民事诉讼知识介绍

第一篇：民事诉讼知识介绍

起诉，用老百姓的话说就是告状，在生活中，您随时可能遇到这样或那样的民事纠纷，当您的合法权益受到侵犯时，我们要运用法律武器来保护自己的合法权益，我们要诉诸法律、寻求正义。要是您不主动寻求法律的保护，那么法律也很难给予您及时的救助，因为民事诉讼实行“不告不理”的原则。没有当事人的起诉，法院不会主动启动民事诉讼程序，因此，起诉对于

当事人利益的保护与民事诉讼程序的开始具有重要意义。

以下是一些起诉方面的相关内容。

当事人的起诉并不必然引起诉讼程序的开始，法院对于不符合法定起诉条件的，则裁定不予受理。那么什么才是符合条件的起诉呢？

起诉要找对人

所谓找对人包括两方面的含义。一方面，您要告状，您得首先成为合格的原告；另一方面，对方得是合格的被告。您的一纸诉状递到法院，但您不一定就能成为案件的当事人，当事人是诉讼中的主角。如何才能成为合格的当事人呢？案件中的原告、被告要符合那些条件呢？

首先，原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人或者其他组织。比如说：您父亲的私房长期被他人租住，而您要结婚急需住房，于是您以自己的名义起诉到法院，要求对方腾房，法院就不会受理，因为，您不是房产的所有人，不符合作当事人的条件，作为当事人，应该符合以下特证：

（1）以自己的名义进行诉讼。如果以他人的名义参加诉讼，则是诉讼代理人的身份，而不是当事人。

（2）与本案有直接利害关系，也就是说是为自己的民事权益而参加诉讼的，法院保护的民事权益属于自己管理、支配。

其次，告状必须有明确的被告。“明确的被告”是指：一是被告的基本情况要清楚，如公民的姓名、性别、年龄、民族、工作单位、住址等，法人或者其他组织的名称、住所地、法定代表人或负责人的姓名、职务等要明确、具体。二是指控对象要实际存在，已死亡的公民或已注销的法人不能作为当事人。

起诉要找对门儿

您要起诉，想到法院讨“说法”，首先，您这事得归法院管，凡是根据法律规定属于法院主管的案件，法院必须受理、审判，想不管都不行；凡是不属于人民法院主管的民事案件，人民法院就不能行使审判权，想管也管不了。民事纠纷种类繁多、数量巨大，诉讼并非解决民事纠纷的唯一途径，此外还有人民调解、促裁等。根据我国民事诉讼法规定，人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼。主要有以下几类：

（1）因财产关系和人身关系发生纠纷的案件。如财产所有权、债权、著作权、人格权、身份权等案件。

（2）因婚姻家庭关系发生纠纷的案件。如离婚、赡养案件等。

（3）因商事关系发生纠纷的案件。如票据、股东权益案件等。

（4）因经济关系发生纠纷的案件。如各类合同案件等。

（5）因劳动关系发生纠纷的劳动争议案件。如开除、辞退案件等。

（6）法律规定的其他案件，如选民资格案件、宣告失踪案件等。

您的事情应该法院管，但是，北京有各级法院十几个，您应该向那个法院起诉呢？这就涉及到法院的管辖了。管辖是指在法院系统内部，确定各级法院之间以及同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。打官司到法院您只能算是找对了地儿，到有管辖权的法院起诉您才算是找对了门儿。法院的管辖主要有以下几方面的内容：

（1）级别管辖，是指划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限的管辖。延庆县的王老汉因为土地承包纠纷来到我院起诉，法院告诉他：您的案子我院不能受理，您应该到延庆县法院起诉。因为，法律规定：基层法院管辖第一审民事案件。但是也有例外，同样是离婚官司或经济合同纠纷的官司，有的由基层法院一审，有的由中级法院一审，这也是法律规定的。我院作为中级法院，除了受理辖区内的大量二审民事案件外，直接受理的一审案件有：

ａ、重大涉外案件，即争议标的额大，或者案情复杂，或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。

ｂ、在本辖区内有重大影响的案件，即我院所辖九个区县（西城区、宣武区、海淀区、石景山区、门头沟区、昌平区、房山区、大兴区、延庆县）内，争议标的额在250万元以上的民事案件，争议标的额在500万元以上的经济案件，除海淀区人民法院受理的一审知识产权案件外的所有知识产权案件以及最高法院确定由中级法院管辖的案件。

（2）地域管辖。如果级别管辖是划分上下级法院之间的管辖范围，那么，地域管辖就是划分同级法院受理第一审案件的范围。我国对一般地域管辖实行“原告就被告”的原则。即：被告的住所地在哪个法院辖区，就由哪个法院受理。如果您告的是某个人，比如：他的户口所在地是西城区杨柳胡同，但他长期居住在朝阳区劲松北里，这时，您就应该到

第二篇：美国民事诉讼介绍

美国民事诉讼介绍

A.诉讼程序

在美国，民事诉讼是一种对抗性的和公开的程序。双方当事人提起和进行诉讼，向对方以及非诉讼当事人取得信息以证明各自的诉讼请求或答辩理由，并在公开审判中向法院或陪审团提供证据和理由。法院作为裁判员解决当事人之间的法律争议。在要求陪审团参加的审判中，由陪审团对案件事实争议进行裁决；不要求陪审团参加的审判，则由法院对事实争议进行裁议。原则上，法院的审判程序都是向公众公开的，但法院为保护当事人的秘密而命令不公开审理的除外。B.美国的法院制度

美国的五十个州各有两套不同的法院系统：联邦法院系统和州法院系统。两套法院系统都受理民事案件。1.联邦法院

分布全美国，分为三个等级：地区法院、上诉法院和最高法院。联邦法官由美国总统任命，享受终身制。

联邦法院能审理由美国宪法和国会法案明文规定的争议，包括“多元性”(“diversity”)案件，例如美国公民和外国公民之间的争议。2.州法院

五十个州各有自己的州法院系统，各州内的法院分为不同的等级。州法院法官或者任命或者选举产生，取决于各州自己采用的方式。

州法院可以受理对当事人有属人管辖权的任何案件，除非联邦法院对争

联邦法院系统和州法院系统拥有各自的民事程序规则，包括了民事诉讼中的各种程序性问题。大多数州的民事诉讼规则是以 《联邦民事诉讼规则》(简称“《联邦规则》”，)为蓝本制定 的。本大纲即以联邦

3.哪些法院最有可能受理牵涉中国被告的争议？

 议事项拥有排他的管辖权。

规则为依据。

对中国被告提起的诉讼，一般既可以在州法院也可以在联邦法院起诉。

 通常是由原告选择在哪个法院提起诉讼。起诉可以选择在地方性的法院，通常是州法院。

 在某些情沉下，中国被告可以将案件从州法院转移至联邦法院。这是因为联邦法官通常被认为较之州法院法官更为公允，并且，联邦法院多位于大城市，从而陪审团成员可以从一个较大的和更广泛的社区背景之中选择出来。转移案件有严格的时间限制，因此，中国被告如欲转移案件必须及时采取行动。C.在美国，民事诉讼的类型和法律救济方式通常有：

1.产品责任诉讼 2.违约诉讼

3.指控违反州或联邦法令的诉讼

4.法律救济方式包括损害赔偿，强制执行和 / 或禁止令救济。

D.法律适用体系

美国的五十个州各有两套不同的法律适用体系：国家法(联邦法)和州法。私人当事人可以在联邦法院或州法院开始民事诉讼，根据联邦法律

例如，违约诉讼或产品责任诉讼一般适用州法律，而基于反垄断法或证券法的诉讼则一般适用联邦法律。诉讼开始

A.美国法院的正式文书

B.传票 或州法

律

申

明

诉

讼

主

张。

1.通知被告已被起诉。

2.告知被告限定的应诉(答复)期间。3.解释不按期应诉的后果。

C.诉状(附于传票后)

1.为在美国法院提起诉讼所要求(的起诉状)。2.须指明被告并陈述原告诉讼请求所依据的事实。3.须提出法院对该争议和该案被告的管辖权依据。

D.传票和诉状的交付：送达

1.“送达”为使法院对被告行使管辖权，原告必须按照规定的程序向被告交付传票和诉状。文书的交付过程称为“送达程序”，或简称 “送达”。

2.《海牙公约》 《联邦规则》详细规定了向被告送达传票的诉状和适当程序。《联邦规则》还规定可以按照可适用的条约中规定的方式向美国境外的个人或组织送达传票。适用于中国的条约是《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书的公约》(简称“《海牙公约》”，)。

   美国原告必须向司法部(“M0J”)提出送达请求； 送达请求必须按照规定的格式拟写；

传票和诉状可能会要求有译文，但通常不作此要求；

   其后司法部向中国当事人送达文书； 直接邮寄送达在中国无效；

如原告不遵守《海牙公约》的规定，则送达无效。

3.送达期限

 原告应在递交起诉状之后120天内将传票送达被告；

 如果起诉状未在上述期限内送达，法院可能会驳回诉讼;

 上述送达期限只适用于对外国公司的送达，而不适用于对外国个人的送达。

4.送达的放弃

 联邦规则》允许原告请求被告放弃传票送达以减少不必要的花费。

 这意味父原告可以在向被告发送起诉通知和起诉状副本时，请求被告放弃接受送达传票的权利。

 外国被告拒绝答复放弃送达请求的，不受任何制裁。但能够放弃送达也许对外国被告有利。

放弃送达的被告将比坚持要求正式送达的被告有更多时间准备答辩： 如果同意放弃送达权利(发回放弃送达的表格)，被告将会得到90天的时间准备和提交答辩状，而拒绝放弃送达权利的被告只有20天时间准备和提交答辩状。

被告放弃送达并不意味父放弃对审判地的异议或对法院管辖权的异议。

E.属人管辖

1.“属人管辖”分析 除应适当通知被告已被起诉外，根据美国的宪法原则，外国被告必须与诉讼管辖地有“充分联系”，以便法院对

分析被告是否与诉讼管辖地有相应的联系，应当首先确定“诉讼根据”，(例如，究竟根据联邦法还是州法)和“诉讼类型”(合同诉讼、产品责任诉讼或其它诉讼等)；然后判断被告与美国以及被告与诉讼管辖地的联系。

2.“最低限度联系” 被告实行 “属人管辖”。

o 中国被告如从事下列行为，即有使其受美国法院属人管辖的 “最低限度联系”。

o 一方当事人居住在诉讼管辖地达成合同，即合同的谈 判和签订在管辖地进行。

o 意图以管辖地所在州以及该地的消费者作为产品的市场对象(这点可通过以下活动证明：中国制造商针对管辖地的市场进行产品设计，在管辖地进行广告宣传； 建立渠道向管辖地消费者提供经常性建议；通过管辖地内的销售代理人作为产品的经销商销售产品，哪怕该经销商是毫无关系的商业实体)。

o o o o o o 在诉讼管辖地有从事经营活动的场所。有雇员或代表在诉讼管辖地从事经营活动。在诉讼管辖地拥有有形资产。在诉讼管辖地从事经营活动。在诉讼管辖地从事有诚意的活动。

在诉讼管辖地设有子公司，并且母公司控制和管理子公司的日常经营活动。

o 从事证明其在诉讼管辖地从事其它经营活动。

3.属人管辖权的规避 有几种方式可以规避美国法院对外国被告的属人管辖权。以违约诉讼为例，中国被告需要证明：

o 在合同谈判和起草过程中，中方与美方的接触只限于谈判与起草合同。o o o o o 会议均在美国以外举行。合同在中国签订。

合同在中国起草并适用中国法律。

中国当事人在美国诉讼管辖地以外履行合同。

所有货物的发运均在中国进行，货物的所有权在中国境内转移给美国公司。

o o 美国公司负责货物运输中的货物装运和保险。中国被告在中国收取货款。

4.“公平对待和实质公正”观念 法院除考虑被告与管辖地所在州的联系以外，还将考虑“公平对待和实质公正的传统观念”。这意味父法院在某一州内对被告行使属人管辖权时，必须公正地平

法院在作如上判断时将考虑以下五种因素：

    衡州和被告之间的利益。

被告所承受的负担；

解决此争议对诉讼管辖地的利益；

原告在获得便利和得到有效法律求济方面的利益； 数个诉讼管辖地的法院系统在争议获得最有效解决时的利益； 以上因素适用于对外国被告的诉讼时更为有效。F.案件移送外国：不便于审判原则

1.不便于审判原则，是指有司法管辖权的法院，在当某一案件由另一可替代法院(包括外国法院)审理更为便利时，可以拒绝 受理该案件，这一原则符合司法的终极目的。

2.根据不便于审判原则，法院的自由裁量权限于中止诉讼或驳回诉讼，而不能将诉讼移送至另一国家的法院。

 第一个要求是，在外国确有另一可替代审理此案的法院，这就要求被告须遵从该外国的送达程序。然而，只有在被告同意接受外国法院的属人管辖时方可满足这一要求。

 法院必须平衡以下“私下”和“公共”利益因素：

“私人利益”因素：诉讼各方当事人及证人的住所地；证人强制出庭作证的可能性；将证人以及案件当事人带至审判地点所需的费用；取得物证和其它证据来源的可能性:判决的可执行性；以及“所有可使案件审判简便、迅速和经济的其它实际问题”。

“公共利益”因素：当地陪审团的工作负荷；就地解决案件的地方利益对适用法律的熟悉程度以及避免冲突法上的或适用外国法中的不必要的问题。

 除非“私人利益”和“公共利益”因素均强烈偏重于在外国法院审判，否则，原告对管辖法院的选择一般不会受任保妨碍。如果诉讼是由美国公民提起，则被 告将很难变改管辖的法院，因为，批准被告要求在外国法院审判的动议，将会剥夺美国公民在其自己国家向法院提起诉讼的权利。

被告应诉

被告一经收到传票和起诉状，即需在20天内应诉。但是，如果原告已向被告提出放弃送达的请求且被告已同意放弃传票送达，则被告可有90天时间就诉，应诉可以有几种不同方式。

A.答辩状

被告应诉的方式之一是提交答辩状。答辩状应包括对起诉状中的每一条指控进行答复--承认指控为真实或驳斥指控为虚假。答辩还应包括确认答辩--反对原告的诉讼主张。确认答辩的例据包括胁迫、诈欺、缺乏约因、付款、权利免除和弃权。

被告还可在答辩中提出反诉或交叉诉。反诉是被告对原告提出的反请求，交叉诉是被告向第三方提出的诉讼请求。有些反诉必须包含在答辩状中，否则被告即被视为放弃提起反诉的权利。交叉诉讼则具有任意性。B.动议

 动议是向法院请求某种形式的法律救济。动议可以包括下列情形：

 以某些理由请求撤销案件(指控)的动议，包括管辖依据不足、审判地点不适当、送达程序不当、诉讼请求不属于法律救济的范围，以及必要的当事人没有参加诉讼。

 请求原告进一步明确其诉讼请求的动议。请求将案件转移给更适当地点的法院的动议。



除了向法院请求法律救济以外，被告在提出动议时还须提出详细理由以支持其动议。C.被告不应诉:缺席裁判

1.缺

席

如果被告在规定的期限内未就传票或起诉状进行答复，则被告即被视为“缺席”。这意味父原告可以请求法院人员对被告作出“缺席裁定”。

o 如果被告对传票和起诉状不予答复，原告在申请法院裁定缺席之前不必通知被告。

o 法院作出缺席裁定以后，被告则不能向法院提出任何证据。

o 原告对被告提出的诉讼指控认定将被视为是真实的。

某些情况下，原告要求对被告裁定缺席的请求一经获准，法院即可就起诉状中指称的损害赔偿数额对被告作出缺席判决。

o 被告为了维护其出席法庭答辩诉讼的权利，必须向法院提交答辩状或动议书，以对传票和起诉状进行正式答复。

仅仅向法院致函或者亲自到法院而不向法院提交正式答辩状是不足以维护被告在诉讼中的答辩权利的。尽管这些措施可使被告有权在缺席裁定或者缺席判决作出之前得到告知。

2.缺席程序的目的

o 保护勉力的当事人免受由无答复一方当事人造成的耽搁与不确定。o o 有助于防止被告利用逾期拖延作为其诉讼战略。可作为对不遵守法院要求取证命令的行为以及诉讼中的恶意行为的惩罚手段。

3.延

期

答辩期限可以延期，在答辩期限到期以前，被告方可以和原告律师通过书面约定或协议延期；或者，被告如有延期的正当理由，法院可以签发延期令。但是，被告不得等到答辩时间已到期

缺席判决对中国被告的后果：

o o o 时才申请延期。

原告可以对被告在美国的财产进行调查； 被告在美国的财产可以依法院命令而冻结；

被告发往美国的货物或者已在美国交付的货物可以依法院命令而查封；

o o 被告在美国子公司的财产可以依法院命令而冻结； 法院在认为必要时为保证判决(赔偿)数额而准予采取的其它法律救济手段。

4.缺席判决的撤销

o 撤销缺席判决属于法院的自由裁量权范围。然而，被告，必须提出适当的法律救济理由；必须遵行适当的程序；必须在要求的期限内提出撤销缺席判决的请求。

o 与撤销一项“缺席判决”，相比，撤销认定“缺席”的裁定较为容易。因此，把握时机甚为重要。

o 撤销缺席判决的适当理由包括：错误、意外、疏忽、可原谅的过失以及诈欺。然而，法院对于适当证明以上理由的标准要求很高，且需要详细的证明文件予以支持；沉且原告方面如重新提起案件也会有相当难度，因而法院往往可能否决一项撤销缺席判决的动议。

o 即使有充分理由推翻一项缺席判决，如此之为也是相当耗资费时的，因此，更为明智的作法是在适当期限内对传票和起诉状进行答复而不要等到缺席判决作出之后。

民事诉讼中的审前取证

A.取证的范围和种类

1.范围

o 美国的开庭前取证相当不拘一格而且涉及面广。只要不是保密的，所有与案件有关的资料均可取证。只要取证的目的是最终取得法庭可接受的证据，所取的资 料不必全部被法庭接受。

o 保密资料包括律师与客户之间的交流沟通文件，以及为此诉讼所准备的材料。人为地把某些资料标上“保密”，并不表明此类资料不能取证。只有依美国法律确实属于保密的资料才能受到保护而不被取证。

2.种类

o 录

取证词

录取口头证词是取证一种普遍形式。录取证词时，证人首先宣誓，然后根据对方律师的问题作口头回答。录取证词可以当面进行或通过电话进行，有书记员记录或录像记录。双方律师均可向证人提问。如果该证人无法届时出庭，所录证词可以在法庭上顶替现场证词。

o 书

面问题

任何一方都可以向对方提出有关案件事实和意见的书面问题。有些法庭限制一方只能向对方提出一定数量的书面问题。

o 请 求提交文件和物证

一方可以请求另一方提交与本案有关的文件和其它物证。此类请求通常覆盖面极广，要求对方提交大量的文件。另外，还可以通过法庭传票迫使未参加诉讼的有关方面提交文件资料。

o 身

体和精神检查

如果诉讼的一方对另一方的身体或精神状况有争议，该方可以要求对另一方进行独立的身体或精神检查。要求方必须向法庭出示正当理由，并获得法庭许可后方可进行检查。

o 请

求承认

任何一方都可以向另一方发送书面请求，要求另一方承认所列各项均属事实。除非另一方明确否认，否则所列每一项均以被承认属实而论。

o 专

家意见 专家的证词由证据法的有关条文管辖，有些条文指出如果科学、技术、或其它专门知识能辅助法官或陪审团理解证据，或判断有争议的事实，合格的专家可以出庭作证

专家可以有不同的用处。不出庭作证的专家可以帮助作庭审准备以及准备对对方的专家的交质询。作证的专家在审前取证及开庭期间提供证词。有些专家则被 要求准备

一方必须向另外各方主动披露可能出庭作证的专家证人的身份，以及其作证的主题口专家证人不许对未事 先主动披露的事项作证。

o。

报告。

自

动披露

除了上述专家披露以外，有些法庭还要求作以下自动披露(1)

初

始

披

露。

各方必须向其他各方提供可能具有与所争议的事实有关的可发掘的信息和资料的人员的姓名、地址和电话号码；该方所拥有或控制的与所争议的事实有关的文件文本或描述以及其他物品；该方对索赔金额的计算以及计算所根据的材料。如果保险方可能对判决的任何一部分负责的话，则该方必须披露保险合同文本。

(2)

开

庭

前

披

露

各方必须指认其有意当庭作证或出示的证人和证物。除少数例外情况，未事先披露的证人或证物不得当庭出示。

o 补

充义务

各方如发现原先披露的信息不完整或有严重差错，而且额外的信息或正确的信息又未在审前取证过程中或其它书面形式告知其它各方，则必须对原先的自动披露或对书面问题及文件请求，承认请求的回复进行补充。

B.法庭在执行取证过程中的权力

1.执行机制

o 对

取证请求的抗议

对取证请求的抗议必须在对取证请求的回复中提出，也就是说，在对文件请求的回复，在对书面问题的回答，或者是在录取口供的过程中提出。所有取证请求和回复必须由指定的律师亲笔签字。

o 开

会商量的要求

双方律师，必须先“开会和商量”以解决取证的披露方面的争端。否则不许向法庭提出动议。

o 请 求强迫对方披露的动议

(1)一旦试图解决取证争端的努力失败，寻求披露的一方有义务向法庭提交动议，强迫无理反对或拒绝回复的一方

(2)请求强迫对方披露的动议必须对方拒绝合作之后的合理期限提出。否则法庭将以放弃请求权处理。

(3)若法庭准许强迫对方披露的动议，法庭还可以在一定情况下命令拒绝合作的一方或其律师支付提出该动议的开支。若该动议被拒绝，法庭也可在一定情况下命令提出动议的一方支付对方反驳该动议的合理开支。

作

出

披

露。

(4)如果一方原先未提供信息，但在动议提出后，法庭听证该动议之前提供了该信息，法庭仍然可以判断其赔偿合理的开支和律师费用，除非动议方没有作友善的努力与对方开会和商量就草率提出了动议。

o 处

罚

(1)联邦法庭有权力向违反取证规则者施加处罚。对一方的合适处罚包括赔偿律师费和其它开支，撤销案件或缺席判决、警告、强制性听课学习、罚金、报告律师检查部门、排除、责难、暂时吊销或永久取消律师资格、甚至判藐视法庭罪。对于非当事方滥用取证只有一种处罚，藐视法庭罪。但这有时是相当严重的处罚。

(2)联邦法庭也有权对其它妨碍诉讼的行为施加处罚。一方或其律师若为了无理纠缠或拖延时间等不正当目的向法庭呈交文件，或作毫无法律根据的诡辩，则可能受到处罚。法庭有权酌情施加处罚。

o 保

护性命令

若一方反对对方的取证请求，可以提出动议，出示正当理由请求法庭签发保护令。联邦法庭有充分的自由来签发命令使当事人免受困扰、为难、压迫或过度的取证开支和负担。法庭可以排除、停止或限制取证的范围或形式，命令提供所要求的资料，限制机密资料 的使用(如商业机密)。

2.强制执行对外国实体的取证请求

(1)一旦外国实体受美国法庭的司法管辖，该外国实体必须遵守上

(2)与外国法律的冲突:

 述各项取证规则。

如果外国的法律、规定、法庭命令或该国的其它官方机构不允许披露所要求的信息，美国法庭仍然可以要求该外国实体作善意的努力去赢得该外国官方的同意，以披露所要求的信息。法庭可以在平衡利益的原则下，根据不同的案件选择强迫命令披露或对违抗命令施加处罚。

 除非不披露一方未作任何善意的努力，故意隐瞒或转移信息，法庭通常不施加藐视法庭罪、勒令撤案或者因不遵守披露规则而作缺席判决等处罚。如果一方确实作了善意的努力，遵照美国的规则，也力求获得当地政府及有关方面的同意披露，但终因别的原因未能如愿，此种情况下不会施加处罚。

 如果不披露方虽作善意的努力，最终仍然未提供所要求的信息，法庭可因其不照章行事而在澄清事实时对该方作不利的判决。

 国际礼让原则要求美国法庭慎重考虑所涉及国家的政策和利益，以及外国方面为提供所要求信息所遇到的特殊问题，以免使外方承受过度不合理的负担。

C.现实考虑

1.取

证的费用

在复杂的商务诉讼中，取证可能是整个案件中最耗资也最费时的一部分。广泛的资料取证以及取证过程中的争端消耗大量的资金和时间。这些开资不仅包括律师的时间和费用，而且牵涉到各方的管理人员及一般雇员。

2.取证管理

o 在案子的初始阶段，律师和客户必须进行事实调查，以了解基本的事实争端。

o 律师必须对案子的诉讼主张和抗辩进行分析并随父新的资料的取证更新分析。o 律师和客户必须在事实调查和对诉讼主张和抗辩的分析的基础上制定对案件处理的策略、目标和为实现该目标的策略均需现实可行。

o 根据已定策略，律师，必须制订计划，按此计划去取得为达到客户的目标所需要的资料。

o 取证过程中必须有针对性，有目的地提出取证要求，而不能漫无边际地乱撤网。

民事诉讼中的损害赔偿

A.补偿性赔偿

1.2.对原告的实际损失的赔偿；

在违约诉讼中，补偿，性赔偿旨在使原告回到象违约未发生一样的状态，这些赔偿包括替代履行的开支、赢利损失、以及其它可预见的损失。

3.在民事侵权案件中，补偿性赔偿包括对身心损害、医疗费用、工资损失以及工作能力损失的赔偿。通常来说，受到皮肉伤害的原告也可以得到精神损伤补偿。

B.惩罚性赔偿

1.适用情况

o 在民事侵权案件中，只要原告能够证明被告怀有恶意，或粗心大意就可以得到惩罚性赔偿。o 涉及被告过失或商业合同违约的诉讼中不得有惩罚性赔偿。

o 在产品责任案件中，如果被告的产品特别该受责备，则法庭可能会判惩罚性赔偿。

2.限制 o 法庭已宣布美国宪法中的正当程序条文对惩罚性赔偿的条款有实质性的限制。

o 因逐渐认识到惩罚性赔偿的运用失控，国会近来试图用全国性立法手段来限制陪审团对惩罚性赔偿的决定权。

o 有些州政府也采取措施对惩罚性赔偿金额进行限制。这些措施包括对产品责任案件中的惩罚性赔偿的禁止或限制，设制最高上限金额或相对补偿，性赔偿的比例，提高证明标准(“明显可信的证据”)，以及将部分惩罚性赔偿金额用于公共目的。

3.三

重赔偿

有些联邦和州法律明文规定违者应受双重或三重赔偿的惩罚。这些赔偿通常局限在涉及重要的公共政策或特别恶劣的行为之类的案件。

诉讼策略

A.避免美国法庭的策略

1.管 辖法院选择条文

(1)巧妙地起草关于管辖法院选择的条文可以避免在美国进行诉讼或要求诉讼在中国被告能接受的管辖法院进

(2)在联邦法中，诉讼法院选择条文的有效性。除非该条文本身因欺诈，性而无效或者执行该条文会导致不合理或不公平的结果，否则法庭会执行此条文。在是否执行此类管辖法院选择条文问题上，各州法律一般与联邦法律一致。

行。

既使如此，如果把案件转送到所选的管辖法院与公共政策发生冲突时，法庭仍有权拒绝执行法院选择条文。

仅仅因为一方担心外国法庭对另一方较为同情，并不表示诉讼地选择条文的“不合理”。如果在所选定的诉讼地进行诉讼会给某一方带来严重的不方便，以致实际剥夺了该方出庭的机会，那么法庭有权拒绝执行此项诉讼地选择 条文。     寻求避免管辖法院选择条文的一方必须出具充足的理由。该方必须证明在所选择的诉讼地进行诉讼所带来的严重困难及不方便，实际上剥 夺了该方出庭的机会。

法庭会考虑与所争议的交易和合同的特殊情况，以及该合同与所选择的管辖法院的关系。这些特殊情况和关系包括适用该诉讼的法律，合同的签署地，合同交易的履行地或即将履行地，以及诉讼各方的所在地和证人等的所在地。

(3)条款的措词

 条款的措词常常对能否维持在所选择的法院进行诉讼起决定性作用。  管辖法院选择条款有两种：唯一和非唯一的。唯一的条款规定所有的争端解决手续必须在某一特定的诉讼地进行。非唯一的条款规定争端 可以在一个或多个诉讼地解决。法庭通常不愿把诉讼地选择条款解释成唯一的条款。若需要唯一条款，则必须在条款中明文表示。例如，条款不能单表示各方同意接受某一法院的司法管辖，而要写明“所有任何争端必须在特定的诉讼地进行解决”。

 如果合同的一方或所有各方本身并不属于所选诉讼地的司法管辖，或者不属于诉讼文书送达范围，条款中就必须明文表示各方同意接受所 选地对其个人的司法管辖以及接受诉讼文书送达。

 管辖法院选择条款必须包括所有各方，以便确保与合同及其交易有关的所有争端均属于该条款的范围。该条款还必须与适用法律条款共 用。法律适用条款规定与合同及其交易有关的争端，必须按照双方共同接受的国家的法律处理。

2.国 际仲裁条款

商业纠纷的当事方可决定将其往来中的所有或某些争议提交一位或多位仲裁员解决而不是通过联邦或州法院的

(1)为什么要通过仲裁? 诉

讼

来

判

决。

   

仲裁的依据是当事方之间有法律约束力的协议； 仲裁的过程和程序不象诉讼那么正式； 一般来说，仲裁比诉讼要快； 仲裁是一个民间的程序。

(2)当事方关于将争议提交国际仲裁的协议应适用《关于承认和执行外国仲裁裁决的公约》(简称“公约”)以及《联邦仲裁规则》(简称“规则”)(如果在美国的话)，该规则执行了公约的规定。

(3)根据公约，美国应承认并执行仲裁协议。规则也要求法院严格执行进行仲裁的约定。

(4)根据联邦法律，地区法院只能决定是否有书面的仲裁协议，如果有，则应根据其条款予以执行。法院应将请求的是非曲直以及任何答辩理由交由仲裁员去裁断。

(5)公约中有关'，无效“仲裁协议的例外权限于极少数的几种情况，即仲裁条款是通过欺诈、误解、胁迫及放弃的方式订定的。

(6)公约要求美国法院促使当事人诉诸仲裁，如果他们同意以这种方式解决他们之间的争议的话，尽管法院有权考虑临时司法救助的请求，如签发禁止令。

(7)条款的措词

o 仲裁条款应明确其是否是解决因协议而产生或与协议有关的争议的唯一的方式。o 仲裁协议应规定仲裁地、仲裁适用的规则、仲裁员人数、仲裁员的选择方式等。

o 对当事方来说在协议中制订一条法律适用条款也是很重要的，因为仲裁员将据此来决定用以解决其权利要求的专门的实体法。

B.减少取证的策略：诉诸仲裁

中的取

证

范

围

1.仲 裁(1)一般来说仲裁不倾向广泛的取证，因为这与鼓励迅速解决争议的政策相悖。

(2)总的原则是联邦规则中关于披露的规定不适用于仲裁，但在特殊场合是允许的，如采取证有助于仲裁的话(就提交仲裁的争议事项而言)。其检验的标准是看是否必需，而不是是否方便。

情

况

2.国 际仲裁规则有关取证的适用(1)听证前对取证的利用由应适用的仲裁规则和仲裁员决定。

(2)国际仲裁规则未对仲裁员命令取证的权力作专门的规定。

(3)然而，某些规则的表述可能被仲裁员解释为授权他们自己决定是否作出取证的命令：

o 根据国际商会(简称”ICC“，)仲裁规则，仲裁员有权决定程序事项，如果规则和当事方的协议未作规定的话，可以一切合适的方式进行仲裁；

o 联合国国际贸易仲裁法委员会(简称”UNCITRAL“)的仲裁规则规定，在仲裁过程中的任何时候，仲裁庭均可要求各方提交文 件、物证或其他证据；

o 美国仲裁协会(简称”AAA“)的国际仲裁规则规定，仲裁庭可在仲裁程序的任何阶段命令各方提交其他文件、物证或其他其认为必要或合适的证据。

3.仲 裁中取证的权力

(1)根据联邦仲裁条例，仲裁员可以书面方式传任何人出庭作为证人，并出示任何可能被视为本案证据的书籍

(2)根据纽约法律，仲裁员和仲裁程序中记录在案的律师也有权签发传票要求证人出庭并提供记录凭证。、记

录

凭

证、文

件

或

书

面

材

料。

4.通 过仲裁条款限制取证

(1)仲裁条款可根据当事方的意思可松可严。例如，它们可以允许在联邦规则的范围内最大限度的取证，或者

(2)当事方可在起草时对取证的各个方面作出规定： 可

以

全

部

限

制

取

证。

o 取证的时限(”在仲裁员指定后，各方均可有90 天的取证期……“)o 取证的法律适用(”……根据联邦民事诉讼条例……“)

o 仲裁员的取证权，包括仲裁员解决取证争议的权力(”……经授权的仲裁员在各方面均可允许各方根据联邦民事诉讼条例的规定进行取证。“)

o 取证的范围(仅限于书面取证，文件请求，或证词)； o 取证的先决条件(当事方必须说明其真实的需求，特殊情况等)。

C.减少赔偿金的策略

当事方可在其协议中限定损害赔偿金以减少其在商业纠纷案件中潜在的责任。

典

1.统一商法(1)适用于货物销售合同的统一商法典明确承认当事方对其因违约或违反担保时可能承担的损害赔偿金进行限定的合同权利。统一商法典还授权销售合同的当事方对因违反合同或担保而获得的损害赔偿金额进行限定或

(2)然而，根据统一商法典，损害赔偿仅可限定到在每个案件当时的情况下”合理的“，数额。如果数额过少且不合理，作为一种罚金该限定是无效的且根据法律不可执行。

(3)限定是否合理取决于以下几个因素：

排

除。

o 因违反合同或担保而造成的预期和实际的损害； o 证明损害的困难；以及

o 以其他方式获得充分补偿的不便性。

2.英

美法

根据适用于除货物销售合同以外的其他合同的英美法，当事方可随意协商限定损害赔偿金。例如，纽约将执行这种限定，除非该案的各种因素表明，对其执行限定的当事方并不知道协议中有这种限定。

3.不

合理性(1)根据统一商法典和英美法，损害限定条款能否被法院执行还需适用不合理性原则。按照纽约一个法院的解释，不合理性是指”就当事一方而言缺乏有意的选择，且其合同条款不合理的对另一方有利"。

(2)不合理性将根据合同签订时各方的处境决定。一方对损害限定是否缺乏有意义的选择应通过对合同成立过程的审查来决定。合同是否含有不合理的优惠条款则是通过对合同本身的审查来决定。

(3)法院在决定损害限定是否不合理时所考虑的因素包括 以下几点：

o 当事方之间谈判能力的差别水平;o 是否对当事方使用过施压的商业技巧;

o 合同中是否包含关于损害限定条款的虚假的表述； o 当事方是否对条款缺乏理解或总的来讲缺乏经营经验；以及 o 合同中所规定的损害限定的条款是否是欺诈或误导的结果。

结论

A.有解决国际争议经验的律师对制订解决诉讼和仲裁问题的策略会有所帮助。当然，对中国客户来说，有一些能够保护其在美国法院的权利以及最大限度地减少因在美国诉讼而产生的法律费用的办法。

1.2.一旦收到传票和诉状，或任何其他在美国法院对你进行起诉的通知后，立即与美国律师进行联系。

律师会就下述问题向你提出建议，这对你决定如何应诉可能会有帮助。

o 向你发送的传票和诉状是否适当地送达;o 你是否应放弃送达;

o 美国法院对你，作为一个中国被告，是否有属人管辖权;

o 你是否应对诉状作出答复，或向法院提出请求司法救助的动议，或反诉或交叉诉讼等。

对这些问题进行分析是复杂的，需要精通有关的民事诉讼规则 和美国实体法。

o 不要等到最后一天 才为答复传票和诉状而找律师，因为对你的处境进行分析并起草合适的答复需要一定的时间。

o 如果在找律师前你发现 时限将过，律师也许可以帮助你请求延长答复期限。

o 如果你 未能 在规定的时限内对传票和诉状 作出答复，对你来说最重要的是与律师联系，以在对你作出判决前找到仍可用来维护你权利的方法。一般而言，法院不太情愿作缺席判决，所以，通过真诚的努力而做的哪怕是迟到的应诉都有可能帮助你避免不利的结果。

o 如果己对你作出了缺席判决，你应立即与律师联系并听取其建议，以便提起撤销缺席判决的动议。

第三篇：民事诉讼

民事诉讼第一审普通程序庭审程序

第一部分：

书记员：原告入庭,被告入庭（书记员核对诉讼参与人身份）。书记员：现在宣布法庭纪律：（1.法庭内要保持肃静，不得喧哗，禁止吸烟； 2.开庭过程中不得随便走动，不得进入审判区；3.未经法庭允许，不准录音、录像和拍照； 4.未经法庭允许，不准发言或提问；5.关闭移动通信工具。）

全体起立，请合议庭成员入庭。

报告审判长,原告×××诉被告×××纠纷一案，双方当事人均已到庭，法庭准备工作已经就绪，可以开庭。

审判长：

请坐下，“××市中级人民法院，今天在公开开庭审理原告××××××××诉被告×××××××××纠纷一案”。

请原告向法庭陈述单位的全称、地址、法定代表人姓名，委托代理人的姓名、工作单位、职务及代理权限。

请被告向法庭陈述相应内容（单位全称、地址、法定代表人姓名，委托代理人的姓名、工作单位、职务及代理权限）。

原告对对方出庭人员有无异议？

被告对对方出庭人员有无异议？

经审查上述当事人的手续，符合有关法律规定，准予参加本案诉讼。

本案受理后，依法由本院法官××担任审判长并主审，与法官×××、×××组成合议庭，适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序，共同负责对案件的审判，由书记员×××担任法庭记录。当事人如认为上述人员不能公正审理本案，可以提出理由申请他们回避。

原告是否申请回避？

被告是否申请回避？

原告在诉讼中的其他权利义务是否清楚？

被告在诉讼中的其他权利义务是否清楚？

（如当事人称不清楚，告知当事人依法享有下列诉讼权利）:

1.提出证据、申请调查、申请鉴定的权利；

2.进行辩论和请求调解的权利；

3.原告有放弃、变更、增加诉讼请求的权利；被告有承认、反驳对方诉讼请求、反诉的权利；

4.反对对方陈述与本案无关事实的权利；

5.最后陈述的权利；

6.有请求回避的权利,即当事人如果认为本合议庭组成人员、书记员与本案有利害关系或与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正处理的,有权申请更换上述人员。

当事人必须履行下列诉讼义务：

1.对自己提出的主张负有举证义务，能够提交原件、原物的应提交原件，提交原件、原物有困难的，可以提交复印件或复制品；

2.遵守法庭秩序，不得妨碍民事诉讼，否则要承担法律责任；

3.如实陈述事实，不得做虚假陈述；

4.双方当事人应围绕诉讼请求能否成立进行陈述。

5.自觉履行生效裁判文书规定的义务

原告是否携带有证人、鉴定人出庭？

被告是否携带有证人、鉴定人出庭？

审判长：原告×××诉被告×××纠纷一案，现在正式开庭。第二部分：

现在开始法庭调查。

1.请原告向法庭陈述诉讼请求以及理由。

被告是否同意原告的诉讼请求（逐一询问每一诉讼请求的意见）？有无其他答辩意见？

（视情况）根据诉辩双方的陈述，法庭认为，本案的争议焦点是： 原告对法庭归纳的争议焦点有无异议？

被告对法庭归纳的争议焦点有无异议？

2.下面，法庭对当事人的争议焦点和案件的相关事实进行调查。在本院规定的举证期限内，原告向法庭提交了以下证据：（直接宣读证据清单的证据名称），除此之外，原告还提交了其他证据吗？请原告按证据清单的顺序，陈述每一证据需要证明的内容。

开庭以前，本院已将原告提交的上述证据向被告进行了送达，被告收到了吗？对原告提交的证据的真实性有无异议？对这些证据证明的内容有无异议？

开庭以前，被告是否向本院提交的证据？

对当事人提交的证据，经合议庭评议后再作认定。

根据诉辩双方刚才的陈述，法庭认为有几个问题还需要向双方当事人进行调查。（提出调查问题）1、2、3、（询问合议庭成员有无其他问题）

法庭调查即将结束，原告是否还有其他证据需要向法庭提交？有无向法庭主张的其他事实？有无向对方当事人发问的问题？

被告是否还有其他证据需要向法庭提交？有无向法庭主张的其他事实？有无向对方当事人发问的问题？

法庭调查结束。

第三部分：

下面进行法庭辩论。

1.原告有无辩论意见？

被告有无辩论意见？

如无新的辩论观点，法庭辩论将终结。

2.原告有无新的辩论观点？

被告有无新的辩论观点？

3.法庭辩论将终结。

原告有无最后陈述意见？

被告有无最后陈述意见？

4.根据法律规定本案可以通过调解的方式解决

原告是否同意调解？

被告是否同意调解？

第四部分：

下面休庭二十分钟，合议庭对本案进行评议。休庭期间，当诉讼参与人和旁听的同志可以自由进出法庭。休庭。

现在继续开庭。

原告×××××××××××诉被告×××××××××纠纷一案，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序进行了公开开庭审理。审理经过了法庭调查、法庭辩论，双方当事也作了最后陈述。休庭以后，合议庭三位法官根据本案当事人提交的证据，以及当事人对证据的质证意见，和法律的相关规定，对本案的事实、原告的诉讼请求、被告的答辩意见，进行了认真的评议。现在宣布评议结果。

1、关于对本案证据的认定。（或合议庭决定，对证据的认定，在判决书中进行表述）。

2、关于本案合同的效力。

3、关于原告的诉讼请求。

4、关于被告的答辩意见。

下面，我代表××市中级人民法院，对原告诉被告纠纷一案进行口头宣判。全体起立。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第××××条、《中华人民共和国合同法》----之规定，判决如下：

(宣读判决书)

刚才的宣判，原告听清没有？被告听清没有？

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。

本案的庭审笔录请双方当事人在闭庭后立即核对，也可以闭庭后五日内来本院核对。诉讼参与人如认为记录有遗漏或错误，可以申请补正，如没有就请逐页签字，并请留下联系电话。

××市第一中级人民法院现在闭庭。

书记员：全体起立。请合议庭成员退庭。

请旁听的同志退庭。

请原告签字。

请被告签字。

请双方当事人退庭。

第四篇：民事诉讼



1.2.3.4.5.6.7.8. 工具/原料 民事官司又称民事诉讼，指人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人参加下，审理和解决民事案件的活动，以及由这些活动所发生的诉讼关系的总和。民事官司调整的是平等主体之间法律关系的诉讼，同时，因为有国家审判权介入，它又具有国家公力性质；民事诉讼受《民法通则》和《民事诉讼法》等法律规范，具有严格的规范性；民事诉讼分起诉阶段、法庭准备阶段、开庭审理阶段、制作和宣告判决阶段等，前阶段是后阶段的基础和前提，后阶段是前阶段的继续和延伸，具有明显的阶段性。步骤/方法 发生纠纷后，要及时采取应对措施。举例说明：发生交通事故后，你要及时报警，保护现场，拍照固定证据，同时在48小时内通知好保险公司。正确预测评估诉讼风险 评估是否在诉讼时效范围内、现有的证据是否充分、对方是否具有偿还债务的能力，是否需要采取财产保全措施等。可以向律师咨询。确定本案适格被告 首先，如果被告是个人，那么你需要到对方的户籍所在地派出所打印户籍证明(个人无法办理，律师可以打印)；如果被告是单位，那么需要到工商行政管理局打印该单位的基本注册资料。其次，尽可能多列被告，追究侵害主体时要尽可能地做到宁可告错，不可漏告，这样会增加执行主体和承担责任的保险系数； 再次，紧盯有可供执行财产的被告，做到挑肥拣瘦。一般单位财力相对雄厚，执行起来比个人更好执行些，对于那些无财产可供执行的被告应想其他办法，有时不一定非要走诉讼程序，协商调解也是不错的解决办法。确定管辖法院 举例说明：发生同一起交通事故案件，上海市人民法院和江西省人民法院都有管辖权，那么我们应尽量选择向上海市人民法院提起诉讼，因为江西省人民法院计算残疾赔偿金所依据的城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准适用江西省统计局的数据，他远远低于上海地区的统计局数据，在赔偿标准上不能有效的达到最大的合法权益。选择诉讼策略 包括立案时机、诉讼方式等，举例说明：同样一个交通事故案件在2010年2月份起诉和在2010年4月份起诉所得到的判决结果很可能是不一样的，因为新标准一般会在3月份出台。提起诉讼时要充分考虑是否有新的法律或司法解释出台，该法律或解释对我方诉讼是否有利，然后确定正确的诉讼策略。准备起诉材料立案 制作诉状和证据目录后向法院立案庭立案，如果受理了会给你交费通知书，你再持交费通知书去缴纳诉讼费用。缴纳费用后，算是你的案件已经正式受理了，法院会安排开庭日期，并邮寄传票，上面会写明开庭日期、时间和地点以及审判员。法庭审理 开庭时间到了，你应准时到庭，迟到会给法官留下不佳的印象，有时侯会认为你主动放弃诉讼，会作为撤诉来处理。法官的书记员会核实双方的身份，然后进入庭审阶段，法官会先问你要不要法官回避，如果你确认法官与被告是亲戚或者其它亲密关系，那么你就说要回避，否则你就说不需要。然后宣布正式审判，会让原告先读诉讼状，读完后提交相应的证据，再让被告反驳，然后进入对证据的质证阶段(庭审调查)，这个时候，你一定要对所有对方的证据的真实性、关联性、合法性进行仔细的质辩，否则就会对你不利。证据质辩完后，就进行双方的辩论阶段，一般法官会让双方各有两次辩论机会，但如时间拖长就可能只有一次。辩论结束，法官通常会问双方要不要调解。如果双方都说可以，那么法官会先分别调解，如果调解不成功，法官就会宣布，现在休庭，择日宣判。过段时间，法官的书记员就会通知你去拿判决书。法官最后判决之前，你如果认为案件可能对你不利，或者说同个诉讼标的你还有其它诉讼方式，或者说你不准备起诉对方了，你可以向法院申请撤诉，提交民事诉讼撤诉申请书。一般情况下法院会允许你撤诉，然后给你一个裁决书，你可持裁决书向审判法官申请退还一半的诉讼费用。收到判决书后，如果你认为判决不公平，那么你就要在拿到判决书之日起15天内（裁决为10天）提起上诉，你要准备上诉状，然后提交给一审法院，由审判法官连同你的一审资料提交给二审法院；你也可以直接向二审法院提起上诉，上级法院决定受理你的案子后会给你缴费通知，你要记住的是你一定要在规定的时间内去缴纳上诉费，否则会因错过上诉期而没办法启动二审。申请执行 如果你不上诉，对方也不上诉，15天后判决书生效，如对方不主动履行，你可向法院执行庭申请强制执行。注意事项 要打好一场民事官司，涉及许多专业的诉讼技巧及法律知识，聘请专业律师为你提供法律服务是有必要的。律

师作为处理法律纠纷的法律专业人士，就象医生为病人治病一样，虽然我们有时自己到药店抓些药也能治好一些小病，但大病来临，请你切勿“讳疾忌医”。一个民事案件在诉讼程序中，他只有两次机会，当你在一审大败后，二审要再反败为胜将会变的格外困难，这也是我国的司法现状。

第五篇：民事诉讼

复习资料民 事 诉 讼 法孙 斌805474464@qq.com

民 事 诉 讼 法

一、民事诉讼的概念和特征

概念：民事诉讼，就是人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法审理和解决民事纠纷案件和其他案件的各种诉讼活动，以及由此所产生的各种诉讼法律关系的总和。

特征：1，民事诉讼具有公权性质2，民事诉讼具有强制性3，民事诉讼当事人双方诉讼地位具有平等性4，民事诉讼具有程序性（P13)：民事诉讼法，就是国家制定或者认可的，调整民事诉讼法律关系主体的行为和互相关系的法律规范的总和.民事诉讼法有狭义和广义之分。狭义的民事诉讼法是指民事诉讼法典，即国家最高权力机关制定颁行的关于民事诉讼的专门法律。广义的民事诉讼不仅包括民事诉讼法典，还包括其他法律中有关民事诉讼程序的规定。

第六章民事诉讼法的基本原则

一、特有原则 :诉讼权利义务同等原则;诉讼权利义务对等原则；民事诉讼当事人当事人有平等的诉讼权利原则；自愿和合法调解原则；辩论原则；处分原则

第七章 民事审判的基本制度

一、合议制度的概念 合议制度，是只有三名义上的审判人员组成审判集体，代表人民法院行使审判权，对案件进行审理并作出裁判的制度。合议庭的组成应该是单数。合议制和独任制是人民法院 审理民事案件的两种审判组织形式。合议庭由审判长，助理审判员或者人民陪审员随机组成。

二、回避的条件 审判人员有以下情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：1，是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属2，与本案有利害关系3，与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。以上规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。

审判人员具有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：1，是本案当事人或者与本案有利害关系的3，担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的4，与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的5，本人与本案当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正处理的。审判人员具有下列情形之一的，当事人及法定代理人有权要求回避，但应当提供证据材料：1，未经批准，私下回见本案一方当事人及其代理人、辩护人的2，为本案当事人推荐，介绍代理人、辩护人，或者为律师、其他人员办理该案件的3，接受本案当事人及其委托人的财物、其他利益，或者要求当事人及其委托的人报销费用的4，接受本案当事人及其委托人的宴请，或者参加由其支付费用的各项活动的5，向本案当事人及其委托人的借款、借用交通工具、通讯工具或者其他物品，或者其他物品，或者接受当事人及其委托的人在购买商品、装修住房以及其他方面给予的好处的。不公开审理的规定：1，涉及国家秘密的案件2，涉及个人隐私的案件3，离婚案件和涉及商业秘密的案件，但是人申请不公开审理的，可以不公开审理4，合议庭对案件的评议也是不公开的。

第十章民事案件的主管和管辖

一、人民法院主管的范围 我国人民法院主管的民事案件有以下几种：A平等主体之间发生的财产权和人身权纠纷。1，由民法调整的因财产关系及与财产关系相联系的人身关系的民事纠纷2，有婚姻法、继承法、收养法等调整的因婚姻家庭关系、继承关系、收养关系等产生的纠纷。3，由商法调整的因商事关系引起的纠纷4，有经济法调整的因经济关系引发的各类纠纷5，有劳动法调整的因劳动关系引发的纠纷B法律规定由人民法院适用于民事诉讼法解决的其他案件。该案件主要有：选民资格案件、宣告失踪或者宣告死亡案件等。

二、民事案件管辖的概念: 民事案件的管辖，是指各级人民法院之间以及同级人民法院之间，受理第一审民事案件的分工和权限。

三、级别管辖的概念级别管辖，是指划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

中级人民法院管辖的第一审民事案件：1，重大涉外案件2，本辖区有重大影响的案件3，最高人民法院确定有中级人民法院管辖的案件。该案件包括{1海事海商案件2专利纠纷案件3商标纠纷案件4著作纠纷案件5证券虚假陈述民事赔偿案件和期货纠纷案件6涉及港、澳、台同胞及其企业、组织的经济纠纷案件。7诉讼标的大，或者诉讼单位属于省、自治区、直辖市以上的经济纠纷案件。}我国《民事诉讼法》第20条规定：“高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。” 1,在全

国有重大影响的案件2，认为应当由本案审理的案件四、一般地域管辖一般地域管辖的原则：《《民事诉讼法》第22条确立了一般地域管辖的原则，即“原告就被告”原则。最高人民法院在《民诉意见》中还对特定情况作了以下补充规定：1，双方当事人均被注销城镇户口的，由被告居住地人民法院管辖；2，离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖3，双方当事人都是被监禁或被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖。4夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚案件，由被告经常居住地人民法院管辖。

一般地域管辖的例外：1，下列民事诉讼由原告住所地人民法院管辖，原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：1，对不在中华人民共和国领域内居住的人提起有关身份关系的诉讼。2，对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。3，对被劳动教养的人提起的诉讼。4，对被监禁的人提起的诉讼。此外，《民诉意见》还对下列特殊情况作了补充规定：1，追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区，可以由原告住所地人民法院管辖。2，非军人对军人提起的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖。3，夫妻一方离开住所地超过一年的，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。4，被告一方注销城镇户口的，由原告所在地人民法院管辖。

对离婚案件地域管辖的特别规定（重点）：1，在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。2，在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由户籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。3，中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。4，中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。

五、专属管辖专属管辖，是指法律规定特定类型的案件只能有专门的人民法院管辖，其他人民法院无管辖权，当事人也不得协议变更管辖法院的制度。

适用于专属管辖的案件（简答）：1，因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。2，因因港口作业发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地法院管辖。3，因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。4，因船舶排放泄漏油类或者其他有害物质，海上生产、作业或者拆船、修船作业造成海域污染损害提起的诉讼，有污染发生地、损害结果地、、或者采取预防污染措施地海事法院管辖。5，因在我国领域和有管辖权的海域内履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼，由合同履行地的海事法院辖。

协议管辖： 协议管辖，又称合意管辖或约定管辖、意定管辖，是指双方当事人在纠纷发生前或发生后，以书面方式约定管辖法院的制度。

国内民事案件的协议管辖，必须具备的条件（简答）：1，协议管辖只适用于合同纠纷案件；2，协议管辖只适用于第一审人民法院管辖的合同纠纷案件；3，管辖协议须采用书面形式，口头协议无效。4，当事人只能在法律规定的范围内协议选择管辖法院。5，当事人必须作出确定、单一的选择；6，不得违反民事诉讼法对级别管辖和专属管辖的规定。第十一章 诉讼当事人与代理人

一、其他组织 《民诉意见》第40条规定，其他组织包括：1，依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。2，依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；3，依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；4,经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；5，法人依法设立并领取营业执照的分支机构；8，经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；9，符合本规定的条件的其他组织。

第十二章多数当事人

按照《民事诉讼法》第53条规定，当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的诉讼形式，称为共同诉讼。在共同诉讼中一方或双方为二人以上，共同在人民法院进行诉讼的当事人称为共同诉讼人。

二、必要共同诉讼人参加诉讼的情形：1，个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。2，个体工商户在诉讼中，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。3，个人合伙人在诉讼中为共同诉讼人。4，企业法人分立的，因分立前的民事活动发生纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。5，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。6，因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼。7，在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；悲痛知道继承人不愿意

参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。8，被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。9，共有财产受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。

三、代表诉讼制度的特征：1，当事人一方或双方人数众多。2，有诉讼代表参与诉讼。3，多数当事人的诉讼标的是共同的或同一种类的。

四、人数不确定的代表人诉讼的特殊程序：1，公告2，登记3，判决效力的扩张

四、有独立请求权第三人与必要共同诉讼人的区别：1，争议的诉讼标的不同2，参与诉讼的方式和时间不同。3，争议对象不同。4，诉讼地位不同。

五、诉的概念：诉，是指当事人根据自己对法律的理解，按照法律规定的条件，向法院提出的，解决民事争议，保护其实体上的权利的请求。

诉的种类（选择):1,给付之诉2，确认之诉3，形成之诉。（诉的变更与追加。理解）

第十五章民事诉讼证据与证明

一、民事诉讼证据的特征 ：1，客观性 2，关联性 3，合法性。

证据的种类：1，书证 2，物证 3，视听资料 4，证人证言 5，当事人陈述 6，鉴定结论 7，勘验笔录。

二、人民法院依职权调查收集证据（了解）

第十六章证明

一、无需证明的事实：1，众所周知的事实 2，自然规律及定理 3，推定的事实 4，预决的事实 5，已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实 6，已为有效公正文书所证明的事实 7，诉讼上承认的事实。

三、《证据规定》对证明责任分配的例外规定：1，证明责任分配的倒置。2，推定。3，法官裁量。

《证据规定》第4条对证明责任倒置的情形作了规定，但同一条款中的许多规定并不属于证明责任的倒置，而是证明责任的正置。为明确起见，分述之：1，关于新产品制造方法发明专利侵权诉讼 2，关于高度危险作业致人损害的侵权诉讼。3，因环境污染引起的损害赔偿诉讼。4，关于建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、坠落致人损害的侵权诉讼。5，饲养动物致人损害的侵权诉讼。6，因缺陷产品致人损害的侵权诉讼。7，因共同危险行为致人损害的侵权诉讼。8。，因医疗行为引起的侵权诉讼。

四、证明过程（了解）

第十七章送达

一、送达的方式：1，直接送达 2，留置送达 3，委托送达 4，邮寄送达 5，转交送达 6，公告送达（公告期限60天）。第十九章对妨害民事诉讼的强制措施

一、对妨害民事诉讼的强制措施：1，拘传 2，训诫 3，责令退出法庭 4，罚款 5，拘留

第二十一章 第一审普通诉讼程序

一、起诉的条件：1，原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。2，有明确的被告 3，有具体的诉讼请求和事实、理由。4，属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

二、撤诉（选择）：1，申请撤诉 2，按撤诉处理 3，撤诉的法律后果 {三者要区分}。

三、缺席判决（选择）缺席判决使用的情形：1，原告在被告反诉的情况下，经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的；2，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的；3，人民法院裁定不准许撤诉，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的；4，人民法院对无诉讼行为能力的被告的法定代理人，经传票传唤，无正当理由拒不到庭，又不委托诉讼代理人的。

四、延期审理的情形：1，必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭。2，当事人临时提出回避申请的 3，需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定，勘验，或者需要补充调查。4，其他应当延期的情形。

诉讼中止（选择）的条件：1，一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参与诉讼的；2，一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；3，作为当事人一方的法人或者其他组织终止，尚未确定法定代理人的；4，一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；5，本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；6，其他应当中止诉讼的情形。

第二十二章简易程序

一、不能适用简易程序的案件：1，起诉时被告下落不明的；2，发回重审的；3，共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的；4，法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示程序；5，人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的。

第二十三章民事判决、裁定和决定{区分三者}。

一、民事裁定的效力 ：地方各级人民法院制作的第一审民事裁定，除“不予受理”、“对管辖权有异议的”和“驳回起诉”的裁定允许上诉外，其余裁定一经送达便生效。

第二十五章第二审程序

一、第二审程序的概念：第二审程序是指由于民事诉讼的当事人不服地方各级人民法院生效的第一审裁判而在法定期间内向上—级人民法院提起上诉而引起的诉讼程序，是第二审级的人民法院审理上诉案件所适用的程序。

二、第二审程序与第一审程序的联系与区别：A。联系：第一审诉讼程序是第二审程序的前提和基础，第二审程序是第一审诉讼程序的继续和发展。B.区别： 1．审判程序发生的原因不同。2．审级不同。3，任务不同。

三、撤销原判，发回重审（两种情况）：1，原判决认定事实有错误，或者原判决认定事实不请，证据不足时。2，第二审人民法院发现第一审人民法院有下列违反法定程序的情形之一，可能影响案件正确判决的，应依照民事诉讼法第一百五十三条第一款第（四）项的规定，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审：（１）审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的；（２）未经开庭审理而作出判决的；（３）适用普通程序审理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的；（４）其他严重违反法定程序的。是否发回重审的不同情况处理（选择):{共五条}

第二十六章审判监督程序

一、审判监督程序是怎样引起的？1，当事人申请再审 2，法院决定再审 3，人民检察院抗诉的再审。

第二十七章特别程序

一、特别程序的特点：1，特别程序的审理是对某种法律事实进行确,2，没有原告和被,3，实行一审终,4，审判组织特别 5，不适用审判监督程序 6，案件审结期限较短 7，免交诉讼费用