合同法案例经济法

第一篇：合同法案例经济法

案例一：甲向乙去函：“本厂生产的W型电话机，每台单价90元。如果贵单位需要，请与我厂联系。”乙回函：“我单位愿向贵厂订购W型电话机500台，每台单价85元。”后，乙收到甲发来的500台电话机，但每台价格仍为90元，于是拒收。

[问题]乙单位是否违约？为什么？

案例二：甲与乙签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲遂起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。

[问题] 乙公司是否应支付货款并支付违约金？为什么？

案例三：甲乙签订木材买卖合同，约定甲应在合同生效后15日内向乙支付40%的预付款，乙收到预付款后3日内发货，甲验收后即结清余款。乙收到甲40%预付款后的2日即发货。甲发现木材质量不符合合同约定，马上通知乙并拒绝支付余款。

[问题]甲公司拒绝支付余款是否合法？为什么？

案例四：甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定甲向乙交付20万公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖给丙而无法向乙交付苹果，导致乙损失3万元。

[问题]乙应如何要求甲承担违约责任？

第二篇：经济法-合同法案例和答案3[模版]

合同法案例分析

（二）A公司与B公司签订合同，由A公司向B公司供应60#、63#两种型号的医用手套 各一万打，交货期为2000年4月，验收日期为收货后5日内。A公司为履行合同，与C公司签订了同样标的的合同，交货期为2000年3月。2000年5 月，B公司催促A公司发货，A公司经理赵刚亲自赴C公司催货，但未找到C公司的负责人，赵刚了解到C公司将该批货物交D厂生产，就直接到D厂催货。D厂答 复赵刚，仓库中只有63#一种规格的医用手套，60#无货。赵刚表示只发一种规格也没问题。D厂即将63#医用手套二万打交铁路发运，将提货单交给赵刚，并通知C公司已经发货。C公司要求A公司支付货款，赵刚提出C公司迟延交货，应承担违约责任。经协商，A公司扣除3500元作为违约金后，支付了其余货 款。A公司将提货单交给B公司，要求B公司付款。B公司验收时发现货物规格与合同要求不符，且部分医用手套已过期。B公司当即向A公司提出退货，并要求A 公司承担违约责任。A公司未答复，B公司即拒不提货。承运人火车站将货物存入仓库，2000年8月，当地爆发洪水，火车站仓库遭水淹，该批医用手套全部报 废。

根据以上案情，请回答下列问题：

(1)部分医用手套规格与合同要求不符，应由谁承担责任?为什么?

(2)部分医用手套过期的责任应由谁承担?为什么?

(3)医用手套全部报废的责任应由谁承担?为什么?

(4)设B公司验收时发现部分医用手套已过期后，工作人员疏忽，一直未将该情况通知给A公司。3个月后B公司要求A公司承担该批货物的违约责任，能否得到支持?为什么?［解题思路］

本题设问不多，但每个问题暗藏玄机，都可拆开分作几个小问题加以考查。在五个民事主体关系中，其中A、B、C、D的关系均为供货关系，可用图简单表示为：

D→C→A→B〓(图中“→”表示供货)

在这个连环供货关系中，恪守合同的相对性规则是解答本题的第一关键点。本题的另一个关键点是正确把握A公司经理赵刚向D厂表示只发一种规格手套的行为的法律意义。注意到以上两点，本题已解矣

［答案］

(1)部分医用手套规格与合同要求不符，应由A公司承担。因为A公司同意D厂只发一种规格货物，应视为A、C之间的合同已变更。

(2)部分医用手套已过期的责任，应由A公司对B承担，其后向C公司索赔，再由C公司向D厂索赔。因为D厂对手套过期有过错。

(3)医用手套全部报废责任应由A公司承担，B公司验收时发现货物规格与合同不符，且部分医用手套过期，因此B公司有权拒绝接受，货物风险责任应由A公司承担，承运人火车站可以以不可抗力为理由免于承担责任。

(4)不予支持。因为B公司怠于通知货物质量不合格的情形，应视为货物质量在交付时合格，A公司不负违约责任。

第三篇：经济法 (公司法 合同法)案例分析题 选择题

甲方公司欠乙方公司港币690万，现经协商，由甲方一个月内归还乙方，丙方提供担保，一个月后，甲方公司未归还乙方，乙方于是将丙方告上法庭，问丙方需不需要承担责任？

需要承担责任。新《公司法》在总则和分则中分别列有担保的条款，而且这些条款的规范是强制性规范，其义务性要求十分明确，必须履行，不允许以任何方式加以变更或违反，所以这些条款已不仅对公司内部决策机关行为的约束，而是直接决定公司对外担保的效力，即合法通过的股东会（大会）决议或董事会决议成为公司为股东或其他个人债务担保的生效要件。如果担保合同违背这些规定，根据《合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：

（五）、违反法律、行政法规的强制性规定”，担保合同将被认定无效。

另外，新《公司法》对担保的限制范围由原来的“本公司的股东或者其他个人债务‘扩大为’公司股东或者实际控制人、他人（法人和其他个人）”，又使公司为其他非股东或实际控制人的公司的担保设定了限制条件。即司空见惯的公司之间的互保，也必须经过权力机构的决议而生效。因此，审核公司担保的主体资格及股东会（大会）决议或董事会决议成为银行的审查新重点。今后银行办理公司为股东或他人债务担保贷款时，应该对担保人或借款人提供的担保人的公司章程或股东会（大会）决议或董事会决议尽到谨慎的形式审查义务，特别是对影响担保效力的关键内容如担保的授权、担保的最高限额、公司的股东、上市公司的资产总额、实际控制人、表决权、表决程序等应重点审查。当然，银行对公司章程和股东会（大会）决议或董事会决议的审查义务只是形式审查，而对章程或决议的形式、完整性、真伪性、准确性概不负责。因为银行对担保人或借款人提供的材料的真实性很难辨别，特别是，对于实际控制人（指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人）的审查只能是停留在担保人或借款人的单方的披露基础上，对其真实性的核实几乎是不可能的。而对担保人或借款人来说，其应该保证提供的章程、决议及以上签章的真实性，并应真实披露实际控制人的真实情况，否则，债务人、担保人应当对债权人的损失承担过错赔偿责任。

一、不定项选择题（每题1分，共30分。必须将答案填在上面表格内，否则一律不得分）

1、下列哪些行为是不正当竞争行为? A、甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料，但只告诉了乙灯具厂的几家客户 B、甲厂产品发生质量事故，舆论误指为乙厂产品，乙厂公开说明事实真相，C、甲电器公司为取得竞争优势，许诺给以高薪、出国进修等优惠条件，一个月内挖走竞争对手乙公司业务骨干6人

D、甲汽车公司散布乙汽车公司售后服务差的虚假事实，虽未指名，但一般人可以推知

2、为争夺市场，某市甲乙丙丁四家企业展开了激烈的竞争，请问哪些企业的行为不符合《反不正当竞争法》的规定

A、甲企业首先降价，产品利润为零

B、乙企业自恃财大气粗，不甘落后，产品以低于成本的价格销售 C、丙企业慌了手脚，忍痛附赠奖品，价值为购货款的5% D、丁企业认为甲乙丙的做法太笨。该企业声称：凡购买本企业产品的消费者均可获得抽奖机会，最高奖品是小轿车一部，事实上该奖项根本不存在

3、某百货公司销售彩电，在门口广告牌上写明：“凡在本商店购买彩电者，一律给总价款百分之二的回扣，介绍推销者给付总价款百分之一的佣金”。该广告被人发现后，举报到有关部门，经调查发现该公司给付的回扣和佣金，在账面上有明确记载。该公司给付回扣和佣金的行为是 A、价排挤竞争对手的行为 B、不正当竞争行为 C、变相行贿行为 D、正当的促销交易行为

4、某电器公司甲与某电视机厂乙因货款纠纷产生矛盾，甲不再经销乙的产品。当用户询问甲的营业人员是否有乙厂电视机时，营业人员故意说:“乙厂的电视机质量不好，价格又贵，所以我们不再卖他们的产品了。”下列说法中哪一种表述是正确的？ A、甲侵犯了乙的企业名称权 B、甲侵犯了乙的荣誉权

C、甲的行为属于诋毁乙的商业信誉的不正当竞争行为

D、甲没有通过宣传媒介说乙厂的产品质量不好，故不构成诋毁商业信誉

5、下列公用企业的行为，哪些属于限制竞争行为？ A、电信部门要求市话用户使用某一指定品牌的装机电话 B、电力部门要求用户使用某一指定品牌的电表 C、供暖部门要求用户使用某一指定品牌的供暖设备 D、供水部门要求用户使用某一指定品牌的水龙头

6、甲经销商销售乙厂生产的名牌衬衫，租赁了在当地很有影响的丙商场的柜台，甲出于商业目的，为推销商品占领市场，在销售时采取了下列措施，请指出哪些是不允许的？ A、以乙厂厂家销售的名义推销其名牌衬衫

B、所雇用的销售人员均身着丙商场工作服，佩带丙商场标志 C、以明示方式给购买者价格折扣，但不入账 D、标明甲自己的企业名称和标记，进行让利销售

7、东星公司因仿冒他人注册商标生产“旺旺牌”雪饼而被当地监督检查部门责令立即停止生产销售以待处理，第二天东星公司将库存货物紧急销售到了外地，针对本案中的这一情节监督检查部门可以如何理？ A、对东星公司处以库存价款1倍以上3倍以下罚款 B、对东星公司处以库存价款1倍以上5倍以下罚款 C、对东星公司处以1万元以上20万元以下罚款 D、对东星公司处以5万元以上20万元以下罚款

8、某商厦开展有奖销售活动，其广告声称：凡在本商厦购物达100元者，可获得价值20元小件赠品一个；不愿领取奖品的，可获得奖券一张，并参加当月的抽奖。奖品是一等奖8名，各奖空调一台，价值4990元；二等奖18名，各奖洗衣机一台，价值2000元；三等奖88名，各奖电风扇一台，价值200元。请问下列判断中，何者为正确的? A、附赠式有奖销售与抽奖销售不可同时进行，该商厦构成不正当竞争

B、两种形式的有奖销售，其奖品价值加起来已超过5000元，违反了《反不正当竞争法》

C、购物者只能选择附赠式有奖销售与抽奖式有奖销售中的一种方式获奖，故奖品价值未超过5000元，该商厦未构成不正当竞争

D、该商厦一个月的奖品价值远远超过5000元，构成不正当有奖销售

9、下列行为中哪些属于法律规定的不正当竞争行为？

A、某市政府发出通知，由于最近本市连续发生多起煤气中毒事件，因此各单位必须统一使用本市煤气公司生产的煤气安全阀

B、某商场为促销商品，张贴海报宣传在年底举办有奖销售，最高奖品为价值4000元的彩电一台 C、某市果品公司购进一批水果，由于储存不便，决定降低价格销售，致使本市水果价格大幅度下降 D、某公司为提高本公司产品的市场占有率，通过座谈会的形式向顾客宣传另一公司的产品不如本公司

10、下列属于不正当竞争行为的是？ A、某酒厂给自己的酒取名法国香槟 B、某宾馆宣传该宾馆煲的汤喝后长生不老

C、某商场以总统套房一晚上的住宿权（价值4999元）作为有奖销售的最高奖 D、某商场为向甲公司推销商品向甲公司的总公司的李董事长提供色情按摩

11、下列说法中，正确的是？

A、由于商业受贿不具有不正当竞争的性质，故不受我国《反不正当竞争法》的调整 B、引人误解的虚假宣传行为，在主观上必须表现为故意

C、通过实施反向工程而获取他人商业秘密，在我国不视为侵犯他人商业秘密的行为 D、商业诽谤行为的具体实施者必须是经营者本人。

12、甲酒厂生产的“年年康”高粱酒，在本省市场上颇有名气。后来，乙酒厂推出“状元红”高粱酒，其酒瓶形状和瓶贴标签的图样、色彩与“年年康”几乎一样，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不同。对此，下列表述中哪一个是正确的? A、、两种商品装潢虽然外观近似，但常喝“年年康”的人仔细辨认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止 B、两种商品装潢外观近似，足以造成购买者误认，故乙厂的行为构成不正当竞争 C、因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙厂对甲厂不构成侵权

D、“年年康”商标不是驰名商标，其外观设计又未获得专利，甲厂不能起诉乙厂侵犯商标权或者专利权

13、以下哪些选项表述是正确的？

A、商业贿赂的对象是经营者、交易相对人和对商业成交具有决定作用的重大影响的人 B、商业贿赂是经营者故意的行为

C、商业贿赂是违反不正当竞争法甚至刑法的行为

D、商业贿赂的主体是从事市场交易的经营者，既可以是买方，也可以是卖方

14、下列哪些行为构成不正当竞争行为？

A、某旅店为了招徕顾客，到车站码头接客时以路近、有热水洗澡、代购车票机票船票为条件诱使顾客住宿，当承诺不到位，顾客退房时，索要“服务费”“损失费”等

B、某出租车司机故意不打开计时器，声称10元一趟，到达目的地时又称，他说的是每人10元一趟，害得乘客多掏钱

C、某餐馆在顾客订座时说好每桌500元，结账时辩称，每桌500元仅指酒菜，不包括房间费、服务费、空调费、娱乐费等

D、某个体工商户的服装成本价100元，声称“赔本大甩卖”以300元的价格抛售

15、某市技术监督局在抽查本市市场上的饮料时发现除几种名牌饮料外，其余饮料均不合格，该局对此结果在当地新闻媒体上作了详细介绍，导致一些厂家生产的饮料销量急剧下降。下列哪些说法正确？

A、技术监督局的抽查行为是履行职责的正常管理行为，但在新闻媒介上公布抽查结果 是限制其他经营者的不正当竞争行为

B、技术监督局的抽查行为与公布行为均构成不正当竞争 C、技术监督局的行为不构成不正当竞争

D、即使市技术监督局存在着排挤其他经营者的意图，只要未指定消费者购买某种饮料，也不构成不正当竞争

16、某卷烟厂生产了一种“黄山牌”香烟，为了打开销路，该厂在某日报上用整版篇幅登出大字广告：“经专家评定，公证处公证，‘黄山’第一，‘中华’第二，‘红塔山’第三”。经查，所谓“专家评定”’“公证处公证”全为捏造，对该厂的行为应如何认定？

A、该厂利用媒体对本厂产品作引人误解的虚假宣传，构成虚假广告宣传行为 B、该厂散布虚假事实，损害竞争对手的商品信誉，构成诋毁竞争对手行为 C、该厂虚构“专家评级”，“公证处公证”，侵犯了他人的名誉权，名称权 D、该厂的行为仅构成虚假广告行为，不构成诋毁竞争对手的行为

17、新春之际，某服装专卖店声称以最低价格清仓甩卖全部商品，李某花了890元购买了西装一套，没想到一星期后，该店又做广告，再度降价，李某所购的西装价格已降到650元。该专卖店侵犯了作为消费者李某的什么权利？ A、知悉真情权 B、自主选择权 C、人格尊严权 D、获得有关知识权 18、2001年3月7日，消费者赵某到某电器商店购买了一口高压锅，使用一个月未发现问题，此后，赵的朋友刘某为自己的父亲做生日，到赵家借高压锅，但刘在使用过程中高压锅发生爆炸，其双手及脸部被炸伤，其间，隔壁王婶过来窜门，正好在厨房与刘聊天，也被炸伤，下列叙述哪项是正确的？ A、因高压锅是赵某所借，刘某只能向赵某要求赔偿；

B、王婶既不是高压锅的购买者，也不是高压锅的使用者，不是消费者，不能依据《消法》求偿； C、刘某既可向赵某要求赔偿，也可向某电器商店要求赔偿； D、赵某可向某电器商场要求赔偿。

19、某下雨天，刘小姐在某百货商场等人，顺便在商场闲逛，由于地面瓷砖很滑，重重地摔倒在地上，经医院诊断为“左脚髌骨骨折”，必须住院治疗，请问下列哪项说法正确？ A、此系刘小姐走路不小心所致，商场没有责任

B、刘小姐没有在商场购物，不是消费者，不能依据《消法》求偿 C、对雨天路滑商场没有警示顾客，应承担赔偿责任 D、损害系由不可抗力造成，商场可免责。

20、某日打工妹小王逛街时，走进一个装修不错的服装店，店里服装很漂亮，也很贵，小王挑选衣服时，该店的服务员说：“小姐，我们这儿可都是牌子货，你有钱买吗？”“我先看看”，小王继续挑选，“没钱买就别摸，别把衣服摸脏了”。小王十分生气说，“请你客气点”“对你这种穷光蛋，用不着，不买马上走”，小王转身离开时，听到服务员在身后嘀咕说“穷酸样，没准是个小偷”，请问，小王作为消费者，哪些权利受到侵犯？ A、自主选择权 B、知情权 C、受尊重权 D、获知权

21、任某在一商场的修表柜台修理一块“OMEGA.”金表，修理后不到半个月该表即出了问题。再到该商场已找不到修表的柜台，经询问才得知，修表柜台是出租柜台，租期已满，承租人即修表者已不知去向。后经他人对该“OMEGA.”金表拆开发现，机芯已被换掉。任某与商场交涉，商场拒绝承担任何责任。对此，正确的处理方式是什么？ A、修表者是真正的加害者，任某只能向修表者主张权利； B、因修表柜台是商场的，任某只能向商场主张权利； C、因柜台租期已满，任某可以向商场主张权利，商场不得拒绝 D、因柜台租期已满，又找不到修表者，责任只能由任某自负

22、下列主体哪些是消费者？

A、购买直接用于农业生产的生产资料的农民 B、到餐馆就餐的逃犯 C、购买摇头丸的某政协委员

D、某公司老总仅为慈善目的而无偿赠送的某产品的接受者

23、一消费者在某商场买了一台某品牌的微波炉，用2个月时微波发热管损害，经该消费者要求，商场给该消费者换了另一台微波炉，但使用了半年后这一台微波炉又不能正常使用，在半年之内连续修理两次，后又出现问题。经鉴定排除了消费者使用不当的可能。那么，对该微波炉应当如何处理？ A、该微波炉的“三包”期限从换货之日起重新计算 B、对后换的微波炉消费者要求换货的，商场必须换货 C、消费者要求退货的，经营者必须退货

D、商场对消费者换货或者退货的合理费用应当负责支付

24、王某在电脑公司购买一台电脑，使用10个月后出现故障。在“三包”有效期限内，经两次修理仍无法正常使用。此时市场上已无同型号电脑。依照有关法律规定，该事件应如何解决？ A、王某只能要求再次修理

B、王某只能要求调换其他型号的电脑 C、电脑公司应无条件退货或予以更换 D、电脑公司应予退货，但可收取折旧费

25、李某和孩子一起在某游乐场玩卡丁车，被车轴卷住衣服而摔成重伤，脑部严重受损进而精神失常，游乐场作为经营者应当赔偿什么费用？ A、李某的住院费、医疗费 B、治疗期间的护理费 C、残疾赔偿金

D、李某所扶养的人所必需的生活费

26、王某在某商场购得一台多功能电烤箱，回家试用后发现该产品只有一种功能，遂向商场提出退货，商场答复：“该产品说明书未就其使用性能作明确说明，且产品本身无质量问题，所以顾客应向厂家索赔，商场概不负责。”对此，顾客该怎么办？ A、应当要求销售者给予退换 B、只能向生产者要求退换

C、可选择向销售者或生产者要求退换并给予赔偿 D、因未当场认真检验商品所以不能要求退换

27、根据《消费者权益保护法》的规定，可以确定为消费者行为的是哪些？ A、某高校购买50万元的百货产品分发给教职员工； B、农民刘某买农膜为砖窑遮雨； C、某单位食堂购买50斤涪陵榨菜；

D、小波抽奖免费参加招商旅行社组织的赴黑龙江亚布力观雪景活动。

28、经营者提供商品或者服务造成消费者或其他受害人死亡的应承担什么责任？ A 支付丧葬费 B 支付死亡赔偿金 C、支付死者生前所抚养的人必需的生活费 D、构成犯罪的，依法追究刑事责任

29、某校从某生活锅炉厂购买一座生活锅炉，租给该校服务公司下属的某饭店使用，该饭店为独立于该公司的企业法人，服务公司为其主管单位，结果发现该锅炉因质量问题无法使用，饭店随即与锅炉厂联系。根据有关法律规定，下列说法不正确的是哪些？

A、如果锅炉厂拒绝履行其生产者义务，饭店可以按《消费者权益保护法》以消费者的身份要求锅炉厂赔偿损失、退货

B、饭店无权要求锅炉厂承担法律责任，只有主张学校承担责任 C、饭店和服务公司都无权要求锅炉厂承担法律责任

D、锅炉厂应负责锅炉的更换、重新安装并承担饭店因锅炉更换而支出的费用

30、在甲公司举办的商品展销会期间，消费者李某从标明为乙公司的展销柜台购买了一台丙公司生产的电热水器，使用时发现无法正常使用。由于展销会已经结束，李某先后找到甲公司、乙公司，方得知展销会期间乙公司将租赁的部分柜台转租给了丁公司，该电热水器系由丁公司卖出的。在这种情况下，李某可向谁要求赔偿？ A、甲公司 B、乙公司

C、丙公司 D、丁公司

二、判断分析题（要求：必须先判断正确与否，不作判断或者判断错误均不得分。选做4题，共计12分，多做本大题不得分）

1、经济法奉行社会本位原则

2、鉴于市场失灵的存在，经济法强调国家对市场的全方面干预

3、重庆某商家从10月1日开始以低于成本的价格销售季节性的保暖内衣，引发保暖内衣价格战，多家经营者因此破产，该商家的销售行为不属于不正当竞争行为。

4、某鞋厂和福彩中心联合销售彩票，规定凡是购买该鞋厂皮鞋的，一律送福利彩票一张，可参加抽奖，最高奖为轿车一辆，由福彩中心提供。该鞋厂的行为属于合法行为。

5、“买一赠一”活动中，即使赠品有瑕疵，商家也不承担赔偿责任，因为赠品是消费者无偿取得的，商家不用承担作为出卖方的瑕疵担保责任。

6、丁先生买来的汽车质量有问题，可与汽车经销商根据购车协议中的仲裁条款申请仲裁解决质量纠纷，如果对仲裁裁决不服，还可通过诉讼程序解决此事。

一、选择题（每题1分）

1、AD

2、BD

3、D

4、C

5、ABCD

6、AC

7、A

8、C

9、AD

10、ACD

11、C

12、BD

13、ABCD

14、ABCD

15、C

16、ABC

17、A

18、BD

19、C 20、AC

21、C

22、AB

23、ABCD

24、C

25、ABCD

26、A

27、AD

28、ABCD

29、BC 30、ABD

二、判断分析题

1、正确（1分）。理由：经济法是社会本位法（2分）

2、错误（1分）。理由：经济法主张的是适度干预。（2分）

3、错误（1分）。理由：不属于可以低于成本价销售的季节性销售行为，构成不正当竞争。（2分）

4、错误（1分）。理由：违反法律规定的有奖销售的奖项不限于经营者提供。（2分）

5、错误（1分）。理由：负义务的赠与中，消费者对赠品同样享有消费者的权利。（2分）

6、错误（1分）。理由：仲裁与诉讼只能择一，且仲裁是一裁终局。（2分）

公司法

［5］ 董事任职资格、董事责任制度

甄某于1999年5月担任一有限责任公司的董事长。2000年3月，另一公司的经理田某找甄某借一笔资金以解燃眉之急。正好公司刚收回一笔50万元的货款，甄某即转给了田某，田某拿出5万元给甄某，甄某未敢收，遂存入公司的小金库中。该小金库是甄某伙同部分董事及监事贾某私自开立的，用于他们的各项业余开支。同年7月，甄某利用手中的职权帮助其弟弟的公司做成一笔木材生意，获利10万元，甄某存入私人帐户。这一年9月，甄某利用董事长的权力与贾某签订了一项合同，规定公司支付贾某2万元的中介费，作为贾某为公司联系到一批木材生意的报酬。而实际上公司购入该批木材的价格明显高于市场价，致使公司受损 20万元，贾某与甄某各自捞了一笔回扣。此事并未经过董事会的讨论。2001年3月，股东会觉察到甄某与贾某的渎职行为，责令其停职反省。同时，组织人员进行调查，待查清事实后依照法律和公司章程进行处理。现问：（1）甄某的董事长一职至迟应于何时任期届满？为什么？

（2）设甄某1996年6月担任某国营工厂厂长时，因从事违法经营致该厂营业执照被吊销。那么甄某任职董事长一事是否符合法律规定？为什么？

（3）本案甄某从事了哪些违法活动？

（4）公司对于董事、监事的违法活动可否自行处理？

（5）甄某、贾某应否对公司承担赔偿责任？ ［答案］（1）至迟应于2002年5月任期届满。因为董事的任期可由公司章程规定，但法定每届任期不得超过3年，连选得连任。

（2）不合法。因为甄某依法属于不得担任公司董事职务的人员范围。（3）甄某的违法活动有：

①违法将公司资金借贷给他人使用；②违法利用职权为自己谋取私利；③违法利用职权收受非法收入；④私设小金周；⑤非经章程规定和股东会同意，同本公司进行交易。

（4）公司可以对董事、监事的违法活动自行处理，但涉及行政、刑事责任的除外。（5）甄某、贾某应对公司负赔偿责任。

［法理详解］（1）有限责任公司的组织机构有股东会、董事会、监事会等。其中董事会起着承上启下的作用，占有比较重要的地位。董事会是由董事组成的，法定为3至赔人。设董事长1人，副董事长1至2人。董事的任期可以由公司章程规定，但法定每届任期不得超过3年。不过，任期届满的，可以连选连任。监事会是对公司的财务、董事及经理的行为等实行监督的机构，监事会成员与董事一样，每届任期为3年，届满时，可以连选连任（《公司法》第47、53条）。

（2）由于董事和监事，加上经理是公司的重要组成人员，因此，《公司法》第57、58条对这些人的资格作了如下限定，即下述人员不得担任董事、监事及经理： ①无民事行为能力或限制民事行为能力的人；

②因犯有贪污。贿赂、侵占财产、挪用财产罪或破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未过5年，或因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未过5年；

③对破产企业负有个人责任的该企业的董事、厂长或经理，自该企业破产清算完结之日起未过3年；

④对违法被吊销营业执照的企业负有个人责任的该企业的法定代表人，自该企业被吊销营业热照之日起未过3年； ⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿； ③国家公务员。

本案中甄某即属于第④类人员，由于原厂被吊销营业执照之日至 1999年 5月未过 3年，甄某于此时就职董事长，应属无效行为（《公司法》第57条第2款）。

（3）除了对董事、监事等的资格作了限制外，《公司法》第5 9～ 62条还规定，董事、监事。经理等不得从事下列违法活动：

①不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利，不得利用职权收受贿赂或其他非法收入，也不得侵占公司财产； ②不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人；

③不得将公司资产以其个人名义或以其他个人名义开立账户存储； ④不得以公司资产为本公司股东或其他个人债务提供担保；

⑤不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动； ⑤非经章程规定或股东会同意，不得同本公司订立合同或进行交易； ①非依法或经股东会同意，不得泄露公司秘密。

在上述禁止性活动中，甄某违反了①、②、③、④、⑤、⑤等项规定，从事了挪用公司资金 50万元、私设小金库、利用职权为其弟弟谋利、同本公司监事贾某订立合同等违法活动。

（4）对于这些违法活动，除了公司本身需要承担行政责任，具体责任人员构成犯罪应承 担刑事责任外，公司是可以对具体的违法人员（董事、监事、经理）进行处分的。例如公司可 以没收董事等的非法收入归公司所有；对于因其违法行为对公司造成损害的，公司还可以要 求这些违法的董事等人员赔偿，但公司不能越权给予这些人员行政及刑事处罚。公司对于该职的董事、监事可由股东会决定罢免其职务。

（5）《公司法》第63条规定：“董事、监事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规或者 公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。”依此规定，本案中甄某、贾某应对公司负赔偿责任。［7］股份有限公司设立

江阴市有4家生产经营冶金产品的集体企业，拟设立一股份公司，只发行定向募集的记名股票。总注册资本为900万元，每个企业各承担200万元。在经过该市有关领导同意后，正式开始筹建。4个发起人各认购 200万元，其余 100万元向其他企业募集，并规定，只要支付购买股票的资金，就即时交付股票，无论公司是否成立。且为了吸引企业购买，可将每股1元优惠到每股0．9元。一个月后，股款全部募足，发起人召开创立大会，但参加人所代表的股份总数只有七多一点。主要是有两个发起人改变主意，抽回了其股本。创立大会决定仍要成立公司，就向公司登记机关提交了申请书，但公司登记机关认为根本达不到设立股份公司的条件，且违法之处甚多，不予登记。此时，发起人也心灰意懒，宣布不成立公司了，各股东的股本也随即退回。但这样一来，公司在设立过程中所产生的各项费用及以公司名义欠的债务达12万元，加上被退回股本的发起人以外的股东要求赔偿利息损失3万元，合计15万元的债务，各发起人之间互相推倭，谁也不愿承担。各债权人于是推选2名代表到法院状告4个发起人，要求偿还债务。4个发起人辩称，公司不能成立，大家都有责任，因此各人损失自己承担。现问：

1．本案的股份公司成立过程中有哪些违法之处？

2．本案4个发起人是否应承担公司不能成立时所产生的债务？为什么？ ［答案］

（1）根据公司法的规定，本案的股份公司在设立过程中有如下违法之处： ①发起人只有4人，不够法定5人的最低限额；

②未经省级人民政府或国务院授权部门同意，仅有领导同意是不行的；

③公司登记成立前不得向股东交付股票，而非本案只要认购就交付股票，不管公司成立与否； ④股票只能按票面金额或超过票面金额发行，而不得低于票面金额发行，本案中的优惠是错误的； ⑤创立大会不足法定代表股份总数的认股人。法定为超过1/2才可举行创立大会；

⑥ 两名发起人私自抽回股本。公司法规定，除未按期募足股份，发起人未按期召开创立大会或创立大会决议不设立公司外，发起人、认股人缴纳股款后不得抽回其股本；

⑦ 最后，注册资本末达法定最低限额。法定股份公司注册资本不得低于人民币 1000万元。

（2）应当承担该债务。因为公司设立失败，应由发起人对设立行为所产生的债务和费用承担连带责任。［法理详解］

（1）答案部分已经有较详细的阐述，此处不再展开论述。考生可自己参考《公司法》第74～83、92、131、136条等规定。（2）基于上述违法之处，故公司登记机关不予登记，导致公司不得成立。对于公司在设立过程中产生的各项费用和债务，在公司不能成立时，松司法》第97条规定由发起人负连带偿还责任，且对于返还股本的利息也负连带偿还责任。因此，本案中4名被告应对原告提出的 15万元债务承担连带偿还责任。此外，若在公司设立过程中，因发起人的过失致使公司利益受到损害的，公司成立后，还应对公司承担赔偿责任。案例分析1 2006年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立普通合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：（1）甲以货币出资10万元，乙以机器设备折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、丁按2:2:1:1的比例分配利润和承担风险；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。

合伙企业在存续期间，发生了下列事实：

第一、合伙人甲为了改善企业经营管理，于2006年4月独自决定聘任合伙人以外的A担任该合伙企业的经营管理人员，并以合伙企业名义为B公司提供担保。

第二、2006年5月，甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人C公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向C公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力。

第三、2007年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2007年2月合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊出资4万元。2007年3月，合伙企业的债权人C公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、经营管理人员A共同承担连带清偿责任。甲表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。A则表示自己只是合伙企业的经营管理人员，部队合伙企业债务承担责任。

?第四，2007年1月，合伙人乙在与D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。D公司于2007年2月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中全部财产份额。分析：

1、甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法？并说明理由？

2、甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。

3、甲拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。

4、丁的主张是否成立？并说明理由。如果丁向C公司偿还了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？

5、戊的主张是否成立？并说明理由。

6、经营管理人员A拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。

7、合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对乙进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。

8、合伙人丁的退伙属于何种情况？其退伙应符合哪些条件？ 正确答案：

（1）甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为均为不合法。根据《合伙企业法》的规定，除合伙协议另有约定的以外，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员以及以合伙企业的财产为他人提供担保，须经全体合伙人一致同意。

本案中，合伙人在合伙协议中对这些事项如何处理未作规定，因此需要合伙人一致决定，甲未经其他合伙人一致同意，独自决定这两个事项不合法。

（2）甲以合伙企业名义与C公司所签订的代销合同有效。虽然甲的行为超出了他的职权范围，但是合伙企业法规定：合伙企业对合伙人执行合伙事物以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人。本例中，C公司为善意的第三人，所以其他合伙人不得以甲超越职权范围为由否认该合同的效力。

（3）甲拒绝承担连带责任的理由不成立。根据《合伙企业法》的规定，普通合伙企业的合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。所以甲拒绝拒绝承担连带责任的理由不成立。合伙人内部的关系是按份关系，但对外的关系则是连带关系，不能以内部的按份性对抗外部的连带性。（4）丁的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。合伙企业与C公司的债权、债务关系发生在丁退伙之前，所以丁对该笔债务承担无限连带责任。

如果丁向公司偿还了24万元的债务，丁可以向现合伙人甲、乙、丙、戊追偿。追偿的数额分别为8万元、8万元、4万元和4万元。

（5）戊的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任，因此戊不得向债权人C拒绝承担连带责任。

（6）经营管理人员A拒绝承担连带责任的主张不成立。A不是合伙企业的合伙人，因此对合伙企业的债务不承担连带责任。

（7）合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对乙进行除名，合伙企业的做法不符合法律规定。因为这种情况是当然退伙的情形，无需合伙企业对其除名。

（8）合伙人丁的退伙属于通知退伙。根据《合伙企业法》的规定，合伙人通知退伙应满足以下条件：①合伙协议未约定合伙企业的经营期限；②合伙退伙人不会给合伙企业事务执行造成不利影响；③应当提前30日通知其他合伙人。

案例分析2 2008年10月2日，A市甲商贸公司将盖有本单位公章的介绍信和空白合同书以及10万元定金交给公司职员楚某，委托其到相邻B市的乙商场购买空调100台，声明每台定价不得超过4000元。10月3日，楚某找到乙商场，出具了甲商贸公司的已填上购买空调内容的介绍信和空白合同书，声称欲与乙商场签订一份100台空调的购销合同。乙商场经过审查，认为楚某出具的介绍信和空白合同书均盖有甲商贸公司的公章，且真实无误，遂确信其有代理权。经过一番磋商，乙商场坚持空调的最低价为每台4200元，楚某觉得甲商贸公司仍有利可图，便应允成交，由甲商贸公司向乙商场购买空调100台，单价每台4200元，并当日支付定金10万元，乙商场应该代办托运，并于10月7日交货，10月10日付款。双方还约定，如果任何一方违约，都要向对方支付7万元违约金。签约后，乙商场即组织货源，在10月6日将货交给B市第三运输公司承运，运货途中，第三运输公司司机韩某发现空调美观，便私自拿出一台以4200元的价格卖给了搭车同去A市的表弟史某，货按时到达甲商贸公司。10月12日韩某将4200元款交给了甲商贸公司，甲商贸公司确认了买卖合同效力的合法性。

10月14日，甲商贸公司以楚某签订合同超越当初所授权的价格为由拒绝支付“超出”部分的货款，为此乙商场诉至法院，要求甲商贸公司偿付拖欠的货款及逾期付款的违约金 分析：

1、如果乙商场要求甲商贸公司付款，甲商贸公司能否主张买卖合同无效？为什么？

2、空调的所有权何时起发生转移？为什么？

3、如何认定韩某将一台空调销售给其表弟的行为？为什么？

4、韩某将一台空调销售给其表弟，该买卖合同最后是否有效？为什么？

5、乙商场是否有权要求甲商贸公司支付拖延货款并承担违约责任？

6、如何认定楚某与乙商场约定定金的效力？为什么？

7、乙商场是否有权要求甲商贸公司既支付违约金，又不予以返还定金？为什么？ 分析：

1）买卖合同有效。根据 合同法的有关规定，楚某的行为虽然属于无权代理，但相对乙商场善意、无过失，所以，楚某的行为表见代理的特征，该行为产生有权代理的法律效果。

2）根据合同法的有关规定，标的物的所有权自交付时起转移，除非法律另有规定或者当事人另有约定，此外，货交第一承运人视为标的物已经交付，故空调的所有权自乙商场交付空调与第三运输公司时起发生转移。

3）韩某将空调卖给其表弟的行为属于无处分权人处分他人财产的行为，从买卖行为的性质上看，实际属于效力待定合同。因为韩某只是承运人的受雇人，而不是所有权人，因此，韩某处分空调的行为为无权处分人的买卖行为，因此该买卖合同为效力待定合同。

4）该买卖合同最后有效。因为无权处分人处分他人财产的，经权利人追认，该合同有效。本案中，甲商贸公司事后接受了韩某交付的4200元空调款，这实质上是甲商贸公司以其行为追认了该处分行为，这足以证明甲商贸公司对韩某的处分行为表示承认，对于效力待定合同实施追认以后，该合同由效力待定状态转化为有效，因此，合同有 效。

5）乙商场有权要求甲商贸公司支付拖延款项并承担违约责任。

6）根据合同法的有关规定，当事人约定的定金数额不得超过主合同标的的额的20%，约定超过定金数额的，超过的部分无效。本案中，约定定金数额为10万元，这大大超过主债权标的额的20%，因此，超过的部分无效。7）乙商场的主张不能得到支持。根据合同法的规定，定金和违约金只能择其一而适用，不能同时适用。

【精解】本案例使用的法条主要有：《合同法》第49条（表见代理）、第51条（无权处分）、第116条（定金和违约金的选择适用）、第133条（标的物所有权的转移）；《担保法》第91条（约定定金数额）。本题综合性较强，但难度不大。

案例分析3 甲将房屋以20万元的价格出售给乙，乙支付了价款，但未办理过户登记。后来丙愿意以25万元的价格购买甲的房屋，甲遂又将该房出售给了丙，并办理了过户登记。后丙将该房屋出租给了丁，同时将该房屋抵押给了戊和己，丙与戊办理了抵押登记，与己未办理抵押登记。后丙无力偿还戊和己的债务，戊和己都对该房屋主张抵押权，并要求丁提前搬出租住的房屋。分析：

1、乙能否取得甲的房屋的所有权？如果不能，乙应当怎样保护自己的权利？

2、丙能否取得房屋的所有权？依据是什么？

3戊和己谁对丙的房屋享有抵押权？其能否要求丁提前搬出租住的该房屋？ 分析：

1）不能。要求甲退还全部价款并支付违约金。2）有权。办理了过户登记。

3）①戊办理了抵押登记，所以戊有抵押权；②不能，因为在同样的 价下，丁具有优先购买权、合法租赁权。

案例分析4 2002年12月6日，某农业局与某工程公司签订一份《合作建房协议书》，协议约定由工程公司在农业局坐落于大桥路10号的旧房土地上进行投资开发合作建房，被告李某以工程公司的委托代理人的名义在协议上签字。2003年10月17日，李某（甲方 拆迁方）与王某（乙方 被拆迁方）签订一份《房屋产权调换协议》，约定：甲方拆除乙方住房1套，甲方换给乙方新建商品房1套。甲方负责办理新房产权证，费用由甲方承担，新房于2004年8月交付乙方；产权证于2004年10月底以前交付乙方；甲方交齐了新房和产权证后，乙方一次性付给甲方1.5万元。甲方支付乙方搬迁费0.68万元。2004年，房地产开发完成，李某与王某因产权调换的税款问题发生争议而未实际履行合同。同年11月30日，李某将应调换给王某的房屋卖给第三人夏某。并与夏某签订了商品房买卖合同，李某作为工程公司的委托代理人在商品房买卖合同上签字。夏某向李某付清购房款后，李某向夏某交付房屋，但双方未办理房屋过户登记手续。大桥路10号地段的房地产开发工程实际由李某全面负责，工程公司在该工程上未出资，只收取李某一定的管理费。2005年9月21日，王某以工程公司、李某违约将房屋产权调换协议约定的调换房屋擅自出卖给第三人夏某，侵害自己优先取得补偿安置房屋的权利为由,诉至法院，要求工程公司向其交付安置房屋及产权证，给付延长过渡期限的临时安置补助费9900元；李某与工程公司承担连带责任；夏某空出安置房屋。李某以其不具备拆迁的主体资格，未取得房屋拆迁许可证，与王某签订《房屋产权调换协议》无效为由提出抗辩。

问：

1、李某与工程公司是什么关系？

2、李某与王某签订的《房屋产权调换协议》是否有效？

3、李某与第三人夏某签订了商品房买卖合同，双方已经交付，但未办理登记，夏某是否获得了该争议房屋的所有权？为什么？

4、王某的损失应该由谁赔偿？应该赔偿多少损失？

答案：

1、有两层关系，就工程施工而言，存在发包与承包的关系，就履行具体拆迁事宜时存在委托与被委托的关系。李某受工程公司委托，与王某签署产权调换协议。

2、有效（前提需确定工程公司委托李某是否合法，符合规定）

3、夏某没有获得该房屋的所有权，根据我国相关产权登记法规规定，过户时，没有进行产权登记的产权不受法律保护，在法律上不具有排他权。产权变更无效

4、按王某当时和李某签订的产权调换协议处理，但前提必须明确导致产权没有顺利调换的原因是什么，责任在哪方，按照调换协议约定的条款进行赔偿。具体赔偿数额按协议上约定的条款作为依据。

案例分析5.个体户张某、王某二人于1999年10月1日从汽车交易中心购得一辆“东风”牌二手卡车，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即将车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某、王某要求分得一半款项。

李某买到此车后，于同年年底又将这辆卡车以人民币9万元卖给赵某。二人约定，买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，赵某某租车给李某使用，租期为1年，租金人民币1万元，二人签定协议后，到有关部门办理了登记过户手续。赵某把车租赁给李某使用期间，由于运输缺乏货源，于是李某准备自己备货，因缺乏资金遂向银行贷款人民币5万元，李某把那辆卡车作为抵押物，设定了抵押，双方签订了抵押协议，但没有进行抵押登记。

次年11月赵某把该车以人民币10万元的价格卖给了钱某。12月赵某以租期届满为由，要求李某归还卡车，李某得知赵某把车卖给钱某，遂不愿归还卡车，主张以人民币9万元买回此车，赵某不允，遂生纠纷。现问：

（1）张某、王某对卡车是什么财产关系？

（2）张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？

（3）李某、赵某约定买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，该约定是否有效？为什么？（4）李某与银行的抵押合同能否生效？为什么？

（5）李某主张买回卡车的主张能否得到支持？为 什么？（6）截止纠纷发生时，该卡车所有权归谁享有？为什么？ 答案：

（1）张某、王某对卡车是按份共有关系。

（2）有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效务待定合同，后经王某默认而得补正，转为有效合同。（3）有效。合同当事人可以自由约定买卖合同标的物所有权转移的时间。（4）不能生效。一是因为李某无权以他人所有之物设立抵押，二是因为未办理抵押登记。

（5）不能。因为承租人行使优先购买权应以同等价格为条件。（6）归赵某所有。因为赵某尚未将卡车交付给钱某，卡车所有权并未转移。

案例分析6

个体户张某、王某二人于1999年10月1日从汽车交易中心购得一辆“东风”牌二手卡车，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即氢车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某、王某要求分得一半款项。

李某买到此车后，于同年年底又将这辆卡车以人民币9万元卖给赵某。二人约定，买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，赵某某租车给李某使用，租期为1年，租金人民币1万元，二人签定协议后，到有关部门办理了登记过户手续。

赵某把车租赁给李某使用期间，由于运输缺乏货源，于是李某准备自己备货，因缺乏资金遂向银行贷款人民币5万元，李某把那辆卡车作为抵押物，设定了抵押，双方签订了抵押协议，但没有进行抵押登记。

次年11月赵某把该车以人民币10万元的价格卖给了钱某。12月赵某以租期届满为由，要求李某归还卡车，李某得知赵某把车卖给钱某，遂不愿归还卡车，主张以人民币9万元买回此车，赵某不允，遂生纠纷。

现问：

（1）张某、王某对卡车是什么财产关系？

（2）张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？

（3）李某、赵某约定买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，该约定是否有效？为什么？（4）李某与银行的抵押合同能否生效？为什么？

（5）李某主张买回卡车的主张能否得到支持？为什么？（6）截止纠纷发生时，该卡车所有权归谁享有？为什么？ 答案：

（1）张某、王某对卡车是按份共有关系。

（2）有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效务待定合同，后经王某默认而得补正，转为有效合同。（3）有效。合同当事人可以自由约定买卖合同标的物所有权转移的时间。

（4）不能生效。一是因为李某无权以他人所有之物设立抵押，二是因为未办理抵押登记。（5）不能。因为承租人行使优先购买权应以同等价格为条件。（6）归赵某所有。因为赵某尚未将卡车交付给钱某，卡车所有权并未转移。

法理详解：（1）、（2）张某、王某按份投资购买卡车，共同从事运输业务，依法成立按份共有关系。按份共有又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。《民法通则》第78条规定；“按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。”

既为共有关系，共有财产全属于全体共有人所有，因此，共有财产的处分，必须取得全体共有人的同意。一个或者几个共有人未经全体共有人的同意，擅自对共有财产进行法律上的处分的，对其他其有人不产生法律效力。但如果其他共有人事后追认该行为，则该处分行为有效。《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同不效。”本案中王某事后得知后，要求分得一半款项的行为表明，王某是追认了张某的无权处分行为。

（3）、（6）《合同法》第133条规定：“标的物的所有权自标的物交付时超转移，但法律另有规定或者另有约定的除外。”第（3）问所列情形即属于本条所指的“当事人另有约定的除外”情形，即当事人可以自由约定标的物移转时间，而不受“自标的物交付时起转移”的束缚。而第（6）问则应适用“标的手所有权自标的手交付时起转移”的约束，依本案案情交待，纠纷发生之时，标的物尚在承租人李某手中，因而赵某并未将卡车交付给钱某，故钱某并未取得所有权，此时卡车所有权仍归赵某所有。

（4）依《担保法》第41条及第42条第（四）项规定，以汽车设立抵押的，应当办理抵的物登记，抵押合同自登记之日起生效。另外，抵押人应对抵押物依法具有所有权或者处分权，不得非法在他人之物上设立抵押。（5）承租人享有优先购买权，是以在同等条件下为前提的。本案中钱某出价10万元，李某出价9万元，显然不构成“同等条件”。

<公司法> 股份有限公司的上市发行与新股发行

[案情]宏达网络股份有限公司是一家IT业的著名企业，发起设立注册资本4000万元。公司开业1年来经营业绩节节攀升，为抓住机遇，扩大公司规模，实现公司的大发燕尾服，公司董事会决定，向国务院授权部门及证券管理部门申请公司上市发行新股，拟发行新股总额为人民币6000万元，每股面额2元。为吸引投资，其中2000万元股份为优先股，优先股股东享有下列权利：（1）优先股股东可以用8．5折购买股票。（2）预先确定优先股股利11%，且不论盈亏保证支付。（）优先股股东在股东大会上享有表决权。其余4000万股份为普通股，溢价发行，并将股票发行溢价收入列入公司利润中。

[问题]1．宏达股份有限公司申请公司上市级发行新股，能否获得批准，为什么？ 2．宏达公司对优先股的规定合法吗？ 3．新股发行方案中还存在什么问题？

[分析]1．我国《公司法》规定，股份有限公司申请其股票上市必须符合下列条件：（1）股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币5000万元；（3）开业时间在3年以上，最近3年连续盈利，原国有企业依法改建而设立的，或者本法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可连续计算；（4）持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人，向社会公开发行的股份比例达公司股份总数的25%以上，公司股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为15%以上；（5）公司在最近3年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；（6）国务院规定的其他条件。从本案来看，宏达公司申请公司上市，第一，注册资本4000万元，低于公司法要求的5000万元人民币；第二，该公司系发起设立，不具备股票可向社会公开发行的条件；第三，宏达公司开业不足3年，也不符合持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人的规定，所以申请公司上市不会被批准。宏达公司开业不足3年，不具备最近3年盈利的条件而发行的新股的申请不会被批准。我国《公司法》对公司发行新股有下旬条件限制：（1）前一次发行的股份已募足，并间隔1年以上；（2）（公司在最近3年内连续盈利，并可向股东支付股利；（3）公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载；（4）公司预期利润率可达同期存款利率。2．优先股是指与普通股相比，在分配收益及分配剩余资产方面比普通股股东享有优先权的股份。但优先股事先确定的红利率能否实现有赖于公司能否有盈利及盈利是否足以保证优先股红利获取，盈利不足或无盈利时优先股是无法保证的。宏达公司向优先股股东承诺不论公司是否盈利，都按固定利率支付股利，这违背了法律规定。此外优先股股东一般不享有股东会的表决权，宏达公司承诺优先股股东享有表决权也是错误的。《公司法》规定，股票发行价格可以按票面金额，也可以越过票面金额，但不得低于票面金额，宏达股份公司的优先股股东以8．5折购买股份，违反了上述规定。

3．《公司法》规定，以超过票面金额发行的股票所得溢价款应列入资本公积金。宏达公司将溢价发行的普通股的溢价收入款列入公司当年利润，显然是错误的。临时股东大会

[案情]某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成亏损，公司未弥补的亏损达股本的1/4，公司董事长李某决定在1998年4月6日召开临时股东大会，讨论如何解决公司面临的困境。董事长李某在1998年4月1日发出召开1998年临时股东大会会议的通知，其主要内容如下：为讨论解决本公司面临的亏损问题，凡持有股份10万股（含10万股）以上的股东直接参加股东大会会议，小股东不必参加股东大会。股东大会如期召开，会议议程为两项：（1）讨论解决公司经营所遇困难的措施。（2）改选公司监事二人。出席会议的有90名股东。经大家讨论，认为目前公司效益太差，无扭亏希望，于是表决解散公司。表决结果，80名股东，占出席大会股东表决权3/5，同意解散公司，董事会决议解散公司。会后某小股东认为公司的上述行为侵犯了其合法权益，向人民法院提起诉讼。[问题] 1．本案中公司召开临时股东大会合法吗？程序有什么问题？ 2．临时股东大会的通知存在什么问题？

3．临时股东大会的议程合法吗？作出解散公司的决议有效吗？ 4．该小股东的什么权益受到了侵害？

[分析]1．我国《公司法》规定，股东大会应当每年召开一次年会，有下列情形之一的，应当在2个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足本法规定的人数或公司章程所定人数的2/3时；（2）公司未弥补的亏损达股本总额1/3；（3）持有公司股份10%以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时。本案中，公司亏损占股本总额的1/4，未到法定未弥补亏损占股本总额1/3的下限。召开临时股东大会系董事长李某的决定而非董事会决议。在临时股东会的召开上不符合法定条件。

2．股东大会会议由董事会依法负责召集，由董事长主持。召开股东大会，应当将会议审议的事项于会议召开30日以前通知各股东。本案中，临时股东大会的通知发出时间不符合法定条件，通知发出人应为董事会而非董事长李某。尤为严重的是，该通知违反了股东平等的原则，不允话小股东参加临时股东大会，严重损害了小股东的合法权益。《公司法》规定，临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。本案中，通知中是讨论解决公司目前亏损问题，而会议议程又增加了讨论改选公司监事2人的任务，与通知规定不符。

3．我国《公司法》规定，股东大会对公司合并、分立或解散公司作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。计算表决权应依照持有股份，不应依人数。本案中解散公司决议未得到出席会议股东所持表决权2/3以上多数同意，因而是无效的。此外，公司的解散应由股东大会产议，而不能由董事会决议通过，本案的公司解散由董事会决议，因而也是错误的。

4．该小股东被侵害的权益有股东的平等权和股东的知情权、股东参与公司管理的权利等。

第四篇：经济法_第八章_合同法 课后案例分析参考答案

经济法 第八章 案例分析答案

1、什么是代位权与撤销权，债权人行使这些权利的法定要件是什么？债权人的代位权，是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害时，债权人以自己的名义向人民法院请求代位行使债务人的债权的权利。

债权人行使代位权应具备以下条件：

（1）债权人对债务人的债权合法。

（2）债务人对第三人享有合法的不是专属于债务人自身的债权。

（3）债务人怠于行使其对第三人的到期债权。

（4）债权人的债权有不能实现的危险。

债权人的撤销权，是指当债务人放弃对第三人的债权、实施无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权人可以依法请求法院撤销债务人所实施行为的权利。它是一种债的保全制度。

债权人行使撤销权应具备以下条件：

（1）债权人对债务人的债权合法。

（2）债务人在债权成立后实施了一定的法律行为。

（3）债务人实施了严重降低债务人自身偿付能力的行为。

（4）债务人实施的上述行为，危及到债权人债权的实现。

2、B公司能否向C公司行使代位权？

可以。

根据《合同法》规定，债权人行使代位权应具备以下条件：（1）债权人对债务人的债权合法。（2）债务人对第三人享有合法的不是专属于债务人自身的债权。（3）债务人怠于行使其对第三人的到期债权。（4）债权人的债权有不能实现的危险。

本题中，A商场欠B公司货款50万元，双方约定于2000年3月10日之前付清货款，到期后A商场仍未付款。而A商场对其母公司C享有同年1月15日到期的债权70万元，但A 商场从未要求C公司还款。B公司要求A商场还款遭拒，所以，B公司有权向C公司行使代位权。

3、B公司能否要求撤销A商场向他人设定的抵押？

不能。

根据《合同法》规定，债权人行使撤销权应具备以下条件：“债务人在债权成立后实施了一定的法律行为。”即债权成立之前已存在的行为，不作为撤销权的标的。

本题中，A商场向他人设定的抵押是在A商场和B公司之间的债权成立之前就存在的。所以，B公司不能要求撤销A商场向他人设定的抵押。

4、B公司能否要求撤销A商场与D公司之间的无偿转让合同？

可以。

本题中，B公司于2000年5月12日从他人处得知在同年的4月5日A商场曾向D公司无偿转让资产。B公司应在2001年5月12日前向法院提请撤销A公司对D公司的无偿赠与合同。题中提到B公司是于2000年5月25日向法院起诉的，该时间属于规定时间。所以，B公司可以行使撤销权。

第五篇：经济法案例(DOC)

注:以下红字和蓝字均为书上原理。案例分析均为本人自己写的，有错误的有补充的地方望提出一起讨论，谢谢*_*

1【案例介绍】

王海、李平、俞颖三人于2008年9月15日书面订立了一份合伙协议。协议约定，三人共同出资10万元开设一家综合商店，其中王海出资4万元，李平出资3万元，俞颖出资3万元；三人按出资比例分享收益或者分摊亏损。同年10月10日，三人缴清了全部出资，并经登记管理机关核准登记领取了营业执照。2009年2月18日，为解决资金周转困难，三人向该市城市银行贷款7万元，期限为1年。2009年6月2日，李平向王海和俞颖提出，准备将自己在综合商店的全部财产份额以3万元的价格转让给舒立欣后退出综合商店，王海、俞颖商量后表示同意。2009年7月1日，李平办妥了退伙手续，舒立欣向李平交付了3万元。王海和俞颖向舒立欣介绍了有关综合商店的经营和财务状况，并修订了合伙协议，向原登记管理机关办理了变更登记手续。2009年年终结算时，该综合商店发生严重亏损。

2010年1月22日，王海、俞颖和舒立欣三人商定解散综合商店，并将综合商店现有财产5万元予以分配，但对银行贷款如何清偿未作处理。2010年2月18日，银行贷款到期，银行要求李平偿还全部贷款，李平说自己已经退出综合商店，对合伙债务不负责，由舒立欣承担。银行找到舒立欣要求其偿还全部贷款，舒立欣说这笔贷款是在其入伙前由王海、李平、俞颖三人借的，自己不负责。银行又找到王海、俞颖要求偿还全部贷款，王海、俞颖均表示只按合伙协议约定的比例偿还应由其偿还的份额。*【几种观点】

1、应该由王海、李平、俞颖三人来还，因为是他们向银行借的钱，与舒立欣无关。三人按照原合伙协议约定的比例承担清偿责任。

2、应该由王海、李平、俞颖和舒立欣四人共同来承担，因为他们先后均是该综合商店的合伙人，且要承担无限连带责任。

3、应该由王海、俞颖、舒立欣三人来还，因为合伙企业解散时的合伙人是他们三人，且承担无限连带责任。【评析意见】 答：观点2正确

依据：a当合伙企业发生亏损时，对于合伙企业债务应当先以企业的全部财产进行清偿，当合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。本案中，王海、俞颖和舒立欣在未清偿银行贷款的情况下将合伙企业的财产进行分配，这是无效的行为，应该全部返还，因5万元不足以清偿银行贷款，所以还有追究各合伙人的个人财产。

b以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足部分，由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。合伙协议有约定的，按照合伙协议约定的比例分担；合伙协议未约定的，由各合伙人平均分担。本案中，合伙协议约定了王海、李平、俞颖按出资比例分享收益或者分摊亏损，所以王海、李平、俞颖都需要承担合伙企业的债务。

c但是，合伙协议中的分担比例只是合伙人之间的一种约定，对合伙企业的债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。本案中合伙协议分担比例的约定对债权人银行无约束力，债权人银行有权要求 王海、李平、俞颖分别清偿全部债务，也可以按照自己确定的比例向王海、李平、俞颖进行追索。d如果合伙人实际支付的债务数额超过其依照既定比例所承担的数额，该合伙人有权就超过部分向其他合伙人追偿。e新入伙的合伙人对入伙前企业的债务承担无限连带责任，本案中银行债务在舒立欣入伙之前发生的，舒立欣作为新入伙的合伙人对该笔贷款负有清偿义务，债权人银行可以要求舒立欣偿还全部债务，对于清偿数额超过其亏损分担比例的有权向王海、俞颖和李平追偿。

f退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。本案中，向银行贷款发生在李平退伙之前，所以银行要求他清偿贷款，他应承担连带责任予以清偿。若他向银行清偿超过其承担比例的则可以向王海、俞颖和舒立欣追偿。

综上所述，李平、王海、俞颖和舒立欣对银行要求他们清偿贷款而各自提出的理由拒绝是不符合法律规定的。他们对该笔贷款都承担连带责任。

2【案例分析】

2005年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：（1）甲以货币出资10万元，乙以机器设备折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续期间，发生下列事实：

（1）合伙人甲为了改善企业经营管理，于2005年4月独自决定聘任合伙人以外的A担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为B公司提供担保。

（2）2005年5月，甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人C公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向C公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力。

（3）2010年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2010年3月，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊出资4万元。2010年5月，合伙企业的债权人C公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、经营管理人员A共同承担连带清偿责任。甲表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。丙则表示自己是以劳务出资的，只领取固定的工资收入，不负责偿还企业债务。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。A则表示自己只是合伙企业的经营管理人员，不对合伙企业债务承担责任。

要求根据以上事实，回答下列问题：

（1）甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。（2）甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。（3）甲拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。（4）丙拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。

（5）丁的主张是否成立？并说明理由。如果丁向C公司偿还了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？

（6）戊的主张是否成立？并说明理由。

答：（1）不合法。依据：除合伙协议约定外，执行合伙事务的合伙人聘用除合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员需经其他合伙人的一致同意。本案中甲独自聘用A担任该合伙企业的经营管理人员，未经过全体合伙人一致同意，其行为不合法。

（2）不合法。依据：除合伙协议约定外，执行合伙事务的合伙人以合伙企业名义为他人提供担保的，需经其他合伙人的一致同意。本案中甲以合伙企业名义为B公司提供担保，未经过全体合伙人一致同意，其行为不合法。

（3）不成立。依据：合伙协议中的分担比例只是合伙人之间的一种约定，对合伙企业的债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。如果合伙人实际支付的债务数额超过其依照既定比例所承担的数额，该合伙人有权就超过部分向其他合伙人追偿。本案中甲是合伙企业的合伙人，对与合伙企业债务应承担无限连带责任，甲乙丙丁分担亏损的比例对债权人C公司无约束力，c公司有权利要求甲清偿全部的债务，但甲有权将自己超额清偿的财产向其他和或人追偿。

（4）不成立。依据：普通合伙人对于合伙企业债务要承担无限连带责任。本案中，丙以劳务出资，说明丙是普通合伙人，需要承担无限连带责任，所以债权人c公司有权让丙承担债务。

（5）不成立。依据：退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。债务发生在丁退伙前，丁需要承担无限连带责任。丁偿还债务后可以向甲、乙、丙分别追偿8万、8万、4万。

（6）不成立。依据新入伙的合伙人对入伙前企业的债务承担无限连带责任。戊作为新入伙的合伙人，对于入伙前企业发生的债务要承担无限连带责任。

3【案例分析】

2010年1月，注册会计师甲、乙、丙三人在北京成立了一家会计师事务所，性质为特殊的普通合伙企业。甲、乙、丙在合伙协议中约定：

（1）甲、丙分别以现金300万元和50万元出资，乙以一套房屋出资，作价200万元，作为会计师事务所的办公场所；

（2）会计师事务所的盈亏按照各自的出资比例享有和承担；（3）甲负责执行合伙事务。

2011年2月，乙拟将其在会计师事务所中的财产份额转让给A。丙表示同意，甲则对乙拟转让的财产份额主张优先购买权，乙以合伙协议中未约定优先购买权为由予以拒绝。

2011年3月，丙在为B公司提供审计服务时，因重大过失给B公司造成300万元损失。该会计师事务所现有全部财产价值250万元，其中，乙用于出资的房屋变现价值为230万元。该会计师事务所在将全部财产用于赔偿B公司后，要求丙向B公司支付剩余的50万元赔偿金。丙则认为，合伙协议约定合伙人对于会计师事务所的亏损按照各自出资比例承担，自己不应对合伙企业财产不足清偿的债务承担全部责任。乙认为其对此债务只应以出资额为限承担责任，而其出资的房屋已经升值，目前变现价值为230万元，故丙应退还其30万元。要求：

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）甲对乙拟转让给A的合伙企业财产份额是否享有优先购买权？并说明理由。（2）乙是否有权要求丙退还30万元？并说明理由。

（3）丙是否应当单独承担对B公司剩余50万元的赔偿责任？并说明理由。

答：（1）享有优先购买权，除合伙协议约定外，普通合伙人向合伙人以外的其他人转让其在合伙企业中的财产份额时要经其他合伙人的一致同意，其他合伙人有优先购买的权利。所以乙无权以合伙协议中未约定优先购买权为由拒绝甲优先购买。

（2）乙无权要求丙退还30万元，理由：合伙人出资，以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产均为合伙企业财产，合伙人便丧失了对出资部分财产的所有权。本案中，乙以自己的房屋出资，该房屋即作为合伙企业财产，不再是乙个人财产，所以乙没有权要求丙退还30万元。

（3）不应当。理由：合伙企业的债务，应先以合伙企业的财产进行清偿，合伙企业债务不足以清偿到期债务的，则由各合伙人承担无限连带责任，合伙企业债务分担有约定的按约定办，如果合伙人清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。本案中会计师事务所的盈亏按照各自的出资比例享有和承担，协议有约定，所以丙不应对合伙企业财产不足清偿的债务承担全部责任。

4【案例分析】甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业（以下简称A企业）。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资10万元；丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2006年A企业发生下列事实：

2月，甲以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制，遂要求各合伙人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。

4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出质，为自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对质押担保事项互不知情。8月，丁退伙，并从A企业取得退伙结算财产12万元。9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。

10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元。

11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营。

经查：A企业内部约定，甲无权单独与第三人签订超过10万元的合同，B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定。合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定。要求：

根据上述材料，分别回答下列问题：

（1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同是否有效？并说明理由。

（2）合伙人对撤销甲代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决？

（3）乙、丙的质押担保行为是否有效？并分别说明理由。

（4）如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分，哪些合伙人应当承担清偿责任？如何承担清偿责任？

（5）人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法？并说明理由。

答：（1）有效。理由：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人，签订的合同对外有效，对内如果出现损失则由行为人自己承担。甲合伙人以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制且B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定，B公司为善意第三人，所以合同有效。（2）可以撤销。理由：受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行合伙事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。本案中甲违反了A企业内部规定的内部权限，所以合伙人可以撤销甲代表A企业签订合同的资格。

（3）乙的行为无效。理由：普通合伙人将企业的财产份额出质需经过其他合伙人的一致同意，未经一致同意的其行为无效。乙将自己在A企业中的财产份额出质，丁和丙都不知情，所以乙的质押行为无效。丙的行为有效。理由：有限合伙人将企业的财产份额出质，有约定的从约定，未约定的可以出质。材料中 说明合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定，所以丙可以将自己的财产份额出质。（4）甲乙丙丁庚都应当承担清偿责任，★甲，乙承担无限连带责任，理由：普通合伙人对于合伙企业的债务承担无限连带责任，甲乙均为A公司的普通合伙人。

★丙以自己认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任，理由:有限合伙人对于合伙企业的债务以其所认缴的出资额承担有限责任，丙为A公司的有限合伙人。

★丁以其从企业中取回的财产对合伙企业债务承担有限责任，理由：有限合伙人对于其退伙前发生的合伙企业债务，应以其从合伙企业中取回的财产为限对合伙企业债务承担有限责任，丁退伙前为A公司的有限合伙人，A公司债务发生在丁退伙前，所以丁要承担责任。

★庚承担无限连带责任，理由：新入伙的普通合伙人对于其入伙前的企业债务承担无限连带责任。庚以普通合伙人的身份入伙，且合伙企业债务发生在庚入伙之前，所以庚要承担无限连带责任。

（5）合法。理由：有限合伙企业只剩下普通合伙人时，有限合伙企业转为普通合伙企业。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后A公司只剩下甲乙两个普通合伙人，而新入伙的庚也是普通合伙人，所以甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营合法

5【案例分析】A有限合伙企业（以下简称A企业）有5名合伙人，其中甲、乙、丙为普通合伙人，丁、戊为有限合伙人。

A企业成立以后，戊成立一家与A企业相竞争的C合伙企业，并担任C合伙企业的普通合伙人。甲、乙以戊从事了与A企业相竞争的业务为由，要求戊退出A企业。

后来戊以其在A企业的财产份额设定质押，向D企业借款150万元，后无力偿还，D企业同时欠A企业货款50万元，因此D企业主张以其对戊的债权抵销该笔欠款，并请求人民法院强制执行戊在A企业的财产份额以偿还戊的其余欠款，但是甲、乙对D企业的主张表示反对。要求：

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）甲、乙以戊从事了与A企业相竞争的业务为由，要求戊退出A企业是否符合合伙企业的法律制度的规定？并说明理由。

（2）D企业能否要求以其对戊的债权抵销其欠付A企业的货款？并说明理由。（3）D企业能否请求人民法院强制执行戊在A企业中的财产份额？并说明理由。

答：（1）不符合。理由：除合伙协议约定外，合伙企业的有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。题中戊为该合伙企业的有限合伙人，合伙协议未约定合伙人是否可从事相竞争业务，所以戊可以成立一家与A企业相竞争的C合伙企业，甲、乙不能以戊从事了与A企业相竞争的业务为由，要求戊退出A企业。

（2）不可抵消。理由：合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务。戊欠D企业的债务属于戊个人债务与戊所在的合伙企业A无关，因此D企业不能主张以其对戊的债权抵销对合伙企业A的债权。

（3）可以。理由：合伙人的自有财产不足以清偿与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中取得的收益用于清偿，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业的财产份额用于清偿。因为戊对D企业的债务无力偿还，作为戊的债权人D企业有权请求人民法院强制执行戊在A企业的财产份额用于清偿。

6【案例分析】李某、张某、丁某、杨某四人出资设立A有限合伙企业，其中李某、张某为普通合伙人，丁某、杨某为有限合伙人。合伙企业存续期间，发生以下事项：

（1）6月，合伙人丁某同A合伙企业进行了120万元的交易，合伙人李某认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丁某不得同本合伙企业进行交易。

（2）6月，合伙人杨某自营同A合伙企业相竞争的业务，获利150万元。合伙人张某认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，杨某不得自营同本合伙企业相竞争的业务，其获利150万元应当归A合伙企业所有。（3）7月，A合伙企业向B银行贷款100万元。

（4）8月，经全体合伙人一致同意，普通合伙人张某转变为有限合伙人，有限合伙人丁某转变为普通合伙人。

（5）9月，李某、杨某提出退伙。经结算，李某从合伙企业分回10万元，杨某从合伙企业分回20万元。（6）10月，王某、周某新入伙，王某为有限合伙人，周某为普通合伙人。其中，王某、周某的出资均为30万元。

（7）12月，B银行100万元的贷款到期，A合伙企业的全部财产只有40万元。要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出李某的主张是否符合法律规定？并说明理由。（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出张某的主张是否符合法律规定？并说明理由。（3）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人李某清偿全部的60万元？并说明理由。（4）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人张某清偿全部的60万元？并说明理由。（5）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人丁某清偿全部的60万元？并说明理由。（6）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求退伙人杨某清偿全部的60万元？并说明理由。（7）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人王某清偿全部的60万元？并说明理由。（8）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人周某清偿全部的60万元？并说明理由

答：（1）不符合。理由：除合伙协议约定外，有限合伙人可以同本合伙企业相交易。丁为A合伙企业有限合伙人，合伙协议对是否可以进行交易没有约定，所以丁可以与A企业相交易。

（2）不符合。除合伙协议约定外，有限合伙人可以自营或者同其他人合伙经营与本合伙企业相竞争的业务。理由：杨某为A企业的有限合伙人，合伙协议对是否可以相竞争没有约定，所以杨某可以自营同A合伙企业相竞争的业务，其获利应归杨某自己所有。

（3）可以。理由：普通合伙人退伙，对于其退伙前发生的企业债务承担无限连带责任。李某是A企业的普通合伙人，A企业对B银行的债务发生在李某退伙之前，所以李某承担无限连带责任，债权人B银行可以要求合伙人李某清偿全部的60万元。

（4）可以。普通合伙人转变成有限合伙人，对于其身份转变前发生的企业债务承担无限连带责任。张某是A企业的普通合伙人，A合伙企业的债务发生在张某由普通合伙人转变成有限合伙人之前，因此张某承担无限连带责任，债权人B银行可以要求合伙人张某清偿全部的60万元。

（5）可以。有限合伙人转变成普通合伙人，对于其身份转变前后发生的企业债务承担无限连带责任。丁某是A合伙企业的有限合伙人，A合伙企业的债务发生在丁某由有限合伙人转变成普通合伙人之前，因此丁某承担无限连带责任，债权人B银行可以要求合伙人丁某清偿全部的60万元。

（6）不可以。有限合伙人退伙，对于退伙前发生的企业债务以其从企业中取回的财产为限承担有限责任。杨某退伙前为该合伙企业的有限合伙人，A企业对B银行的债务发生在杨某退伙之前，杨某承担有限责任，所以债权人B银行不能要求退伙人杨某清偿全部的60万元。

（7）不可以。新入伙的有限合伙人对于入伙前的企业债务，以其认缴的出资额为限承担有限责任。王某作为新入伙的有限合伙人对于入伙前A企业对B银行的债务承担有限责任，所以债权人B银行不能要求退伙人杨某清偿全部的60万元。

（8）可以。新入伙的普通合伙人对于入伙前的企业债务承担无限连带责任。周某作为新入伙的普通合伙人 对于入伙前A企业对B银行的债务承担无限连带责任，所以债权人B银行可以要求退伙人杨某清偿全部的60万元。

7【案例一】利达商行是个有限责任公司（以下简称“利达公司”）成立于2008年1月1日，因不能清偿到期债务，被债权人农业银行申请破产，2010年7月1日，人民法院裁定受理该破产案件，并指定某会计师事务所担任破产管理人。经查：

（1）利达公司的股东A公司认缴的货币出资为180万元，至人民法院受理破产申请之日，尚有80万元未缴付。管理人要求A公司立即缴纳该出资，A公司以尚未到2年的出资期限为由表示拒绝。由于利达公司尚欠A公司80万元的货款，A公司主张以其80万元的债权抵销其尚未缴付的80万元出资。

（2）利达公司与B公司于2009年6月20日签订了一份200万元的买卖合同，至人民法院受理破产申请之日，双方当事人均未履行完毕。

（3）C公司于2009年4月1日向建设银行贷款500万元，贷款期限为6个月。利达公司作为C公司的连带保证人和建设银行签订了保证合同。根据破产法律制度的规定，分别回答以下问题：

（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出A公司拒绝出资的理由是否符合规定？并说明理由。A公司能否以其80万元的债权抵销其尚未缴付的80万元出资？并说明理由。

（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出该买卖合同在什么情况下视为解除？

（3）根据本题要点（3）所提示的内容，指出利达公司的保证责任能否免除？并说明理由。

答：（1）★不符合。人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，且不受出资期限的限制。利达公司被债权人农业银行申请破产，管理人有权要求其股东A公司立即缴纳该出资且不受期限限制。

★不可抵消。股东的破产债权不可与其欠付的注册资本金相抵消。A公司既是破产公司利达的股东，也是其债权人，所以A公司不得主张以其对破产公司利达的80万元债权抵销其尚未缴付的80万元出资。（2）对于尚未履行完毕的合同，管理人有权决定解除或继续履行。管理人自破产申请受理之日起，2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日未答复的视为解除合同。管理人有权要求对方当事人继续履行合同，但对方当事人有权要求管理人提供担保，若管理人不提供担保，视为解除合同。（3）不能免除。人民法院受理保证人的破产案件后，连带保证人的保证责任不得因其破产而免除。利达公司作为C公司的连带保证人不得因其破产而免除保证责任。

8【案例二】上海三花房地产公司向中国农业银行上海市信托投资公司借款，华天公司为一般保证人。后人民法院受理了华天公司破产案，但此时三花公司所欠信托投资公司的借款尚未到期。信托投资公司就其担保债权向管理人进行了申报。在第一次债权人会议对已申报债权进行核查时，债权人王某提出：华天公司作为一般保证人对信托投资公司享有先诉抗辩权；借款到期后，如果三花公司向信托投资公司偿还了全部借款，则华天公司不承担清偿责任；如果三花公司在借款到期后未向信托投资公司清偿债务，信托投资公司应先通过诉讼或仲裁向三花公司求偿，当就三花公司的财产依法强制执行后仍不能清偿信托投资公司的债权时，信托投资公司可就未能获得清偿部分进行债权申报。根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）债权人王某提出的华天公司对信托投资公司享有先诉抗辩权的主张是否成立？并说明理由。（2）若在借款到期前，信托投资公司先从华天公司破产案中通过破产分配获得部分清偿，对先获得的该部分清偿应如何处理？

（3）若信托投资公司先从华天公司破产案中获得部分清偿，在借款到期后，信托投资公司应以债权全额还是应以债权未获清偿部分向三花公司主张权利？并说明理由。

（4）若三花公司主动全额清偿了信托投资公司的债权，且信托投资公司此前已从华天公司破产案中获得了部分清偿，则对信托投资公司已从华天公司破产案中获得的该部分清偿应如何处理？

答：（1）不成立。一般保证人破产的，不得行使先诉抗辩权。华天公司为一般保证人，破产后华天公司对信托投资公司不享有先诉抗辩权。

（2）由于债权人尚未获得主债务人的清偿，申报债权时无法确定一般保证人应承担补充保证责任的大小，但债权人可以就“全部债权”向一般保证人申报债权。在破产财产分配的过程中，如果债权人先获得主债务人的清偿，便可根据主债务人清偿结果相应调整其对一般保证人的破产债权额；如果债权人先从一般保证人处获得清偿，应先提存，待债权人从主债务人处行驶受偿权力后，再确定保证人是否还应该承担补充保证责任，并按照一般保证人实际承担的补充保证责任，按照财产分配方案中规定的清偿率，向债权人支付，余额由人民法院分给其他债权人。

（3）信托投资公司应以债权全额向三花公司主张权利。一般保证人只承担补充保证责任。本案中，债权人是信托投资公司，债务人是三花公司，而华天公司是一般保证人，对不足的债务承担补充保证责任。（4）在破产财产分配的过程中，如果债权人先获得主债务人的清偿，便可根据主债务人清偿结果相应调整其对一般保证人的破产债权额；多余的破产债权额由法院分给其他债权人。三花公司主动全额清偿了信托投资公司的债权后，信托投资公司应将此前已从华天公司破产案中获得了部分清偿还给破产的华天公司，再由人民法院分给其他债权人。