）有公司经营场所

9.一项有效的承诺应具备哪些条件？

1）必须由受要约人作出。（2）必须在有效期间内进行。（3）必须与要约内容一致。（4）传递方式必须符合要求。

10.简述要约的撤回和撤销的区别。

（1）前者发生在要约生效之前，后者发生在要约生效之后；

（2）前者是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力，后者是使一个已经发生法律效力的要约失去法律效力；

（3）前者的通知只要在要约到达之前或与要约同时到达就发生效力，而后者的通知在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人，不一定发生效力。在法律规定的特别情形下，要约是不得撤销的

第五篇：国际商法复习材料

国际商法复习材料

1.国际商法

国际商法是指调整国际商事组织和商事交易的各种法律规范的总称。

2.国际商法是调整平等主体之间国际商事关系的法律规范。

3.国际商法的渊源

国际商法的渊源也就是国际商法的表现形式，国际商法的渊源为国际立法（国家间就经济、贸易、法律等权利及义务制定的规范性文件）、国际商事惯例（反复使用被各国普遍采纳和接受的习惯做法）以及各国相关立法（国内立法），尤以前两者为主。4.大陆法系和英美法系的区别

大陆法是指以罗马法为基础，以法国和德国民法典为典型的法国、德国法律以及模仿二者立法例制定的其他国家法律的统称。英美法是指英国中世纪以来的法律以及受其影响或者仿其模式制定的美国及其他国家法律的总称。

两者的主要区别有：(1)法律渊源不同；(2)法律推理方式不同；(3)法律结构不同；(4)法律分类不同；(5)诉讼制度不同；(6)受罗马法影响的方式和程度不同。5先例约束力原则

指法院在判决中所包括的判决理由必须得到遵循，即对作出判例的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力，否则，就谈不上判例法。这种先例约束力原则，对普通法和衡平法都同样适用 6“萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案”评价P27常见的国际商事惯例P4

8中国已经加入的主要国际商事公约纽约公约联合国国际货物买卖合同公约等9商事组织主要类型

四大类型：业主制企业，合伙制企业，公司制企业，合作社

1、业主制企业

亦称：独资企业，个人企业，个体商人

概念：一个出资者单独出资，并由其自己的财产对企业债务承担无限责任的经营实体

特点：无法人资格，无独立财产，出资人以个人所有的财产对企业债务负责

2、合伙制企业

3、公司

概念：通常是指依法定程序设立的营利性社团法人

4、合作社

10公司资本制度，是指法律或者章程确定的有关公司资本的规则。

11少数股东权益的保护措施

1、股东账簿查阅权

2、临时股东会议召集请求权、提案权

3、股东大会召集主持权

4、股份公司董监事累积投票制

5、股权收购请求权

6、损害赔偿请求权

7、股东代表诉讼权

8、公司财务会计报告查阅权

9、解散公司请求权12《萨班斯法》评价P22 13代理类型

1、大陆法系

①按照代理人是以委托人名义还是以代理人自己的名义从事代理行为，分为直接代理与间接代理。

直接代理：代理人根据委托人授权，以委托人名义订立合同或从事其他法律行为，并由委托人直接承担行为后果的法律制度

间接代理：代理人根据委托人委托，以代理人自己名义与第三人订立合同或从事其他法律行为，行为后果最终亦由委托人承担的法律制度

②根据代理人是否基于代理权而为法律行为，将代理分为有权代理与无权代理。

有权代理：代理人基于代理权所为之代理 无权代理：代理人非基于代理权而为之代理 无权代理分为狭义的无权代理与表见代理。

狭义的无权代理：代理人既无本人授权，也没有使第三人可资信赖其有代理权的假象，而仍所为之代理，其行为后果由代理人自行承担，除非本人事后追认 表见代理：代理人虽无代理权，但善意第三人有充分理由相信代理人具有代理权，并基于此项信赖而与代理人为法律行为，其行为后果由本人承担

2、英美法系

①根据是否披露代理关系以及是否指明本人身份，将代理区分为三种：

指明本人（代表公开姓名的本人）的代理；

披露代理关系但不指明本人（代表不公开身份的本人）的代理；

不披露代理关系但事实上存在代理权（代表不公开身份的本人）的代理。

②根据代理人是否具有代理权而将代理分为有代理权限的代理和无代理权限的代理。

有代理权限的代理指代理人通过代理人的事先授权或者事后追认的方式获得代理权限进而形成的代理关系 无代理权限的代理指代理人虽然未通过被代理人事先授权或事后追认而获得代理权限。14代理权的产生

1、大陆法系

根据代理权是否基于委托人自己的意思产生，分为意定代理与法定代理。

意定代理：委托人基于其自己的意志而将一定事务托付给其所选择的代理人，由其完成代理事务，又称委托代理

法定代理：代理人直接根据法律规定而非被代理人的授权取得代理权的情形。

2、英美法系

①明示授权：本人以明示方式制定某人为他的代理人（口头、书面、蜡封盖印）

②默示授权：被代理人以其言辞或行动使代理人有权以他的名义签订合同，并且受该合同的拘束

③不容否认的代理：一个人以其言辞或行动使善意第三人合理地相信某人是其代理人，有权以其名义签订合同，则他须对该人以其名义所为的行为承担责任，不能事后否认某人是其代理人。

④客观必需的代理权：一个人受委托照管另一个人的财产，遇特殊情况时为保全这些财产所必需的代理权。虽然受委托管理财产的人并没有得到采取此种行动的明示授权，但由于客观情况的需要可以视为具有此种授权。⑤追认的代理：若某代理人未经授权而为他人（本人）而非为自己实施了某一行为，而且本人事后追认了该行为，那么该行为就成为本人自己的行为。（追认代理的四个条件：1代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以代理人的身份订立合同的。2合同只能由订立该合同时已经指出姓名的本人或可以确定姓名的本人来追认。3追认该合同的本人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人。4本人在追认合同时必须了解其主要内容。）

3、我国法律规定

意定代理、法定代理、指定代理 15代理法律关系

内部关系：本人与代理人外部关系：代理人与第三人 和 第三人与本人

1、代理的内部关系 ①代理人对本人的义务：

勤勉谨慎义务、诚信、忠实义务、保密义务、申报账目义务、不得擅自转委托义务、不得越权义务、不得越权义务

②本人对代理人的义务

支付佣金或酬劳的义务、偿还代理人为履行代理义务而产生的费用

2、代理的外部关系

①代理人以本人名义签约或为其他法律行为时，本人及代理人与第三人的关系

代理人与本人之间存在真实的代理与授权关系 代理人与本人之间并无真实的代理与授权关系 代理人与本人之间虽无真实的代理与授权关系，但第三人有理由相信行为人有代理权

②代理人未以本人名义签约或为其他法律行为时，本人、代理人与第三人的关系

虽未披露本人身份，但代理人以代表身份签约或为其他法律行为

代理人从事代理行为时不仅未披露本人身份，也未披露代理关系的存在16承担特别责任的代理人

1、对第三人承担特别责任的代理人

①保付代理人②保兑银行③保险经纪人④运输代理人

2、对本人承担特别责任的代理人 信用担保代理人

17外贸代理制的主要规则 18合同法的基本原则

1、平等原则

2、契约自由原则

3、诚实信用原则

4、公平原则

5、合同信守原则

6、公序良俗原则 19合同的生效条件

1、当事人必须具有缔约能力

2、当事人应通过要约和承诺订合同；

3、合同的形式必须符合法律要求

4、合同的内容必须合法

5、当事人的意思表示必须真实。

6、合同的订立必须以对价或约因为根据； 20缔约过失责任

缔约过失责任亦称缔约责任或先合同责任，是指在合同订立的过程中，一方因违背诚实信用义务致使另一方信赖利益受到损失，所应承担的损害赔偿责任。21责任竞合指某种法律事实的出现，导致产生两种或两种以上的责任，并在相互之间发生冲突的法律现象。22违约责任的承担形式

实际履行、损害赔偿、违约金、定金、禁令 23对价预约因

（英美法）对价;系指根据协议已经履行或将要履行义务的当事人由此得到某种利益，或者接受义务履行的当时人为此而遭受某种损失的事实因素，是对履行义务一方的某种回报。

（大陆法）约因是指缔约当事人缔约合同所追求的近前的，直接的目的。（区别于动机，某个具体行为可能由多个动机组成但是行为目的只有一个）24签字蜡封合同

英美法将合同分为签字蜡封合同与简式合同

签字蜡封合同为正式合同，这种合同无需对价，甚至也无需将合同交到对方手中，就能取得法律上的效力。下列合同采取蜡封形式：没有对价的合同，转让地产或地产权益的合同，包括租赁土地在三年以上的合同，转让船舶的合同

25《联合国国际货物销售合同公约》（SISG）主要内容

该公约只适用于销售合同的订立和买卖双方因此种合同产生的权利和义务。P162 26贸易术语

E组，(EXW工厂交货),指卖方仅在自己的地点将货物交给买方处置即可，该组卖方责任最小。

F组，（FCA货交承运人FAS船边交货FOB船上交货），指卖方须将货物交至买方指定的承运人，卖方无需办理运输手续，亦无需支付运费。

C组，（CFR成本加运费CIF成本、保险加运费CPT运费付至CIP运保费付至），指卖方须订立运输合同，但对货物灭失或损坏的风险以及装船和起运后发生意外所产生的费用不承担责任。

D组，（DAF边境交货DES目的船上交货DEQ目的港码头交货DDU未完税交货DDP完税交货），指卖方须承担将货物交至目的地国所需的全部费用和风险，是典型的到货合同。

27国际产品责任的国际归责原则

过错责任原则过错推定责任原则无过错责任原则 28海运提单的基本特征、种类和作用

1、特征

提单（B/L）是指用以证明海上货物运输合同和货物已由承运人接管或装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。是海上货物运输中应用最广泛的。提单的特征有：

(1)提单是托运人和承运人之间运输合同的证明。(2)提单是承运人签发的收据。(3)提单是物权凭证。

2、种类

①已装船提单（shipped B/L）和备运提单（received for shipment B/L）

②清洁提单（clean B/L）和不清洁提单（unclean B/L）③记名提单（straight B/L）、指示提单（order B/L）、不记名提单（open B/L）

④直达提单（direct B/L）、转船提单（through B/L）、联运提单（combined B/L）

3、作用

提单是海上货物运输合同的证明。

提单是承运人接管货物或已将货物装船的收据。提单是承运人保证据以交付货物的凭证。提单是货物的物权凭证。29倒签提单

是指承运人在货物装船后签发的一种将实际装船日期提前的提单。30预借提单

是指在承运人在货物尚未装船或尚未装完的情况下就预先签发的提单。

31目前调整国际货物运输的主要公约简介

《海牙规则》《维斯比规则》《汉堡规则》《海商法》 《国际货协》

《华沙公约》《海牙议定书》《瓜达拉哈拉公约》 32国际货物运输保险的基本原则

1、可保利益原则

2、最大诚信原则

3、补偿原则

4、代位追偿原则

5、近因原则 33保险合同的特点

保险合同首先是有偿合同，也是双务合同，射幸合同，此外还是最大诚信合同、诺成合同与不要式合同。34国际海上货物运输保险的承保范围 海上风险：自然灾害、意外事故、外来风险 海上损失：全部损失和部分损失

费用：施救费用、救助费用、特别费用、额外费用 35中国人民保险公司海洋运输货物保险条款主要内容 P212 基本险和附加险 36票据权利

属于债权，主要包括付款请求权和追索权。37票据行为

出票 背书 承兑 保证 付款 38票据瑕疵

是指影响票据效力的行为，即在票据活动中存在一定的问题，使票据不再是一般意义上的票39票据丧失 是指持票人并非出于自己的本意而丧失对票据的所有，分为绝对丧失和相对丧失两种。绝对丧失是指票据已在客观上消失；相对丧失指持票人失去对票据的占有，如遗失或被盗。40信用证结算特征

1、以银行信用取代商业信用。

2、交易标的物为单据。

3、独立性

41信用证交易原则

信用证独立原则,是指尽管信用证的开立以买卖合同为基础，但信用证一旦开出，即成为一种独立于买卖合同的新约定。

严格相符原则，是指卖方在向银行议付时，所提交的各种单据必须在表面上完全符合信用证的要求，银行方予

付款，否则银行可以拒绝收单付款。“单单相符，单证相符”。

42托收/信用证的基本当事人、他们之间的主要关系 基本当事人主要包括开证申请人、开证行/付款行、通知行/议付行和受益人。

开证申请人是向银行申请开立信用证的人，一般为进口商。

开证行是接受开证申请人委托开立信用证的银行。通知行是接受开证行委托，将信用证通知受益人的银行。受益人即有权享受信用证利益的人，一般为出口商。43国际商事仲裁的特征 仲裁不同于调解。

仲裁也不同于诉讼，其与诉讼相比具有如下特征：

1、管辖权的非强制性

2、当事人的自主性

3、审理的保密性

4、程序的高效性

5、裁决的易执行性 44中国及国际上较有影响力的仲裁机构

P247中国常设仲裁机构(1)中国国际经济贸易仲裁委员会——CIETAC

(2)中国海事仲裁委员会——CMAC(3)其他常设仲裁机构

国际：联合国国际贸易法委员会国际商会仲裁院瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院英国伦敦国际仲裁院美国仲裁协会

45仲裁协议的形式与效力

仲裁协议的形式：表现为两种形式：商事合同中的仲裁条款和独立的仲裁协议

仲裁协议的效力：1）对当事人的效力。协议一旦成立，当事人就特定争议事项向法院提起诉讼的权利，除非双方当事人就争议的解决方式作出变更。2）对仲裁机构和仲裁员的效力。有效的仲裁协议是仲裁员或仲裁机构手里争议案件，行使仲裁管辖权的依据。3）对法院的效力。一，排除其司法所管辖权的效力。二，一项有效的仲裁协议是保证仲裁裁决具有强制执行力的依据。46《纽约公约》 P254

海上风险分为：一般海上风险和外来风险。

一般海上风险（Perils of the Sea）又称海滩，是指船舶或货物在海上运输过程中所遇到的自然灾害和意外事故。

主要有：（1）自然灾害（Natural Calamities），是指由于自然界的变异引起破坏力量所造成的现象，如恶劣气候、雷电、地震、海啸、火山爆发、洪水等。（2）意外事故（Fortuitous Accidents），是指船舶搁浅、触礁、沉没、互撞或与其他固体物如流冰、码头碰撞，以及失踪、失火、爆炸等意外原因造成的事故或

其他类似事故。外来风险（一般可以预防）：包括一般外来风险和特殊外来风险。

一般外来风险：因偷窃、雨淋、短量、玷污等原因引起的风险。

特殊外来风险：因战争、罢工、暴动、交货不到、拒绝收货等原因引起的风险。海上运输险别

基本险:平安险、水渍险、一切险 附加险：一般附加险、特殊附加险 单独海损

单独海损是指因所承受的海上风险而发生的保险标的物的部分损失（船舶的部分损失、货物的部分损失）。共同海损

共同海损是指在同一海上航程，船舶、货物和其他财产所遭受的共同危险必须是真是，而且紧迫的；其行为是有意的，牺牲和费用必须是资源的，牺牲和费用的做出是为了共同安全。

与诉讼相比国际商事仲裁的特征

国际商事仲裁是指不同国家的公民、法人将他们在对外经济贸易及海事中所发生的争议，以书面的形式，自愿交由第三者进行评断和裁决。。。。。