自考法律专业论文考核办法

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第一篇:自考法律专业论文考核办法

自考法律专业(本科)毕业论文考核实施办法

发文单位: 云南大学法学院 发文时间:2011-08-20

一、目的和要求

毕业论文的撰写及答辩,是高等教育加强实践提高学生素质的重要组成部分。通过论文写作和答辩,可以有效地提高学生的治学能力和理论水平,使学生掌握正确的提出问题和科学地解决问题的方法,培养锻炼学生进行科学研究的初步能力。因此,毕业论文的撰写及答辩是法律专业本科学生毕业考核的内容之一。按法律专业本科自考考试计划的要求,考生必须考完全部规定课程(必考和选考课),达到规定的学分,才能参加毕业论文的考核。经考核答辩合格后,准予毕业。

二、组织领导

高等教育自考法律专业本科毕业论文的考核工作由云南省招生考试办公室组织领导。云南大学法学院具体负责毕业论文的指导和答辩工作。

三、申请及考核程序

1.同意参加考核的考生必须在指定的论文题目中选择写作,不能自选题目写作。论文初稿截稿时间(以邮戳日期为准):上半年为2月15日,下半年为8月15日。要求考生寄送论文初稿手稿并附写作提纲,为了便于今后修改,请自留打印

稿电子版,并勿将电子邮件版的论文发到此qq邮箱,之后若要发给指导老师修改的请直接发到指导老师邮箱。

2.云南大学法学院根据考生的论文选题,指定本院的高职或中职教师担任指导教师。指导教师对符合写作要求质量较好的论文初稿,提出具体修改意见,反馈给考生,考生修改补充后自行定稿,打印三份,按指定时间寄送指导教师。指导教师对不符合写作要求的论文初稿,应当要求考生全面修改后提交二稿,根据论文二稿的质量确定是否按时参加答辩。

3.指导教师收到定稿论文后及时写出评语,移交考核领导小组。指导教师对有重大缺陷的定稿论文,应当要求考生再作修改,推迟半年参加答辩。

4.每年5月上旬和11月上旬,各安排一次论文答辩。凡有以下情形之一的,均顺延半年参加考核:(1)没有按时提交论文初稿;(2)没有按时寄送论文定稿。

5.考生答辩时,首先简要介绍论文内容提要,然后回答教师围绕论文涉及的理论和实践所提出的问题。通过答辩,考察考生的研究能力和理论水平。每个考生的答辩时间大约15分钟。任何考生都必须经过论文答辩程序,否则不予评定论文成绩。

6.云南大学法学院成立法律本科自学考试毕业论文考核领导小组,聘请高职教师组成毕业论文答辩委员会。考生答辩结束后,由答辩委员会评定论文成绩。论文成绩按优秀、良

好、中等、及格、不及格五级评定。答辩委员会对个别考生的论文是否通过发生分歧时,报学院考核领导小组决定。考生论文答辩未通过者,必须重新撰写并通过答辩,成绩合格者,方准予毕业。

7.每次答辩工作结束后,云南大学法学院将毕业论文合格的考生的成绩单寄送到考生相关地址,也可自取,作为办理毕业证书的依据。

四、论文撰写要求

毕业论文题目每隔二至三年修改一次。毕业论文的内容必须符合国家法律原则和党的政策精神,紧密联系法学专业的理论和实践。毕业论文的写作要求:论点正确,论据可靠,论证有力,有一定见解;结构严谨、层次分明、重点突出、文理通顺、逻辑性强、无错别字,运用标点符号准确;适用的材料、数据处理得当,书写格式、引文注释符合要求。毕业论文字数为5000至8000字。

五、收费标准

1.考生毕业论文指导费、答辩费、邮费等共计400元,在报到参加论文答辩时交纳。

2.论文答辩未通过者,应当重新提出论文考核申请,按前项标准交费。

3.毕业论文答辩地点设在云南大学法学院,考生参加论文答辩的交通费、住宿费自理。

六、联系方法

云南省大学法学院自考法律本科毕业论文考核工作咨询电话:0871-5032800

联系地址:昆明市翠湖北路2号云南大学法学院教务办公室

邮政编码:

650091

第二篇:自考法律专业论文(论正当防卫制度)

1论正当防卫制度

摘 要

正当防卫是我国刑法的一项重要法律制度,是法律赋予公民同违法犯罪行为作斗争的一种重要权利和手段,我国刑法也将之明文规定为合法行为,其目的是鼓励公民与正在进行的不法侵害作斗争,从而保障社会公共利益及公民的合法权利免受正在进行的不法侵害。但是,我国正当防卫制度存在一定的缺陷,如刑法中防卫过当的文字表述问题、正当防卫的适用对象的限定问题等。本文通过对正当防卫的概念、防卫过当等法律问题进行论述,并阐明了正当防卫必要条件的具体内容,由此而提出关于正当防卫在犯罪构成评价中的地位的相关问题。并结合我国刑法关于正当防卫内容的规定,对正当防卫制度的完善提出了相关建议和对策。

关键词:正当防卫 制度 问题 建议

前 言

正当防卫制度在刑法中的确立,是正义不必屈于非正义这一古典自然法思想在刑事领域中的逻辑展开和经典演绎。它是法律赋予公民的一项重要权利,也是我国刑法中的一项重要制度。它不仅体现了专门机关与人民群众相结合的司法路线。也体现了对合法利益的保护精神。对该制度做出正确的理解和分析,才能更好地发挥其作用,实现其社会价值。

正当防卫制度是我国刑事司法领域的一项重要制度,它对公民合法利益的保护,对良好社会秩序的维护都具有重要意义。其目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产等合法权利免受正在进行的不法侵害,鼓励公民和正在进行的不法侵害作斗争,震慑犯罪分子,使其不敢轻举妄动。正当防卫必须在必要的限度内实施,超过必要限度就构成违法。同时正当防卫中必须具备四个必要条件,缺一不可,否则就不能视为正当防卫。

一、正当防卫的概述

(一)正当防卫的历史渊源

正当防卫对维护统治阶级的利益和公民的合法权益都起着积极而又重要的作用。从习俗到法律、从观念到学说,正当防卫经历了一个漫长而又曲折的历史发展过程,它萌生于复仇,蜕变于私刑,他的历史渊源一直可以追溯到原始社会。人类经过几千年的进化,使动物自身本能的防卫在人类得以继承下来,原始社会人们对来自人的攻击的防卫反应为“人不犯我,我不犯人,人若犯我,我必犯人。”“以牙还牙,以眼还眼。”充满了自然复仇的意味。随着社会的进步,奴隶社会阶级的出现,更需要良好而稳定的统治秩序,因此,复仇形态的正当防卫通过法定形式得以肯定。到了封建社会,正当防卫得到了一定的发展。我国《汉律》规定:“无故入人室宅庐者,上人车船国,牵引人欲犯法者,其圣贤格杀之,无罪。”。之后的唐律、明清律等也在此基础上发展。近代以来资本主义法律中,突出了对于“他人”利益的正当防卫的规定,明确肯定除了针对自身及与自身密切关系的人之外的“他人”利益不法侵害的防卫行为的合法性。正当防卫作为法律制度在[1]刑法中地位的确立,是1791年的法国刑法典。

我国刑法中的正当防卫,是在总结新民主主义时期的法制建设和社会主义时期的司法实践经验基础上产生的,有着深刻的社会政治根源。1954年中华人民共和国刑法草案第33 次稿规定:“为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害,采取正当防卫行为,不负刑事责任。正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的,应当负刑事责任,但可以减轻或者免除处罚。”1979 年颁布的《刑法》基本上保持了正当防卫条款的原貌,只是防卫过当“可以”减轻或者免除处罚修改为“应当”减轻或者免除处罚。

(二)正当防卫的概念

1997年颁布的《中华人民共和国刑法》第二十条第三款进行了规定:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”[2]

二、正当防卫的目的及意义

(一)正当防卫的目的

从正当防卫的法定概念我们可以看出正当防卫行为的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产等合法权利免受正在进行的不法侵害。[3]正当防卫的目的在正当防卫的概念中有主导地位,它对于理解我国刑法中的正当防卫的本质以及确定正当防卫的构成重要条件都有重要的意义。目的的正当性表明正当防卫不是违法侵害,更不是对不法侵害人的惩罚,它有正当防卫的性质,是一种有限度的防卫行为。它可以充分说明是对不法侵害的一种反击。

(二)正当防卫的意义 正当防卫不负刑事责任,它的主要意义在于保障社会公共利益和其他合法权利免受正在进行的不法侵害,鼓励公民和正在进行的不法侵害作斗争,震慑犯罪分子,使其不敢轻举妄动。可以说正当防卫制度不仅是免除正当防卫行为的刑事责任的法律依据,而且是公民和正在进行的不法侵害作斗争的法律武器。特别是当今社会治安往往因各种暴力行为而趋于严峻,法律能促使社会群起而攻之,则其制止和预防犯罪的及时有效性,便相对大于司法机关的事后究办。正当防卫行为从积极方面肯定其有利无害、有功无过社会效果,受到法律的充分保护。现行刑法中对正当防卫规定作了重大的修改补充,主要立法精神是适当地放宽正当防卫的构成条件,除原则性地规定正当防卫行为不负刑事责任以外,还对某些特定情况下的正当防卫不负刑事责任作了特别规定,这就有利于公民大胆地运用正当防卫的法律武器同不法侵害作斗争。

三、正当防卫的构成要素

法律赋予每个人的正当防卫权利不可滥用,必须符合一定的条件。在刑法理论上,必须同时具备五个条件:

(一)正当防卫的起因条件—必须有不法侵害行为发生

1、必须有不法侵害行为发生,对合法行为不能实施防卫。

2、不法侵害行为必须是真实存在的,而不是假想的。没有不法侵害,行为人误以为有不法侵害发生而实施所谓的防卫,称为假想防卫。假想防卫,则看行为人主观上有无罪过而确定行为人是否承担刑事责任。

3、不法侵害行为通常应是人的不法行为。

(二)正当防卫的时间条件—不法侵害行为正在进行

不法侵害必须正在进行,这是正当防卫成立的时间条件。即已经开始,尚未结束。这个条件解决的是不法侵害的真实性和适时性问题。如果不符合这个时间条件的防卫,称为防卫不适时。防卫不适时,有两种:不法侵害尚未开始就实施防卫,叫事前防卫;不法侵害行为已经结束实施的防卫,叫事后防卫。防卫不适时,属于故意犯罪。

(三)正当防卫的对象条件—只能对不法侵害者本人实施,而不能及于与侵害行为无关的第三人

对于未参与不法侵害的人不能实行防卫,制止不法侵害就是要制止不法侵害人的行为能力。正当防卫必须对、也只能对不法侵害者本人实行,才能达到正当防卫的目的。正当防卫是通过对不法侵害人造成一定损害的方法,使国家、公共利益,本人或者他人的人身和财产或者其他权利免受正在进行的不法侵害的行为。正当防卫的性质决定了它只能通过对不法侵害人的人身或者财产造成一定损害的方法来实现防卫意图。正当防卫的目的在于排除和制止不法侵害行为,所以只对实施不法侵害者本人进行,不能针对第三人(包括不法侵害者的家属)进行。因为,如果离开了不法侵害者去实行“正当防卫”,是达不到制止不法侵害的目的的。若对没有实施侵害行为的第三人实行“正当防卫”,就必然会殃及无辜,因而也就不能称为正当防卫行为。[4]

(四)正当防卫的主观条件—防卫意图 所谓防卫意图,是指防卫人意识到不法侵害正在进行,为了保护国家、社会公共利益、本人或者他人的人身、财产等合法权利,而决意制止正在进行的不法侵害的心理状态。因此,防卫意图又包括两个方面的内容:一方面,对于正在进行的不法侵害的认识,即正当防卫的认识因素;另一方面,对于制止正在进行的不法侵害的决意,即正当防卫的意志因素。然而我们应该注意,某些行为从形式上似乎符合正当防卫的客观条件,但由于主观上不具备防卫意图,因此,其行为不能视为正当防卫,这种情况包括以下两种:第一种情况是防卫挑拨:是指行为人出于侵害的目的,以故意挑衅、引诱等方法促使对方进行不法侵害,然后借口防卫加害于不法侵害人的行为。它虽然存在着一定的不法侵害,挑拨人也实行了所谓正当防卫,形式上符合正当防卫的客观条件,但由于该不法侵害是在挑拔人的挑逗下故意诱发的,其主观上具有犯罪意图而没有防卫意图,客观上实施了犯罪行为,因而是故意犯罪,依法应该承担刑事责任;另一种情况是相互的非法侵害行为:是指双方都出于侵害对方的非法意图而发生的相互侵害行为。如互相斗殴,在互相斗殴的情况下,由于行为人主观上没有防卫意图,其行为也不得视为正当防卫。当然,如果非法侵害的一方已经放弃侵害,例如宣布不再斗殴或认输、求绕、逃跑,而非法侵害的另一方仍穷追不舍,继续加害,则已经放弃侵害的一方就具备了进行正当防卫的前提条件,他可以为了制止对方的进一步加害而采取必要的反击措施,这种情形下的反击可以成立正当防卫。

(五)正当防卫的限度条件

我们每一位公民在运用正当防卫这个法律武器的同时,也必须要把握住正当防卫的界限,防止滥用法律赋予的权利,造成防卫过当。根据新刑法第二十二条规定,正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,是防卫过当。防卫过当应当负刑事责任。

四、关于防卫过当

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害,在刑法理论上称为防卫过当。防卫过当应当同时具备以下特征:第一、防卫过当必须是明显地超过必要限度。所谓“必要限度”是指为有效地制止不法侵害所必需的防卫的强度。“明显超过必要限度”是指一般人都能够认识到其防卫强度已经超过了正当防卫所必需的强度;第二、对不法侵害人造成了重大损害,原刑法规定的“不应有的危害”,实践中很难掌握。“重大损害”是指由于防卫人明显超过必要限度的防卫行为造成不法侵害人或其他人人身伤亡及其他能够避免的严重损害。因此,具体讲,防卫过当是指防卫的限度明显超过了有效地制止住正在进行的不法侵害所必要的程度、范围,对不法侵害造成的损害远远超过了仅仅使其丧失侵害能力或者中止其侵害行为的程度,从而造成重大危害。防卫过当,应当负刑事责任。

防卫过当的概念比较抽象,要全面的理解把握防卫过当,就必须把握防卫过当的构成要件。防卫过当行为的前提是进行正当防卫,因此具有正当防卫的前四个条件,但防卫过当又不同于正当防卫,有其自己的特点:一是防卫明显超过了必要限度;二是造成了重大损害,这就是防卫过当应负刑事责任的根据。防卫过当的刑事责任,主要是解决防卫过当的定罪和量刑问题。能不能定罪,就要看是否具备了防卫过当犯罪构成的条件,因此它是刑事责任的唯一根据。

五、关于无过当防卫 新刑法第二十条第三款首次规定了针对严重危及人身安全的暴力犯罪可以采取无限度的防卫,即使造成了不法侵略者的损害后果也不负刑事责任。刑法第二十条规定:“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。在刑法理论界上有学者称,此款规定是我国的无限防卫权,或特别防卫权,或无过当之防卫等。[5]据此规定,对正在进行的严重危及人身安全的暴力犯罪实行正当防卫,不存在过当情形,这一规定是我国刑法在正当防卫制度上的一个重要突破。它使公民在受到正在进行的暴力犯罪时,能够站出来进行英勇的反击,不至于因过多的考虑防卫过当担责任而畏首畏尾,不能适时制服犯罪。无过当防卫赋予了防卫人无限的防卫权,因此必须对无过当防卫的使用严格掌握,以免滥用,使得防卫权蜕变为私刑权,造成社会混乱。必须明确无限防卫是正当防卫的一种。因此,除了没有限度条件外,正当防卫的其他四个条件:起因条件,防卫时间,防卫对象以及防卫意图必须同时具备。[6]

六、正当防卫在犯罪构成评价中的地位

我国刑法理论认为,正当防卫问题是在犯罪成立条件体系之外解决的,把正当防卫视为权利行为,这说明正当防卫在我国刑法理论中具有更积极的意义。

我国刑法之所以在犯罪成立要件的体系之外解决正当防卫问题,是因为犯罪构成由四个方面的要件――犯罪主体、犯罪客体、客观方面、主体主观方面构成。具备了四个构成要件的行为也就具有犯罪属性成立条件,缺少其中一个要件,即不构成犯罪。正当防卫属于犯罪构成体系之外的排除社会危害性的行为,即外表上似乎符合某种犯罪构成,实质上不仅不具有社会危害性,而且是对国家和人民有益的行为。把正当防卫规定为不负刑事责任的行为,是因为我国刑法理论认为,正当防卫行为根本不具备犯罪构成条件,即实施正当防卫的行为人,主观上不仅没有恶性,不存在危害社会的故意和过失,而是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害;客观上正当防卫行为不仅没有社会危害性,相反,它是同违法犯罪做斗争,保护国家、社会和人民利益的行为,是排除社会危害性的合法行为。这样的行为,不仅不应受到法律的制裁,还应当受到法律的保护、支持和鼓励。

总体说来,正当防卫之所以发展成为世界性的法律制度,原因就在于正当防卫具有坚实的法学根据和道义根据。现实中,正当防卫不但赋予公民以合法的防卫权,而且可以对不法侵害者本人起到警告、震慑作用,给不法侵害者带来一种恐惧;可以警告社会上那些企图实施不法侵害的行为人;可以使公民认识到正当防卫的意义,鼓励公民以此为武器与一切不法侵害行为做斗争,从而有效地保护合法权益。因此,正当防卫对于维护国家安全,保护公共利益,保护受害人的合法利益,鼓励见义勇为行为,打击各种违法犯罪,弘扬社会正气,都将具有重要的现实意义。

七、我国正当防卫制度存在问题及完善建议

(一)我国现行正当防卫制度存在的问题

1,对于正当防卫的条件的规定还是比较保守,如不法侵害行为“正在进行时”才可以实施正当防卫。

2,对于正当防卫权如何不被滥用考虑过多,而对鼓励公民积极行使防卫权 同不法侵害行为作斗争的措施考虑较少,对于正当防卫适用范围没有明确,法律用语不规范,容易产生误导,如“行凶”一词比较宽泛且难以界定,因而在事件中带来许多不必要的争论。

3关于防卫过当的文字表述存在一定的问题。原刑法关于防卫过当的表述存在明显逻辑矛盾的问题,现行刑法修改后并未给予解决,立法者的考虑是“不修改也不至于引起歧义”。当然,上述认识虽有一定道理。但在一部刑法典中保留一个这样的逻辑错误是不应该的,将“正当防卫明显超过必要限度”改为“防卫行为明显超过必要限度”只是举手之劳,不予修改实为现行刑法的一个缺陷。

4、关于正当防卫的适用对象的限定存在缺陷。刑法第20条第3款之规定,无过当之防卫的适用对象是行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪。那么,如何理解这里的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架呢?严格地说,行凶并不是一个正式的法律术语,因而其含义十分宽泛,难以界定。例如打架是行凶、伤害是行凶、杀人也是行凶。赤手空拳可以行凶、手持凶器可以行凶。因此,修订后的刑法采用行凶一词,存在一定的缺陷。对此,我们认为应当对行凶一词加以限制解释,限于使用凶器的暴力行凶。因而构成无过当之防卫的行凶,应当是指使用凶器、对被害人进行暴力袭击,严重危及被害人的人身安全。在这种情况下,才能对之实行无过当之防卫。杀人、是指故意杀人,而且在一般情况下是指使用凶器,严重危及被害人的生命安全的情形。对于那些采取隐蔽手段的杀人、例如投毒杀人等,事实上也不存在防卫的问题,更谈不上无过当之防卫。抢劫和强奸,根据修订后的刑法第20条之规定,是无过当之防卫的对象。那么,是否对一切抢劫和强奸犯罪都可以实行无过当之防卫呢?我们的回答是否定的,因为强奸和抢劫,从犯罪手段上来看,有暴力方法。胁迫方法和其他方法之分。这里的其他方法往往是指麻醉、灌酒、利用失去知觉不知反抗的状态等。对于暴力强奸、抢劫,显然可以实行无过当之防卫。但对于采用胁迫或者其他方法实行的非暴力的强奸、抢劫能否实行无过当之防卫,我们认为是值得商榷的,在我们看来,对这种非暴力的强奸、抢劫犯罪不能实行无过当之防卫。至于绑架,一般情况下是采用暴力的,因而可以实行无过当之防卫。但也有个别情况下,是非暴力的。例如胁迫等,在这种场合,一般不允许进行无过当之防卫。总之,在认定无过当之防卫的对象的时候,应当以暴力犯罪来严格界定与限制修订后的刑法所列举的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等犯罪。只有严重危及人身安全的以暴力手段实施的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架犯罪,才存在特殊防卫的问题。

5、举证责任责任问题。在修订后的刑法实施以后,适用无过当之防卫,存在一个举证责任问题。因而无过当之防卫是被害人的一个无罪辩护的理由。无过当之防卫的立法初衷是鼓励公民勇敢地同犯罪作斗争,但是也造成了一种危险,这种危险是指可能使不轨之徒易于歪曲利用无限防卫权以遂其杀人目的。[7] 为此,对无过当之防卫必须严格审查,防止滥用。这里涉及一个举证责任的问题,值得认真研究。在一般情况下,刑事诉讼中的举证责任是由公安司法机关承担的,被告人、犯罪嫌疑人不负证明责任,亦即他们不承担证明自己无罪的责任。但我们认为,被告人及其辩护人的辩护过程,仍然通行“谁主张、谁证明”的原则。修正后的刑事诉讼法第35条规定:“辩护人的责任是根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。”这里证明无罪的材料和意见,就包含证明责任的含义在内,在无过当防卫的情况下,公安司法机关当然要全面收集证据。如 果发现无过当之防卫的事实材料的,应当据此认为无罪。但如果公安司法机关只发现证明被告人故意杀人的事实材料,未发现无过当之防卫的事实材料,被告人及其辩护人提出无过当之防卫的辩护事由的,应当承担相应的证明责任,否则无过当之防卫就不能成立。

(二)对完善正当防卫制度的建议

1、从鼓励公民打击违法犯罪角度出发,对“正在进行”可以扩大解释,司法实践中,对“正在进行的不法侵害”通常理解为不法侵害已经开始在着手实施为行使正当防卫权的开始。考察国外正当防卫制度的立法情况,可见各国用不同方式规定正当防卫针对的是现实的不法侵害,有的确定为危险是防卫的前提,这可以借鉴的。

2、规定正当防卫权的适用范围情况。为鼓励公民采用灵活多样的方式对不法侵害进行打击,根据事件中的不同情况,可以规定用直接打击方式或使用工具、威胁等方法,还可以夺取犯罪工具的方法等,只要能被制服不法侵害着,阻止不法侵害行为发生或阻止危害后果发生,就应当认为是正当防卫。

3、制定行使司法证据规则,统一证据规范;增加特殊范围人举证责任的规定。

特殊防卫的立法初衷是鼓励公民勇敢地同犯罪作斗争,但是也存在一定的危险,这种危险就是不轨之徒可能会歪曲这一原则以达到其不法目的。因此,对特殊防卫应严格审查,以防滥用。

4、建议增加正当防卫的民事责任的规定。我国的相关法律中未明确规定正当防卫的民法责任,即正当防卫人是否要对损害结果做出赔偿或负其他民事责任。防卫人在行使防卫权利时,既没有违反公共利益,或以损害他人为主要目的而滥用权利,又尽了防止过当的义务,其行为既有理、有利、又有制,与所产生的损害结果之间,只有事实上的因果关系,没有法律上的因果关系,不具备损害赔偿或其他民事责任的原因要件。由此可知正当防卫人无需为自己的行为负民事责任。相反,根据正当防卫的完全正义性和有利无害的社会性,防卫一方在要求不法侵害者承担其直接侵权行为所造成的损害责任的同时,有请求赔偿防卫人因防卫造成的物质上和精神上的各种损害的权利,这乃理所当然。

八、结束语

新刑法的修改,对正当防卫的规定更加准确,具体,完善。无论是正当防卫概念上的修改还是对防卫过当负刑事责任的两个基本条件的界定,以及增加的无过当防卫的规定,都充分反映了在我国现阶段的社会治安状况条件下,进一步强化防卫制度的必要性。这不仅有利于鼓励公民积极与犯罪分子作斗争,有效保护公民的人身安全和合法权益,还有利于震慑犯罪分子,维护社会稳定,有利于形成敢于通犯罪分子作斗争的 良好社会风气。

参考文献

[1]李恩慈,《论正当防卫制度的历史渊源》,首都师范大学报(社会科学版),1999年第3期; [2]韩玉胜主编,《新编刑法教程》中国人民公安大学出版社2003年版; [3]赵秉志、赫兴旺主编,《论刑法总则的改革与发展》,法律出版社1997年版; [4]陈兴良主编,《刑法总论》,人民出版社2002年3月出版第36页; [5]高西江主编,《中华人民共和国刑法的修改与试用》,中国检察出版社1998版; [6]陈兴良主编,《刑法疏议》,中国人民公安大学出版社1997年版; [7]范忠信,《刑法典应力求垂范久远——论修订后的刑法的局限与缺陷》,《法学》1997年版;1

第三篇:自考法律专业毕业论文心得体会

自考法律专业毕业论文心得体会

自考频道 http://zikao.eol.cn 2004-06-11 brucejbm

论文的选题

这个过程是个很痛苦的过程,因为学了这么多课程后,对没门课都了解一些,但又好象对每门课都了解不多.写1万字的论文真有点无从着手的感觉.我的建议是至少先定好一个大的方向,比如说宪法、刑法、民法,民诉法等等。至于具体的选题如果不好确定的话,可以去图书馆泡几天,多读些专著,然后整理自己的思路来确定选题。

论文的结构

根据我读有关专著和论文的经验,大多数论文的结构如下:

1、引言(主要介绍写作论文的动机目的等)

2、论文正文主要包括(1)化主题的概念含义,来源,发展等相关概念,(2)相关的理论,(3)相关的制度,(4)我国的制度及作者的改进建议等内容

3、是结束语(概括论文的观点)

以上的结构只是供参考,具体结构要结合自己的题目和特点灵活运用。

参考资料

首先阅读大量的参考资料对于确定选题和写作素材都有很大帮助。

其次参考资料的准备的充分对最后的论文成绩也有重要影响,是评定论文成绩的因素之一。

我建议专著至少要看3本,论文至少要看5篇。

论文要注意的问题

1、不要抄袭,至少不要只抄一两本书的内容或论文。

2、一切事要自己合理安排时间,不要刚开始不抓紧,到截止日期前临时对付一篇,只引用了很少的专著和论文,让人一看就知道是抄的。

毕业答辩

北大答辩的程序是不一样的,一般程序是让你先自己简单介绍论文,着时间不会很长(5分钟左右),然后是答辩,有的专业是老师在你介绍后,根据你的论文问你三两个问题,让你底下准备30分钟到一小时然后回答,有的专业责是,现场问你现场做答。因为毕业生太多,老师会按选题将学生论文分组,每组人的答辩题目可能有一个是相同的。

答辩的题目一般都跟你的论文有关。以下我举宪法专业的的几个例子供大家参考。某人的题目是保护宗教自由,题目就是如何评价打击邪教,如何在打击邪教和保护宗教自由找平衡。某人的题目是保护平等权,问题是如何评价法律面前人人平等这句话。某人题目是保护私有财产,问题是如何看待保护私有财产带来的弊端。某人的问题是关于司法独立的,问题是如何对司法权的监督。

根据我的经验,问题一般是没有绝对答案的,所以答案尽量要和稀泥。从正反两方面回答,有代表性的问题是上述的那个评论法律面前人人平等的问题。当老师问那同学的时候,我也在琢磨答案。始终觉得着是条基本原则,要坚持的。那同学也基本是这么答的。但是问题背后还是隐藏着其他问题的。老师的答案是,这句话只是适用法律的平等,不包括立法平等。因此这句话还是有其片面性的。回来后我又考虑这个问题,觉得比教完整的回答是,介绍一下这句话的来源,意义和作用。然后把法律平等和其他上层建筑的组成部分的平等比较一下,然后,再介绍立法执法和司法平等等关系。这样一来很容易得出这句话是片面的观点,而且可以评述其积极意义和消极意义。

因此在写作的时候尽量参照上面的提问方式对自己论文中的观点,制度,理论多提问题。一般来说问题的模式是,谈某某理论或制度的弊端,谈与之相联系的概念的相互关系(比如有人写宪法保护环境权的,问题是宪法环境权应该与民法中的环境权是什么关系。还有上述打击邪教的例子),谈你对某法律制度或理论的理解。回答时尽量从起源,积极意义和消极意义两方面答。

第四篇:法律专业论文文秘专业论文

论农民专业合作社的法律地位

摘要随着社会主义市场经济的不断发展,农村经济发展中出现了各式各样的农民专业合作社。然而与农民专业合作社的蓬勃发展不相协调的是,我国现行法律、法规并没有对农民专业合作社的法律地位等重要问题作出相应明确统一的规定。本文立足于我国实践需要,借鉴已有学术观点,通过比较分析,文中认为农民专业合作社是既不同于合伙企业和公司,也不同于集体经经组织的特殊法人。

关键词农民专业合作社 法律地位 特殊法人

伴随着“三农问题”在我国广大农村地区的不断深入开展,我国涌现出了一大批与农村经济相适应的农村合作经济组织,其中发展的最为突出的就是农民专业合作社。而我国农民专业合作社长期处于无正当身份的现状,客观上严重阻碍了这一新型组织的发展。中国社科院农村发展研究所研究员苑鹏同志就曾指出:“关乎合作社发展的两大问题就是合作社的性质以及合作社与政府的关系。”①因此,明确农民专业合作社的法律地位是当务之急。

一、农民专业合作社法律地位的相关法律规定

我国目前的法律、法规对农民专业合作社的法律地位有所规定,但总的来说,这些规定缺乏统一性,即上下层次的法律法规的规定不尽一致,有的法律规定也不太明确。具体表现为以下三个方面:

首先,我国的《宪法》和《农业法》对农民专业合作社的法律地位作了相关规定。我国《宪法》第8条规定:“农村中的生产、供销、信用、消费等各种形式的合作经济,是社会主义劳动群众集体所有制经济。”这一规定将农民专业合作社明确为集体所有制经济。2003年修改后的《农业法》第2条规定:

“本法所称农业生产经营组织,是指农村集体经济组织、农民专业合作经济组织、农业企业和其他从事农业生产经营的组织。”这一规定将农民专业合作社视为农业生产经济组织,农民专业合作社不同于农村集体经济组织、农业企业和其他从事农业生产经营的组织,它到底具有何种法律地位并没有明确规定。其次,我国部分地方性法规也对农民专业合作社的法律地位作出了相关规定。浙江省于2004年11月11日出台了《浙江省农民专业合作社组织条例》,规定合作社属于有限责任公司性质。而上海在2004年《关于加快发展农民专业合作社的若干意见》中则按《公司法》对农民专业合作经济组织进行了工商登记,属有限责任公司,但同时又注明是合作社。随着农村经济的发展,我国不少地方的地方性法规都将农民专业合作社视为企业法人。

最后,我国2006年10月1日颁布的《农民专业合作社法》明确了农民专业合作社的市场主体地位,在该法第4、第5条分别规定,“农民专业合作社依照本法登记,取得法人资格。”这是我国第一次以法律形式赋予农民专业合作社的法人地位。然而,美中不足的是,仍然没有明确农民专业合作社的具体法人类型。《农民专业合作社法》赋予了农民合作社法人资格,但又不能说是企业法人,因为工商管理部门又不能收取任何费用。如果说是社会团体法人,那就应该到民政部门办理登记手续。不难看出,立法者对此也面临两难选择。

二、农民专业合作社法律地位的相关争论

在我国学术界对农民专业合作社的法人类型,也存在很多争议,主要有特殊企业法人说、非营利法人说或中间法人说和合作社法人说。

1.“特殊企业法人说”认为,农民专业合作社作为一种经济组织,具有由多个投资者构成,投资者承担有限责任,拥有独立法律人格等要素,与个人独资、合伙、公司有很大的不同,是一种独立的企业法律形态。②合作社对外是独立的经济实体,但合作社对内是一种农民志愿加入的互助互利的组织。因此可以将农民专业合作社的法律地位理解为特殊的企业法人。③

2.“中间法人说”认为,农民专业合作社以为社员提供服务为最高原则,不以营利为目的。但合作社为其成员服务又离不开商品经济的经营,离不开取得利润,因此,合作社也不属于公益性社团法人。农民专业合作社不只是单纯营利或单纯公益的营利法人、公益法人,而往往是同时包含类似这两种法人的多种功能,因此应赋予合作社独立的社团法人资格,有学者将其直接分类为一种特殊的中间社团法人,对外承担有限责任。④

3.“合作社法人说”认为,基于合作社的特殊性,从内部看,它谋求社员共同利益,与社员之间的交易不以营利为目的;从外部来看,它要实现营利,类似于企业法人。因此,在法律上,农民专业合作社应当定位合作社法人。⑤我国民法学泰斗梁慧星教授也提出,《中国民法典:总则编条文草案》虽然没有明文规定“合作社法人”,但为合作社法人预留了适当的位置。

总的说来,上述三种学说虽然形式上存在差异,但其理由基本相同,都考虑到了农民专业合作社的特殊性,即农民专业合作社作为特殊法人既有公益社团属性,又有经济性或企业属性,是具有双重属性的经济组织。一方面,农民专业合作社虽然对内不以营利为目的,但对外则强调营利性,其经济属性决定了农民专业合作社首先是一种经济组织。另一方面,农民专业合作社是社员的自主性联合组织,具有社团组织的特性,同时与普通公司企业相比,农民专业合作社承担着更多的社会责任,其社会属性在另一方面又决定了农民专业合作社是一种具有社会性的组织。

三、我国农民专业合作社是特殊的法人组织

无论从我国的实践,还是借鉴国外的立法经验,农民专业合作社都应当具有独立的法人资格。然而,我国立法虽然已经明确了农民专业合作社的法人地位,其具体法人类型仍然不确定。

(一)中西方法人分类概述

我国现行法律中对法人分类的规定集中体现在1986年《民法通则》中,以创设目的和业务范围为标准,首先将法人分为企业法人与非企业法人。根据所有制性质和外资参与方式、企业的组合形式,将企业法人具体区分为全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人、外资企业法人五种。非企业法人又包括机关法人、事业单位法人和社会团体法人。显然,根据此类划分,我国农民专业合作社无法准确的归于其中任何一类。这种分类方法有着明显的缺陷,带有计划经济的痕迹,也与现在的社会经济发展现状不相适应。

在大陆法系中,法人因分类标准不一,分类也不同。依照《德国民法典》的分类理论,按法人设立依据的不同,法人分为私法法人和公法法人。在私法法人中,按照法人的成立基础标准再次划分了社团法人与财团法人。社团法人是指以人的结合为成立基础的法人,即‘人的组织体”’;财团法人是以一定的目的财产为成立基础的法人。⑥然后,在社团法人之下又进行了两类划分,即非营利性社团和营利性社团、本国社团和外国社团。

对比西方国家系统、完善的法人分类,我国随着经济主体的多元化带来了社会法律主体的多元化,各式各样有着法人主体资格的社会组织兴起并迅猛发展。然而,我国现行的法人分类只是对现实生活中具体类型的列举,不具有周延性,与各种新型组织相匹配的相关法律机制并没有完善,许多组织都面临着归类的困境,典型的比如农民专业合作社以及一些基金会等财团法人。

(二)我国农民专业合作社是特殊的法人组织

尽管农民专业合作社是生产经营组织,然而,它是一种既不完全同于合伙企业、公司、又不同于集体经济组织的特殊法人。总得来说,农民专业合作社在价值取向上,既有企业法人的某些营利性因素对外营利,也有社会团体法人的某些公益性因素。在组织结构上,既有一般企业的某些特征,又有别于独资企业、合伙企业、公司制企业、社区性集体经济组织和社团组织,是在市场经济环境中发育起来的一种独立的经济组织形态。⑦

第五篇:法律专业论文要求

一、法律实践(社会实践):

1、法律实践(社会实践)是“中央广播电视大学人才培养模式改革与开放教育试点“法律专业的集中环节之一,法律必须在学习法律专业的主干专业基础课程之后进行。

2、法律实践(社会实践)的目的是加强学生对国情、民情以及社会政治经济、文化生活、尤其是对我国司法实践的了解,接受法学思维和业务技能的几蹦训练,具有运用法学理论和法律知识分析问题、解决问题的基本能力与创新意识,培养和训练学生认识、观察社会的能力,并为撰写毕业论文打下基础。

3、法律实践(社会实践)的内容应限定在立法、执法与司法范围内。参加毕业实践活动的学员应根据法学专业的特点,结合毕业论文的选题,有针对性地进行法律实践。实践单位和形式自己选择。

4、法律实践(社会实践)的成绩考核以学生提供的书面材料为依据。字数不少于2000字。

5、法律实践书面考核材料经审核合格后给予相应的学分。没有参加社会调查、未交法律实践书面考核材料者后成绩不合格者不计学分。

6、对法律实践书面材料考核的内容有:法律实践时的基本情况与表现:书面考核材料的内容与文字表达。法律实践成绩评定办法:

法律实践书面考核材料由指导教师凭此规定成绩。电大分校负责法律实践书面考核材料的成绩审核。

注:法律专科要求撰写的是:社会调查;法律本科要求撰写的是:法律实践。

一、法律实践(社会实践):

1、法律实践(社会实践)是“中央广播电视大学人才培养模式改革与开放教育试点“法律专业的集中环节之一,法律必须在学习法律专业的主干专业基础课程之后进行。

2、法律实践(社会实践)的目的是加强学生对国情、民情以及社会政治经济、文化生活、尤其是对我国司法实践的了解,接受法学思维和业务技能的几蹦训练,具有运用法学理论和法律知识分析问题、解决问题的基本能力与创新意识,培养和训练学生认识、观察社会的能力,并为撰写毕业论文打下基础。

3、法律实践(社会实践)的内容应限定在立法、执法与司法范围内。参加毕业实践活动的学员应根据法学专业的特点,结合毕业论文的选题,有针对性地进行法律实践。实践单位和形式自己选择。

4、法律实践(社会实践)的成绩考核以学生提供的书面材料为依据。字数不少于2000字。

5、法律实践书面考核材料经审核合格后给予相应的学分。没有参加社会调查、未交法律实践书面考核材料者后成绩不合格者不计学分。

6、对法律实践书面材料考核的内容有:法律实践时的基本情况与表现:书面考核材料的内容与文字表达。法律实践成绩评定办法:

法律实践书面考核材料由指导教师凭此规定成绩。电大分校负责法律实践书面考核材料的成绩审核。

注:法律专科要求撰写的是:社会调查;法律本科要求撰写的是:法律实践。

毕业论文的形式应为学术论文,本科字数不少于6000字,专科不少于5000字。

6.(本文权属文秘之音所有,更多文章请登陆www.xiexiebang.com查看)毕业论文的要求:学生应在事实求是、深入实际的基础上,运用所学的知识,独立写出具有一定质量的毕业论文,毕业论文应观点明确,材料详实,结构合理,层次清楚,语言通顺。

7.毕业论文评分标准为:优秀、良好、中、及格、不及格五等,凡是成绩在及格以上者,给予5学分。

(1)优秀:观点明确,论述充分,论证严谨,有一定的独创性,科学性较强,文章结构完整,层次清晰,语言流畅,格式规范,答辩中回答问题正确,重点突出。

(2)良好:观点明确,内容充实,有一定的理论性,论证较为严谨,逻辑性较强,文章结构完整,层次清楚,语言流畅,答辩中问题回答正确。

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