医疗损害案件上诉状

第一篇：医疗损害案件上诉状

医疗损害案件上诉状

上诉人：尚XX, 男 ,汉族，住址：海城市，联系电话： 139412XX05X。

被上诉人：海城市中心医院，法定代表人张同斌，该院院长。医院地址：海城市东关委四组2号，联系电话；3199052。

被上诉人：陈**，男，身份证号21010219581111****，蒙古族，中国医科大学附属**医院外科医师，住址：**省**市**区**街胜春仓**号1-1-3.上诉请求

1、撤销**省海城市人民法院（2013）海民二初字第00093号民事判决书；

2、发回重审或者依法判决，依法判令被上诉人赔偿上诉人医疗损害的损失284645.18元。

3、被上诉人承担本案诉讼费、鉴定费。

事实与理由一、一审判决认定的部分事实错误、不清

1、一审判决认定被上诉人为上诉人手术与脾破裂无因果关系错误。被上诉人手术操作不当造成上诉人脾破裂、失血性休克进而脾摘除，理由如下：

1.1上诉人入院前、入院时、第一次直肠癌手术前，未有脾破裂、失血性休克的诊断。

1.2上诉人于2012年12月9日接受直肠癌手术治疗，手术中触及到上诉人的脾脏，有第一次手术记录为证。

1.3上诉人术后第3天感觉腹腔胀痛，难以忍受，被上诉人医师给杜冷丁止痛，术后第四天，胀痛加剧，血压测不出，第二次紧急手术，术前诊断为失血性休克，术后诊断为：脾脏破裂、失血性休克，并切除脾脏，有二次手术记录、病程记录、护理记录和医嘱单等为证。

2、一审判决对第二被上诉人陈春生超过执业地点从事医师执业活动的违法行为未予认定，以属于行政违法不属于本案审理范围为由显然是错误的，正因为第二被上诉人存在违反行政法规的行为，才属于医疗过错的表现形式，应该属于本案审理范围。陈春生是否有资格在第一被上诉人海城市中心医院进行手术，是涉及到本案被上诉人是否有过错的关键，一审判决予以回避，显然是在偏袒被上诉人一方。

3、一审判决认定被上诉人病历书写混乱，在时间上存在矛盾的定性错误，实际是伪造病历，病历不真实。

4、一审判决认定被上诉人承担责任比例30%没有任何依据，被上诉人手术造成上诉人的损害后果，上诉人在本案中没有任何过错，判令被上诉人承担30%过错责任比例，既没有事实依据，也是显失公平的。

二、一审判决违反法定程序

1、一审判决没有查清被上诉人医师王富贵、邹忠平是否具有医师执业资格，庭审中被上诉人提交的是执业证书复印件，不是原件，事后一审法院没有安排上诉人对原件进行质证，一审法院根据自己审核的结果认定其具有医师执业证书属于程序违法。《最高法院关于民事诉讼证据规定》第四十七条 证据应当在法庭上出示由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。本案王富贵、邹忠平执业医师证书原件没有经过当事人双方质证，依据上述规定不得作为认定案件事实的证据采信。

2、证人马XX的证言不予采信，同样违反法定程序，《最高法院关于民事诉讼证据规定》第六十九条 下列证据不能单独作为认定案件事实的依据

（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；本案证人马鸣宇尽管与上诉人是亲属关系，但是，其作证证实的事实有被上诉人当庭认可的陈述（认可在手术的时候邀请证人到手术时查看病情）和病程记录、护理记录、检验报告单中记录和显示的内容相吻合，不是孤证，其证言依法应该予以采信。

3、一审判决没有批准上诉人的补充鉴定申请违反法定程序。最高法院关于民事诉讼证据规定》第二十七条 当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许

（二）鉴定程序严重违法的；

（三）鉴定结论明显依据不足的；

对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。

本案鉴定意见书依据的鉴定材料不齐全、不真实，鉴定人出庭承认有些病例资料没有看到，特别是护理记录中记录的上诉人术后出血的内容。另外，鉴定意见书的结论明显依据不足且自相矛盾，认定上诉人不是病理脾，又认定正常脾是因为咳嗽导致破裂。在当庭质证时，鉴定人曾经表示，鉴定时资料不全，可以在补充齐全的基础上补充鉴定。上诉人依法申请了补充鉴定，结果，一审法院没有批准，违反上述法律规定。

三、原审判决依据的**仁和司法鉴定中心辽仁法鉴字（2013）第Z083004号法医司法鉴定意见书以及两位鉴定人的当庭证言均不具有法律效力，不能作为认定案件事实的证据采信，理由如下：

1、鉴定时依据的鉴定材料不真实，不齐全；

2、鉴定意见和结论不客观、不符合医学常识，认定上诉人脾脏属于正常脾，又认定脾脏的破裂是咳嗽造成，有谁见过正常脾脏因为咳嗽破裂？

四、一审判决适用法律不当

本案属于医疗损害赔偿，不是医疗事故损害赔偿，按照医疗事故处理条例中的相应条款作出判决，属于适用法律不当。

五、一审判决认定损害赔偿的数额错误，1、医疗费45983.48元，输血费4326元，外购白蛋白3500元属于治疗原发疾病发生的费用与实际不符，上诉人因手术造成脾破裂以及医院无菌操作不当造成肺部感染，需要输血治疗和白蛋白等治疗，这些损失，都是被上诉人造成的，根本不是原发疾病，另外，被上诉人对上诉人手术操作不当，其收取的治疗费用理应退回。

2、4500元手术红包，属于医院违反医师法，医疗机构管理条例以及医师外出会诊管理办法规定的违法行为，属于不当收费，理应退回上诉人，一审判决不予认定，明显错误。

3、鉴定费以及专家出庭费用3460元，具体承办案件鉴定事宜的法官在一审判决下达后才向上诉人提交相应的收据以及证明，上诉人在一审中无法提交。

4、误工费按照城镇人均可支配收入计算错误，应该按照上诉人开具的工资证明计算，即使不按照工资证明，也应该按照同行业的平均工资计算。

5、营养费5000元明显过低，上诉人经受两次手术，而且造成术后大出血，失血性休克，需要大量营养，仅仅5000元不足以弥补上诉人的实际营养损失。应该赔偿20000元为宜；

6、精神损失费20000元不支持没有法律依据，被上诉人过错造成上诉人几乎失去生命，现在已经构成八级伤残，依法应该给予精神损失费，依据鞍山地区经济损害赔偿的司法实践，每一级伤残5000元的递增，八级伤残应该赔偿2万元。

综上，一审判决事实不清、违反法定程序、适用法律不当、损害赔偿额计算错误，依据民事诉讼法相关规定，恳请上级人民法院依法撤销原判发回重审或依法改判。

此致

鞍山市中级人民法院

上诉人：尚XX（手写签名）

2014年5月4日

第二篇：医疗损害司法鉴定

医疗损害司法鉴定

内容提要：医学的最主要的存在之理由是敬畏生命，医疗损害司法鉴定。生命乃是其职责。医疗损害为临床所需求，即为达到医疗服务的目的而必需实施或必然会对人体器官、组织造成的损害，并不存在侵权。如何界定“医疗损害”的概念直指侵权行为，民法专家王利明教授就“司法实务中的若干侵权问题”中论述：医疗损害这一概念，依据具有权威性的《布莱克法律辞典》的解释是指“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺。”

民法专家张新宝教授在《人身损害鉴定制度的重构》一文中论述：用于侵权损害赔偿的医疗损害应当统一由司法鉴定机构承担。

以上两位民法专家，就“医疗损害”的概念直指侵权行为意思表示一致，故笔者认为，侵权责任法实施后，有关医疗损害司法鉴定机构的法定设立，关键是对“医疗损害”的界定，根据三大诉讼法中鉴定问题“法定主义”的原则，建议在《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》(以下简称《决定》)中予以采讷，可以解决司法实务中长期争议不休有关鉴定机构的选择问题。

在《侵权责任法》第七章规定了医疗损害责任。民法专家张新宝在《人身损害鉴定制度重构》一文中论述“用于侵权损害赔偿的医疗损害鉴定应当统一由司法鉴定机构承担，以彻底终结医学会鉴定和司法鉴定机构鉴定的双轨制。”(注1)

鉴于立法机关在《侵权责任法》通过时，有关“医疗损害”及其相关的鉴定机构未做出规定，并以“实体法不规定程序法的内容”而予以拒绝，(注2)这样就给司法机关在执法中造成了困难。

最高人民法院关于适用《侵权责任法》若干问题的通知(以下简称《通知》)，其中(三)“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件中，根据当事人的申请或者依照职权决定进行医疗损害鉴定的，按照《决定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。”

笔者认为，最高人民法院出台的《通知》，其中(三)的司法解释，在原则上几乎完美无缺，但在司法实践中很难予以操作，其源盖出于既往的医学会鉴定和法医的司法鉴定各有痹病，很难符合《民事诉讼法》的需求。

医学会的鉴定，虽然是专门研究“医疗损害”的专业部门，但其鉴定结论是合议制，又不出庭质证，是不符合《民事诉讼法》中的规定。在司法实务界，又以社会与论“老子鉴定儿子”、“医医相护”，缺少公信力，司法鉴定《医疗损害司法鉴定》。(注3)

法医的司法鉴定，不是研究“医疗损害”的专业部门，其鉴定结论，医疗机构和医务人员都不相信，(注4)虽然其鉴定人符合《民事讼诉法》中鉴定人必须是自然人，但在其鉴定中，可以聘请医学专家参与，而出庭质证的是法医，这样很难对垒当事人重新聘请医学专家作为专家辅助人(注5)之间的质证。

《侵权责任法》实施后，中华医学会鉴定统称临床医学鉴定，进一步阐明临床医学的专业性。其鉴定结论，主要是在临床医学中医方有否医疗过失行为及其发生人身损害后果之间的因果关系，评价医方的医疗过失行为，综合患方疾病原因对其造成的危害的责任程度，但未涉及“医疗损害”的概念。

在临床实践中，有医疗行为的存在，即有医疗的风险，这是因为医学也是一门科学，还存在许多未知的不确定的病因。在医疗行为中，应除外医疗必需的损害，即为达到医疗服务的目的而必需实施或必然会对人体器官、组织造成的损害(又称侵袭性的医疗行为如手术)。如切除其病理损害部分，在治疗方案中，维持其生理的需求来保障生命的存在。这正如当代医学伦理学家弗雷切尔的观点“医学的最主要的存在之理由，是敬畏生命。生命乃是其职责。生命就其最完整的意义包括死亡。”(注6)由此看来，在临床医学上为其治疗所必需的“医疗损害”既无过错，也不存在侵权。那么“医疗损害”如何界定就是指侵权行为呢?民法专家王利明教授曾推荐的是具有权威性的《布莱克法律辞典》的解释：“专业人士的违法行为或技能不合理欠缺。”(注7)

科技在发展，当今世界在医学上“心脏起博器”、“冠状动脉支架”的应用、人工器官的移植等，已使不少患者起死回生。笔者认为，布莱克法律辞典中有关“医疗损害”的界定，也应作相应的修改，建议应用“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺、增加、置换。”

法医的司法鉴定是为侦查、检察、审判和司法调解服务的一门综合的应用科学，其鉴定结论是法律规定的一项重要的证据。在附带民事涉及人身损害赔偿中的关系又如何呢?笔者分析：医学会鉴定是研究医疗过失伤害鉴定，在医疗行为中故意所致患者的损害结果是属于故意伤害论，已不属于医学会鉴定的范围。法医的司法鉴定是研究犯罪嫌疑人的故意、故失伤害鉴定。两者鉴定都可以是人身损害赔偿鉴定的内容，但各自所在的不同部门、各自所研究的对象不完全同一。

在《侵权责任法》实施之前，在全国人大常委会法制工作委员会出台的《关于对法医类鉴定与医疗事故技术鉴定关系问题的意见》(以下简称《意见》)中指出：“医疗事故技术鉴定的内容不都属于法医类鉴定，涉及尸检、伤残等级鉴定，属于法医类鉴定范围。对此类鉴定事项在进行医疗事故技术鉴定时，由已列入鉴定人员名册的法医参加为宜。”

有关人身损害赔偿鉴定的专业性问题，其中涉及到伤残部分，民法专家张新宝教授在《人身损害鉴定制度重构》一文中论述：“专业性：而且鉴定人必须具有分析判断争议事项所要求的特定的专业知识，如能够进行伤残鉴定的鉴定人应当具有伤残鉴定知识和技能的专家，而不能仅仅是一名普通的法医学专家。鉴定机构应具有鉴定的仪器、设备、实验室等物质条件。”由此可见，在人身损害赔偿的伤残鉴定中有关鉴定人的资质、鉴定机构的物质条件更加清澈透明。

第三篇：医疗损害鉴定

医疗损害鉴定

释义医疗损害鉴定是指，医疗机构及其医务人员，因为在日常医疗行为中存在法定过错并造成患者人身损害而导致的医疗损害民事诉讼中，人民法院对于医疗技术等专门问题对外委托的鉴定，统一称为医疗损害鉴定，医疗损害鉴定。

百分网“医疗损害鉴定”名称的演变

2010年7月1日《中华人民共和国侵权责任法》实施以前，医疗损害民事诉讼中的鉴定因人民法院委托的鉴定机构不同，其鉴定名称也不同。人民法院委托医学会进行的鉴定，称为“医疗事故技术鉴定”，委托司法鉴定机构进行的鉴定称为“医疗过错司法鉴定”。

为了正确适用《侵权责任法》，最高人民法院于2010年6月30日发布《关于适用侵权责任法若干问题的通知》，《通知》第三条规定：人民法院适用《侵权责任法》审理民事纠纷案件，根据当事人的申请或者依职权决定进行鉴定的，统一称为医疗损害鉴定。

但是，对于人民法院委托到医学会进行的鉴定，2010年6月28日卫生部发布的《卫生部关于做好<侵权责任法>贯彻实施工作的通知》(卫医管发61号)规定为“医疗损害责任技术鉴定”。对于人民法院委托到司法鉴定机构进行的鉴定，2010年11月18日发布的《北京市高级人民法院关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见(试行)》的通知规定为“医疗损害责任过错鉴定”。

百分网医疗损害鉴定规则的适用

2010年7月1日《中华人民共和国侵权责任法》实施以前，医疗事故技术鉴定适用卫生部2002年颁布实施的《医疗事故技术鉴定暂行办法(试行)》，医疗过错司法鉴定适用2006年司-法-部颁布实施的《司法鉴定程序通则》，鉴定材料《医疗损害鉴定》。

卫生部2010年6月28日发布的《卫生部关于做好<侵权责任法>贯彻实施工作的通知》指出，医疗损害责任技术鉴定仍然适用《医疗事故技术鉴定暂行办法》。而医疗损害责任过错鉴定，将仍然适用《司法鉴定程序通则》进行鉴定。

百分网医疗损害鉴定的内容

当事人有权对以下内容申请鉴定： 医疗损害鉴定

(1)医疗机构的诊疗行为有无过错;

(2)医疗机构是否尽到告知义务;

(3)医疗机构是否违反诊疗规范实施不必要的检查;

(4)医疗过错行为与损害结果之间是否存在因果关系;

(5)医疗过错行为在损害结果中的责任程度;

(6)人体损伤残疾程度;

(7)其他专门性问题。

百分网医疗损害鉴定的主体

人民法院根据当事人的申请或者依职权决定进行医疗损害鉴定的，按照《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》及国家有关部门的规定组织鉴定。

人民法院委托进行医疗损害责任过错鉴定的，应当委托具有相应资质的鉴定机构组织鉴定。

在国家有关部门关于医疗损害鉴定的新规定颁布之前，人民法院也可以委托各级医学会进行医疗损害责任技术鉴定。

百分网医疗损害鉴定结论的使用

在医疗损害民事诉讼中，医疗损害鉴定结论是诉讼中的一项重要证据，依据最高人民法院民事诉讼的《证据规则》，未经质证的证据不能作为定案依据，因此，鉴定后，人民法院会组织医患双方对证据进行质证。

医疗损害鉴定文书应当在法庭上出示，由当事人质证。医疗损害鉴定文书经法庭质证确认后，方具有证据效力。

对有缺陷的医疗损害鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。当事人有证据证明医疗损害鉴定结论有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27条第1款规定的情形之一的，可以申请重新鉴定。当事人申请重新鉴定的，应当在人民法院指定的期限内提出。

第四篇：医疗损害责任

第七章 医疗损害责任

第五十四条 患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。

第五十五条 医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。

第五十六条 因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。

第五十七条 医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。第五十八条 患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；

（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；

（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。

第五十九条 因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。

第六十条 患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：

（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；

（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；

（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。

前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。

第六十一条 医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。

患者要求查阅、复制前款规定的病历资料的，医疗机构应当提供。第六十二条 医疗机构及其医务人员应当对患者的隐私保密。泄露患者隐私或者未经患者同意公开其病历资料，造成患者损害的，应当承担侵权责任。

第六十三条 医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。

第六十四条 医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。侵权责任法之前的医疗纠纷处理：87《医疗事故管理办法》、2001《医疗事故处理条例》《医疗事故等级鉴定标准》

三个双轨制：诉求双轨制“医疗事故损害赔偿、人身损害赔偿”；鉴定双轨制“医疗事故鉴定（医学会）、司法鉴定”；赔偿标准双轨制“构成医疗事故按医疗事故赔偿标准、不构成医疗事故按人身损害赔偿标准”。导致很多问题出现：多途径、标准不一； 侵权：自然人的权利都有哪些？ 构成医疗损害责任的四要素：

1、医疗机构及医护人员在诊疗活动中存在违法行为

2、必须对患者造成了损害后果

3、医疗机构及医护人员的违法行为和患者的损害后果之间存在因果关系。

4、医疗机构及其医护人员主观上存在过错

过错：指加害人在实施行为时，心理上没有达到其应该达到的注意程度。尽到在现有条件下通常的注意义务，客观上就不存在过错。

（过错：故意、过失；过失：疏忽大意过失、过于自信的过失。）疏忽大意的过失指行为人应该预见到自己的行为会引起损害后果的发生，因为疏忽大意而没有预见，最终导致损害后果发生的心理状态；过于自信的过失指已经预见到损害后果的发生，但是轻信能够避免，结果导致损害后果发生的心理状态。侵权责任法的重点：

1、侵权责任法摒弃了医疗事故责任和医疗差错责任，使用了统一的“医疗损害责任”。

2、责任认定采取：过错责任认定原则、过错推定、无过错责任（特定情况下），取消了举证倒置的原则；

2001年4月1日最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任” 法的序位关系：基本法》条例》规范、规定》规章；新法》旧法；司法解释高于基本法

3、明确了医患双方的责任和义务：

医方的责任：告知、取得病人同意，把病人的知情同意权提到了前所未有的位置；病历及时、客观、规范书写、保管、及时提供，；提供与当时医疗水平相应的诊疗义务；保护病人隐私；注意义务。病人的权利：生命健康权、知情同意权、隐私权；责任：配合医疗机构及医务人员合理的医疗行为。

4、摒弃了医疗事故责任和医疗过错责任，使用统一的“医疗损害责任”；鉴定、赔偿标准统一。

医疗损害责任类别：医疗技术损害、医学伦理损害（沟通告知）、医疗产品损害------损害责任认定：过错责任、推定过错、无过错责任

第五十四条 患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本条是对医疗损害赔偿责任及其构成要件的规定（过错责任原则、谁主张谁举证）。

第五十五条 医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。

医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。

（告知的重要：以法律条文的形式规定）

医务人员履行告知义务的标准：能够让患者足以做出正当合理判断所必须掌握的信息，以不产生歧义为标准；内容：病情、措施（手术者有无替代方案）、风险。

医务人员履行了告知义务，但患者拒绝或放弃知情同意权、如放弃了继续诊疗的决定、故意怠慢做出是否同意的决定等，不能认定医务人员侵害其知情同意权。

第五十六条 因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。

特殊情况下的告知，不能取得时医疗机构负责人正确判断和处理。

第五十七条 医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。如何界定尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务？规范、行业标准、注意义务。有争议者由医学会鉴定，要求医疗机构及医务人员掌握先进的诊疗技术、操作规范和注意义务。

（最佳的注意义务：包括对患者疾病的诊断；对疾病进程和预后的评估；适合患者的诊断方法，既要考虑到患者的身体情况，还要考虑到患者的经济承受能力；适合患者的治疗方法，同样要考虑患者的身体情况和经济承受能力；即将用到患者身上的诊断和治疗方法对患者而言存在什么风险）。

第五十八条 患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；

（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；

（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。

第五十九条 因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。

（无过错责任，前提是医疗机构及医护人员对药品、器械、血液等验收、认证、使用符合相关规定。医方先行承担）

第六十条 患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：(免责条款，如果有过错尽量使其符合下列条款)

（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；

医务人员履行了告知义务，但患者拒绝或放弃知情同意权、如放弃了继续诊疗的决定、故意怠慢做出是否同意的决定等，不能认定医务人员侵害其知情同意权。

（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；

（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。

前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。

第六十一条 医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。

患者要求查阅、复制前款规定的病历资料的，医疗机构应当提供。第六十二条 医疗机构及其医务人员应当对患者的隐私保密。泄露患者隐私或者未经患者同意公开其病历资料，造成患者损害的，应当承担侵权责任。

第六十三条 医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。

第六十四条 医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。

56条、告知的案例：李丽云案、新郑推诿病人案（61条）

第五篇：民事上诉状道路交通事故人身损害赔偿案

民事上诉状

上诉人（原审被告）：XXX有限公司，住所在XX经济开发区X。法定代表人：XXX，该公司董事长。

被上诉人（原审原告）：XXX，男，X年X月X日生，居民身份证号码xxxxxxx，汉族，住X市X镇X村X组X号。系受害人XX之夫。被上诉人（原审原告）：XXX，男，X年X月X日生，居民身份证号码XXXXXXX，汉族，住X市X镇X村X组X号。系受害人XX之子。被上诉人（原审原告）：XX，男，X年X月X日生，居民身份证号码XXXXXXX，汉族，住X市X镇X村X组X号。系受害人X之父。被上诉人（原审原告）：XXX，女，X年X月X日生，居民身份证号码XXXXXXX，汉族，住X市X镇X村X组X号。系受害人XX之母。被上诉人（原审被告）：XXX，男，X年X月X日生，居民身份证号码XXXXXXX，汉族，住X市X镇X村X组X号。

上诉人因机动车交通事故责任纠纷一案，不服X市人民法院于X年X月X日作出的（X）XX民初字第XX号民事判决书，现依法提出上诉。

上诉请求：

一、依法撤销一审判决，并查明事实，依法改判赔偿受害人死亡 赔偿金和被扶养人的生活费标准按照农村居民标准计算；

二、上诉人承担按份责任；

三、对被上诉人XXX残废而丧失全部或部分劳动能力应依据以 专业的司法鉴定机构作出丧失劳动能力鉴定为依据计算被扶养人的生活费；

四、一二审的诉讼费用由被上诉人承担。

事实和理由：

一、一审法院判决上诉人承担连带赔偿责任，适用法律错误，应当依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条的规定认定上诉人承担按份责任。其理由：

一审法院审理认为被上诉人XXX与上诉人公司驾驶员XXX无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合造成受害人死亡的同一损害后果，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，构成共同侵权，承担连带责任。

上诉人认为，但被上诉人XXX驾驶苏Maxxx号中型普通货车，由东向西行使至有T型路口和让行标志的X市X镇X村X组丁字路口右转弯过程中，对路面动态观察不够与XX驾驶的苏X号重型专项作业车发生事故，XXX在避让过程中，与停靠在路西边跨坐在苏X号电动自行车上的受害人发生事故，致受害人死亡，经X市公安局交通巡逻警察大队认定：XXX应负此事故的主要责任，XXX应负此事故的次要责任，受害人XXX不负该事故责任。前述事故的发生是XXX与XXX既没有共同故意又无共同过失，两者之间的侵权行为对交通事故发生是一种间接的结合，从而造成了受害人死亡损害后果，应当根据原因力比例各自承担相应的赔偿责任。

根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条的规定：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。这种侵权应当属于无意思联络承担按份责任的分别侵权行为，所以上诉人应承担按份责任，而不应承担连带责任。

二、一审法院认定被上诉人（被扶养人）经常居住地在XX城区，被扶养人生活费标准按城镇居民标准计算证据不足。为此，被上诉人提交了该XXX市房屋产权产籍监理所颁发的X房权证XX字第X号、购房发票、契税完税证的证明,XX市XX社区居委会的证明证实以上事实，但上诉人认为以上证据并不能充分证明被上诉人经常居住地在城区。其理由：

根据《民法通则》及其司法解释规定，“经常居住地”是指公民离开户籍所在地连续居住一年以上的地方。连续居住是指至起诉或事故发生之日连续一年以上，而不是曾经居住一年以上的地方。按照我国治安户籍管理等法律法规的规定，确认公民是否在外地长期居住最重要的证据是《暂住证》，按照规定，凡外来人人员在市区或镇区拟暂住一个月以上，年满18周岁、从事务工、经商和其他经济活动的人员，均应领取《暂住证》。最高人民法院《经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，农村居民按城镇居民标准赔偿必须满足二个条件，1、是经常居住地来源于城市，2、经济收入来源于城市。即“伤亡者事故发生时必须在城市居住满一年以上，在居住期间连续性12个月以上的经济收入来源均来自城市”，其赔偿标准才适应按城镇居民标准。但上诉人只提供了购房等证明，并没有提供经常居住地和经济收入来源均来自城市的证明来加以佐证。

一审法院要认定本案受害人XXX经常居住地在XX市区，应由被上诉人提交XXX在XX市居住的《暂住证》，如不能提交，就不能认定其经常居住地在城区。现在被上诉人所提交的证据只能证实在XX市区购买了房屋，但并不能证明其经常居住地就在XX城区，依据现行户籍管理和社会治安管理的相关规定，对进城务工农民的生活、学习应当办理居住证明，显然在一审诉讼期间被上诉人并没有提交相关证据形成证据锁链加以印证，原审法院认定被上诉人经常居住在XX城区错误，依法应予纠正。

三、一审法院对被上诉人（即被扶养人）XXX的被扶养人生活费，酌定XXX的被扶养人生活费年限为X年，无法律依据。

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定：被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。目前对“是否残疾、残疾等级及丧失劳动能力”的确认法院应当以专业的司法鉴定机构作出丧失劳动能力鉴定结论为依据，在没有对其残疾进行司法鉴定因残废而丧失全部或部分劳动能力，所造成的损害后果，因此减少或丧失的生活来源，而作出赔偿X年的被扶养人的生活费，显然缺乏法律依据，请求二审法院在查清事实后予以改判。

综上，一审判决存在多处明显错误，结果显失公正，故上诉人不服，依法提起上诉，请求二审法院查明事实，依法予以纠正。

此致

XX市中级人民法院

上诉人：XXX有限公司

二○XX年X月X日