广东高院关于劳动合同法指导意见

第一篇：广东高院关于劳动合同法指导意见

广东高院关于劳动合同法指导意见

关于印发《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用

<劳动争议调解仲裁法>、<劳动合同法>若干问题的指导意见》的通知

粤高法发[2008]13号

全省各级人民法院、各级劳动争议仲裁委员会：

现将《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用<劳动争议调解仲裁法>、<劳动合同法>若干问题的指导意见》印发给你们，供办案时参考。如在处理此类案件时遇到问题，请及时报告省法院民一庭或省劳动争议仲裁委员会办公室。、二00八年六月二十三日

广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会

关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见

为了及时公正处理劳动争议案件，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称《劳动争议调解仲裁法》）、《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）等有关规定，结合我省实际情况，提出如下指导意见：

第一条人民法院、劳动争议仲裁委员会处理劳动争议案件应遵循平等保护劳动者和用人单位合法权益、充分利用劳动仲裁资源和合理配置审判资源、合法公正及时、法不溯及既往、法律效果与社会效果相统一等原则。

第二条下列争议，应作为劳动争议处理：

（一）劳动者与用人单位因养老保险缴费年限发生的争议；

（二）劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险费导致其损失为由，要求用人单位支付工伤、失业、生育、医疗待遇和赔偿金的；

（三）劳动者以用人单位降低其缴纳社会保险费的工资标准导致其损失为由，要求用人单位承担工伤待遇损失的。

第三条劳动者与用人单位因住房公积金产生的争议，不作劳动争议处理。

第四条人民法院受理破产申请后，劳动者对管理人列出的工资、经济补偿金、医疗费用等劳动债权清单提出异议，管理人不予更正，劳动者可以直接向受理破产申请的人民法院起诉。受理破产申请的法院是中级法院的，中级法院可以指定基层人民法院审理上述案件。

第五条劳动者与不具备合法经营资格的用人单位因用工关系产生争议，应当将该单位或出资人列为当事人。不具备合法经营资格的用人单位借用他人营业执照经营的，还应当将被借用营业执照的一方列为当事人。

在建设工程施工过程中，作为实际施工人的自然人与其非法招用的劳动者产生纠纷，劳动者申请仲裁或起诉的，应将具备用工主体资格的发包方列为被诉人或被告，并可视案情需要将施工的自然人、转包人、违法分包人列为被诉人或被告、第三人。

第六条当事人以劳动争议仲裁委员会逾期未作出受理决定而直接向人民法院提起诉讼的，劳动者应向人民法院提交劳动争议仲裁委员会出具的已接受其申请材料的凭证及尚未受理的证明。

当事人以劳动争议仲裁委员会逾期未作出仲裁裁决而直接向人民法院提起诉讼的，人民法院经审查确实不存在鉴定、延误送达、移送管辖、案件排期及等待工伤复议、诉讼、评残结论等中止事由的，应予以受理。人民法院在审查时可以要求劳动者提供劳动争议仲裁委员会出具的《受理通知书》及尚未裁决的证明。

人民法院决定受理劳动者申请的，应在受理之日起五日内书面通知劳动争议仲裁委员会终结有关案件的仲裁。

第七条《劳动争议调解仲裁法》中规定的“三日”、“五日”，均指工作日。

第八条劳动者依据《劳动合同法》第三十条第二款和《劳动争议调解仲裁法》第十六条的规定向人民法院申请支付令的，应符合《民事诉讼法》第十七章的规定。

人民法院裁定终结督促程序后，劳动者应先就劳动争议事项向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

第九条《劳动争议调解仲裁法》第四十七条应作如下理解：

（一）劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金，其仲裁请求涉及数项，分项计算数额不超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为终局裁决；

（二）劳动者要求按国家法定标准执行工作时间、享受休息休假的争议，以及劳动者与用人单位发生本意见第二条规定的社会保险争议，仲裁裁决为终局裁决。

申请人的仲裁请求同时涉及仲裁终局裁决和非终局裁决事项的，劳动争议仲裁委员会应分别就仲裁终局裁决与非终局裁决事项作出裁决。

第十条劳动者就终局裁决向基层人民法院起诉，而用人单位依据《劳动争议调解仲裁法》第四十九的规定向中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应不予受理。已经受理的，应裁定终结诉讼。但基层人民法院审理案件时，对用人单位的抗辩应一并处理。

劳动者起诉后撤诉或因超过起诉期间被驳回起诉的，用人单位自收到裁定书之日起三十日内可以向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决。

中级人民法院在受理用人单位撤销仲裁裁决的申请后，或基层人民法院在受理劳动者对于终局裁决不服的案件后，均应在开庭审理前审查是否同时存在撤销仲裁之诉和劳动者不服终局裁决的起诉，以便两级法院就有关案件进行协调和沟通。

第十一条劳动争议仲裁过程中，用人单位可能出现逃匿、转移财产等情形的，劳动者可以凭劳动争议仲裁委员会《受理通知书》向用人单位住所地人民法院提出财产保全申请。劳动者的申请符合《民事诉讼法》第九十三条规定的，人民法院依法作出财产保全的裁定。劳动者在仲裁裁决生效或者人民法院判决生效后三个月内未申请人民法院强制执行，用人单位要求解除保全的，人民法院应当解除保全措施。劳动者确因经济困难不能提供财产担保的，也可提供保证人担保。

第十二条劳动争议仲裁委员会依据《劳动争议调解仲裁法》第四十四条的规定将先予执行裁决移送被执行人住所地或财产所在地的基层人民法院执行时，应向人民法院提供以下材料：

（一）移送执行函（函中注明案件双方当事人的联系电话及住所）；

（二）先予执行的裁决书；

（三）裁决书的送达证明。

第十三条在人民法院审查用人单位撤销仲裁裁决的申请是否符合法定条件的期间，人民法院可不停止生效仲裁裁决的执行。

用人单位向人民法院申请撤销仲裁裁决被驳回的，又在执行程序中以相同理由提出不予执行申请的，人民法院不予支持。

第十四条根据审理撤销仲裁裁决、执行仲裁裁决案件的实际需要，人民法院可以向作出原裁决的劳动争议仲裁委员会调阅案卷。在收到人民法院的函件后，劳动争议仲裁委员会应于五日内提供案卷。

人民法院在办理上述案件过程中作出的裁定，应当送作出原裁决的劳动争议仲裁委员会。第十五条用人单位没有为劳动者缴纳工伤保险费，劳动者请求用人单位承担其工伤待遇，却不能提供劳动行政部门作出的工伤认定书的，劳动争议仲裁委员会应裁决不予支持，人民法院应裁定驳回其起诉。但下列情形除外：

（一）用人单位对构成工伤并无异议的；

（二）非法用工单位与非法用工中的伤亡人员就赔偿问题发生争议的。

第十六条 2008年5月1日后受理的劳动争议案件适用《劳动争议调解仲裁法》，但对于2008年5月1日前发生的劳动争议案件，有关仲裁时效和起诉权的规定仍适用《劳动法》。第十七条用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系可按劳动关系处理。

用人单位招用已享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系应按雇佣关系处理。

第十八条外国人、港澳台地区居民在中国内地就业产生的用工关系应按劳动关系处理。外国人、港澳台居民未依法办理《外国人就业证》、《台港澳人员就业证》的，应认定有关劳动合同为无效劳动合同。外国人、港澳台地区居民已经付出劳动的，由用人单位参照合同约定支付劳动报酬。

第十九条外国企业常驻代表机构、港澳台地区企业未通过涉外就业服务单位直接招用中国雇员的，应认定有关用工关系为雇佣关系。

第二十条用人单位在《劳动合同法》实施前制定的规章制度，虽未经过《劳动合同法》

第四条第二款规定的民主程序，但内容未违反法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示或告知的，可以作为用人单位用工管理的依据。

《劳动合同法》实施后，用人单位制定、修改直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，未经过《劳动合同法》第四条第二款规定的民主程序的，原则上不能作为用人单位用工管理的依据。但规章制度或者重大事项的内容未违反法律、行政法规及政策规定，不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或告知，劳动者没有异议的，可以作为劳动仲裁和人民法院裁判的依据。

第二十一条自用工之日起一个月内，劳动者与用人单位就签订劳动合同事项协商不一致，用人单位提出终止劳动关系的，无须支付经济补偿金。

自用工之日起超过一个月不足一年，用人单位有足够证据证明其与劳动者未能签订书面劳动合同的原因完全在劳动者，且用人单位无过错的，用人单位无须支付两倍工资。但用人单位提出终止劳动关系的，须支付经济补偿金。

第二十二条用人单位恶意规避《劳动合同法》第十四条的下列行为，应认定为无效行为，劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数仍应连续计算：

（一）为使劳动者“工龄归零”，迫使劳动者辞职后重新与其签订劳动合同的；

（二）通过设立关联企业，在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的；

（三）通过非法劳务派遣的；

（四）其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。

《劳动合同法》实施前，用人单位已按国家和省有关主辅分离辅业改制、劣势企业关闭退出和富余人员安置等规定，办理了解除劳动合同手续并依法支付经济补偿金的，工作年限不连续计算。

第二十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人，不影响劳动合同的履行，劳动者的工作年限应连续计算。劳动者要求解除劳动关系并由用人单位（投资人）支付经济补偿金的，不予支持。

第二十四条劳动者以用人单位在《劳动合同法》实施前未按当地规定的险种缴纳社会保险费为由，请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。

《劳动合同法》实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算。劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。

第二十五条劳动者以用人单位在《劳动合同法》实施前未及时足额支付劳动报酬为由，请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，除符合最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十五条规定的情形外，不予支持。

《劳动合同法》实施后，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持。

第二十六条用人单位与劳动者约定竞业限制的，应当在竞业限制期限内依法给予劳动者经济补偿，用人单位未按约定支付经济补偿的，劳动者可要求用人单位履行竞业限制协议。至工作交接完成时，用人单位尚未承诺给予劳动者经济补偿的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。

用人单位在竞业限制条款中约定的违约金过分高于实际损失的，人民法院、劳动争议仲裁委员会可以依据劳动者的请求对违约金数额予以适当调整。

第二十七条用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。第二十八条劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定。但约定的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。

第二十九条劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。用人单位以已经劳动者确认的电子考勤记录证明劳动者未加班的，对用人单位的电子考勤记录应予采信。

劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。

第三十条《劳动合同法》实施后，用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应按《劳动合同法》的规定向劳动者支付赔偿金，但无需另行支付经济补偿金。该赔偿金的计算年限自2008年1月1日起计算，以前的工作年限按《劳动法》的规定计算赔偿金。

用人单位因未在用工之日起一个月内签订劳动合同须按月向劳动者支付二倍工资，其中加付的一倍工资不纳入经济补偿金或赔偿金的计算基数。

第三十一条本意见自下发之日起，供全省各级人民法院、劳动争议仲裁委员会参照执行。本意见施行前下发的有关指导意见与本意见规定不一致的，以本意见的规定为准。法律法规、司法解释有新规定的，按法律法规、司法解释的规定执行。

第二篇：广东高院发布最新劳动争议指导意见

广东高院发布最新劳动争议指导意见 广东省高级人民法院

广东省劳动人事争议仲裁委员会

关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见

为统一劳动人事争议裁审法律适用标准，规范裁审程序衔接，根据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》以及《人力资源社会保障部最高人民法院关于加强劳动人事争议仲裁与诉讼衔接机制建设的意见》的有关规定，结合我省实际，制定本意见。

一、出租汽车（巡游车和网约车）驾驶员与经营者订立劳动合同并按劳动合同履行的，认定为劳动关系；双方订立承包、租赁、联营等合同，并建立营运风险共担、利益共享分配机制的，按双方约定执行。实际履行与约定不一致或双方未约定的，以实际履行情况认定。

二、网络平台经营者与相关从业人员之间的用工关系性质，原则上按约定处理。如双方属于自负盈亏的承包关系或已订立经营合同、投资合同等，建立了风险共担、利益共享的分配机制的，不应认定双方存在劳动关系。实际履行与约定不一致或双方未约定的，以实际履行情况认定。

三、村民委员会、居民委员会、农村集体经济组织与其对外聘用人员发生的用工关系，符合劳动关系特征的，应认定为劳动关系。

四、用人单位和劳动者均不能对工资数额举证的，由仲裁机构、人民法院参照本单位同岗位平均工资或者根据用人单位经济类型，参照当地城镇非私营单位就业人员年平均工资或当地城镇私营单位就业人员年平均工资确定。如按照上述标准确定的工资与该行业（或岗位）的普遍工资收入明显不符的，参照政府职能部门公布的人力资源市场工资指导价位等因素综合确定。

五、非因劳动者原因致用人单位生产经营陷入严重困境，有丧失清偿能力的可能并致用人单位停产、限产，用人单位可以根据《劳动合同法》第四十条第三项的规定解除劳动合同并支付经济补偿，也可以与劳动者协商约定停工限产期限。停工限产未超过一个工资支付周期，用人单位按照正常工作时间支付工资，超过一个工资支付周期，用人单位根据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定向劳

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动者支付工资或生活费。停工限产超过合理期限或约定期限，劳动者根据《劳动合同法》第三十八条第一款第一项的规定提出解除劳动合同并主张经济补偿的，应予支持。

六、女职工按照《女职工劳动保护特别规定》第七条的规定休产假的，原工资标准按照《广东省实施＜女职工劳动保护特别规定＞办法》第十三条第二款的规定确定。根据《广东省人口与计划生育条例》第三十条的规定，符合法律、法规规定生育子女的，女方享受八十日的奖励假，男方享受十五日的陪产假，在规定假期内照发工资，不影响福利待遇和全勤评奖。奖励假和陪产假期间的工资应按职工正常出勤情况下的应得工资计算，但加班工资、高温津贴、支付周期超过一个月或未确定支付周期的劳动报酬除外。

七、在工伤停工留薪期内，劳动者的原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤停工留薪期工资应按劳动者工伤前十二个月的平均工资（包括加班工资）支付。

八、劳动者与用人单位虽未签订名称为劳动合同的书面协议，但双方签订的包含工资、岗位、工作时间、劳动期限等内容的书面协议，具备劳动合同本质特征的，应当认定双方已经订立书面劳动合同。

九、用人单位违反《劳动合同法》第十四条第二款的规定，未与劳动者订立无固定期限劳动合同的，用人单位应根据《劳动合同法》第八十二条第二款的规定，从依法应订立无固定期限劳动合同之日满一个月的次日起向劳动者每月支付二倍工资。

十、原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》废止后，经济补偿月数上限、工作年限不满六个月经济补偿计发月数、经济补偿的计发基数问题统一适用《劳动合同法》第四十七条的规定。

根据《劳动合同法》第九十七条第三款的规定，《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同在该法施行后解除或终止的，依照《劳动合同法》第四十六条规定用人单位应当支付经济补偿的，补偿年限从该法施行之日起计算。在《劳动合同法》施行前，按照当时的规定用人单位应当支付经济补偿的，仍适用当时规定。

十一、劳动者患病、非因工负伤医疗期满后，经劳动能力鉴定委员会鉴定为完全

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丧失劳动能力或大部分丧失劳动能力，不能从事原工作、也不能从事由用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按规定支付经济补偿并支付不低于六个月工资的医疗补助费。

十二、劳动者申请仲裁或起诉时请求违法解除或违法终止劳动合同的赔偿金，但仲裁机构或人民法院经过审理后认为应支持劳动者解除或终止劳动合同的经济补偿的，可直接裁判用人单位向劳动者支付经济补偿。劳动者申请仲裁或起诉时请求解除或终止劳动合同的经济补偿，但仲裁机构或人民法院经过审理后认为应支持违法解除或终止劳动合同的赔偿金的，可在劳动者请求的金额范围内予以支持。

十三、用人单位以劳动者违反计划生育政策为由解除劳动合同的，应承担违法解除劳动合同的法律责任。

十四、建设单位、施工总承包单位或者具有用人单位资格的专业分包或劳务分包单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用人单位资格的组织或者自然人，社会保险行政部门认定建设单位、施工总承包单位或者具有用人单位资格的专业分包单位承担工伤保险责任，建设单位、施工总承包单位或者具有用人主体资格的专业分包单位以其与劳动者不存在劳动关系为由抗辩的，不予支持。劳动者依据工伤认定结论主张停工留薪期工资的，应予支持。

十五、按建设项目参加工伤保险的，根据社会保险行政部门作出的工伤认定结论，由所列的工伤保险责任单位作为工伤待遇支付主体。若工伤认定结论仅列建筑工程项目部，未明确工伤保险责任单位的，劳动者以不具备用人单位资格的项目部作为被申请人提起劳动仲裁的，不予受理。劳动者可以请求社会保险行政部门重新作出结论。

十六、劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止。劳动者所受伤害如被社会保险行政部门认定为工伤，劳动者要求用工单位参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用的，应予支持，但不包括一次性就业补助金。

十七、符合《劳动合同法》第十四条第二款、第三款规定的情形的，劳务派遣单位应依法与被派遣的劳动者订立无固定期限劳动合同。

十八、用工单位违反《劳务派遣暂行规定》第三条、第四条规定的劳务派遣用工

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范围和用工比例的，由人力资源社会保障行政部门依法处理，不影响劳务派遣合同的效力。

十九、根据《劳动合同法》第五十七条的规定，劳务派遣单位未取得经营劳务派遣业务行政许可的，劳务派遣协议无效。因劳务派遣协议无效给劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任，但用工单位能证明其已尽审查义务的除外。

二十、职业病诊断、鉴定过程中，在确认劳动者职业史、职业病危害接触史时，当事人对劳动关系、工种、工作岗位或者在岗时间有争议的，可以向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。劳动者对仲裁裁决不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。

用人单位对仲裁裁决不服的，可以在职业病诊断、鉴定程序结束之日起十五日内依法向人民法院提起诉讼；诉讼期间，劳动者的治疗费用按照职业病待遇规定的途径支付。

二十一、对仲裁裁决主文或仲裁调解书中的文字、计算错误以及仲裁机构已经认定但在裁决主文中遗漏的事项，可以补正或说明的，人民法院应当告知仲裁机构补正或说明，或向仲裁机构调卷查明。仲裁机构不补正也不说明，且人民法院调卷后执行内容仍然不明确无法执行的，可以裁定驳回执行申请。如仲裁机构通过监督程序对案件重新作出处理，原裁决书或调解书已经执行的，被执行人依据生效的法律文书可向人民法院申请执行回转。仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以向人民法院起诉。

生效仲裁裁决书或调解书，申请人应向被执行人住所地或被执行财产所在地基层人民法院申请执行。

二十二、仲裁过程中，用人单位可能出现逃匿、转移财产等情形的，劳动者应当通过仲裁机构向人民法院申请财产保全，仲裁机构在接到劳动者提交的申请后48小时内向被申请人住所地或被申请保全的财产所在地的基层人民法院移交保全申请书、财产线索清单、用人单位情况说明等相关材料。人民法院裁定采取保全措施或者裁定驳回申请的，应当将裁定书送达当事人，并通知仲裁机构。人民法院经审查认为劳动者经济确有困难，或有证据证明用人单位存在欠薪逃匿可能的，可以减轻或免除劳动者提供担保的义务，及时采取保全措施。

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二十三、申请人的仲裁请求同时涉及终局裁决事项和非终局裁决事项的，仲裁机构在同一份裁决书中分别列明终局裁决事项和非终局裁决事项，并分别告知权利救济途径，视为已分别制作仲裁裁决书。

二十四、仲裁机构可以根据案件审理需要，申请基层人民法院签发调查令，由仲裁机构向有关单位和个人调查取证。调查取证的事项包括银行代发工资情况及相关单位、个人保存的证据材料等。

人民法院可以根据案件审理需要，要求仲裁机构就仲裁阶段的案件处理情况作出说明，或委托仲裁机构向劳动监察、社会保险经办机构等调取、核实相关材料。二

十五、当事人在仲裁阶段办理委托代理手续时，可同时明确诉讼和执行阶段的委托代理人及委托权限。对当事人已明确诉讼和执行阶段委托代理人及委托权限的，仲裁机构可依据当事人申请提供有关授权委托材料。

二十六、当事人对仲裁裁决认定的事实无异议的，人民法院可直接采信。当事人在仲裁阶段承认的对己方不利的事实或认可的证据，人民法院可以予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。对当事人服裁部分，人民法院可在说理部分直接确认，并形成相应判项。

二十七、根据《广东省劳动人事争议处理办法》第五十八条第三款的规定，受送达人无法联系，或者以直接送达、委托送达、邮寄送达、留置送达等方式无法送达的，可在人力资源社会保障行政部门的门户网站公告和在受送达人住所地张贴公告，自发出公告之日起，经过30日即视为送达。根据《广东省劳动人事争议处理办法》第五十八条第四款的规定，劳动者人数在10人以上的集体争议，仲裁机构以直接送达方式无法送达用人单位的，可以在有关基层组织见证下，在用人单位住所地或者生产经营场所张贴有关文书，并采用拍照、录像等方式记录，自张贴之日起即视为送达。

二十八、根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十条的规定，仲裁机构受理案件时不再主动审查仲裁时效。案件受理后，当事人未就仲裁时效进行抗辩的，仲裁机构不主动审查，但案件涉及虚假仲裁，恶意串通损害国家、集体或第三人合法权益的除外。当事人在仲裁阶段未提出时效抗辩，在诉讼阶段又主张时效抗辩的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的仲裁请求权已过时效期间的情形除外。

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《劳动人事争议仲裁办案规则》实施前，申请人的仲裁请求已超过仲裁时效，申请人在《劳动人事争议仲裁办案规则》实施后申请仲裁不受前款关于仲裁机构不主动审查时效规定的限制。

二十九、鼓励有条件的地区建立劳动人事争议一体化处理工作机制，尝试构建裁审一体化处理网络平台，促进仲裁机构和人民法院立案、保全、证据调查、裁判文书等案件信息共享，实现劳动人事争议公正高效处理。

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十、本意见从下发之日起供全省各级人民法院、仲裁机构参照执行。本意见下发之前的会议纪要、指导意见与本意见不一致的，按本意见处理。法律法规、司法解释有新规定的，按法律法规、司法解释的规定执行。广东省高级人民法院办公室 2018年8月8日印发

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第三篇：上海高院劳动合同法意见介绍

1、关于未订立书面劳动合同

借助强大勤劳的媒体，未订立书面劳动合同给双倍工资深入人心，只要是个人、认识字的估计都知道，谁不知道，谁可以去跳黄浦江了；

可能发生的问题是在续约的时候，劳动合同到期，公司和员工谈续约，双方为了工资、福利待遇讨价还价，导致一直未签署新的劳动合同，此时在旧合同到期，新合同签署前，这中间有一个没有合同的真空时期，这个真空时期是否需要支付双倍工资，存在争议：

理解一：劳动合同法明确说明是自用工之日起也即首次签署合同或２００８年１月１日后补签署合同时，有一个月的宽限期，满一个月不签署给２倍工资，在一个月内签署了，就不用给；而对于续约则不给予一个月宽限期，如果没能及时续约，产生真空期，则自第一个合同到期时起，至新合同签约时止，这之间的时间是要给双倍工资，如果真空期超过1年，则视为无固定期限（当然，不大可能一年内都无法续约，除非那个公司人事是个慢性子到极点且漠然的人）；

理解二：续约也给予一个月宽限期，即超过一个月未续约，则给双薪，超过一年，视为无固定期限了。

引申：有鉴于此，最好处理是续签不出现空档，在第一个合同到期前２个月开始协商，到期前至少一周，即将下一个合同续签好，前后时间相连。

可能发生的问题在续约时还有，员工故意讨价还价，拖过一个月，然后走人，找公司要双倍（发生此种情形，极有可能是员工已找好下家，临走前折腾一下，虽然少之又少，也还是可能会出现），当然首次签署合同时，也有可能发生。

理解：根据劳动合同法条例的规定，发生员工故意不续签，公司须书面通知员工终止劳动关系，并不须支付经济补偿金；此规定太过强硬，没有回旋余地，而且不利于劳动关系的稳定、社会的和谐；因此，上海高院意见，只要公司一直在不间断的和员工在进行磋商，履行诚实磋商义务，则可以免除双倍工资义务（合同期满的每满一年支付一个月的经济补偿义务不免除）。

当然，这时候举证责任全在公司，员工只需要说公司不和我续签或者说不给我合同就可以了，公司证明不了，超过一个月就得给双倍。

引申：公司人事在续约时应该尽可能书面谈，如E-mail，而不是口头或电话。

2、劳动者违反劳动合同约定期限解除合同，公司要求返还特殊待遇

劳动合同法的颁布，使得当初上海关于提供房子、汽车等特殊待遇可以约定服务期的情形变成不合法，因为服务期约定只有一种，就是提供技术培训；如公司以提供房子、汽车等约定服务期是无效的，算白给。

为了平衡利益，上海高院意见规定，如果公司提供了房子、汽车当高价值财物，这算作预付性质，员工如不按照期限履行劳动合同或中途走人，则根据合同履行对等原则，对员工未履行的部分，公司可以拒绝给付，已经给付的部分，可以要求相应返还，因此，公司以未完全履行劳动合同为由，要求员工按比例返还，是可以支持的。

引申：如果公司给员工买了一部车子，价值20万，约定工作4年，那么1年就是5万，员工如果工作满一年就走人，则必须把未履行的3年折算的15万还给公司。这个和服务期的区别是不是违约金，但达到的效果是一样的了。只是房子、车子返还根据的是劳动合同，而服务期违约金则是根据服务期协议。

3、员工占有公司较大价值财物，公司与员工约定设置担保的处理

劳动合同法明确规定，公司不得在招工时扣押员工身份证或者要求提供担保或财物。根据上海高院意见，在劳动合同履行过程中，如果员工占有公司较大价值财物，公司为防止财物灭失或毁坏，要求员工提供担保，是有效的。

引申：招工录用、签署劳动合同时，是不能要员工提供担保的，但是合同签署后，在工作过程中，如果员工占用了公司较大的财物，则公司可要求提供相应担保，只是担保要合理，如财物价值1万，担保价值不超过1万即为合理，如要求员工提供10万担保，就不合理。这比较常见的是用在公司司机身上，公司司机占有公司车子，如果晚上允许司机开车回家的话，那么可以要求司机提供担保，这担保可以是家人担保，也可以是房产担保。

4、关于经济补偿金分段计算

劳动合同跨国2008年1月1日，在劳动合同法施行后解除或终止，产生经济补偿金分段计算，即08年1月1日前和08年1月1日后。主要分为：

（一）《劳动合同法》与2008年1月1日之前施行的相关法律法规的规定（以下简称“以前规定”，单指上海规定）均规定应当支付经济补偿金的情况，且员工的月平均工资不高于上本市职工月平均工资三倍的，经济补偿金的计算基数按员工在劳动合同解除或终止前十二个月的月平均工资确定。

（二）《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的情形，且不属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的，经济补偿年限自用工之日起计算。《劳动合同法》规定应当支付经济补偿金的情形，但属于以前规定中“经济补偿金总额不超过劳动者十二个月的工资收入”情形的，员工在《劳动合同法》施行前的经济补偿年限按照以前规定计算；员工在《劳动合同法》施行后的工作年限在计算经济补偿年限时并入计算。

（三）符合《劳动合同法》规定三倍封顶的情形，实施封顶计算经济补偿年限自《劳动合同法》施行之日起计算，《劳动合同法》施行之前的工作年限仍按以前规定的标准计算经济补偿金。

（四）根据《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，公司违反《劳动合同法》的规定解除或终止劳动合同，依法支付员工赔偿金，赔偿金的计算年限自用工之日起计算。如员工在劳动合同被违法解除或终止前十二个月的月平均工资高于上本市职工月平均工资三倍的，根据《劳动合同法》第八十七条规定，应当按照第四十七条第二款规定的经济补偿标准计算。

理解：这段极其复杂的表述，总是让我感叹，这学法律的逻辑得厉害，否则就被制定法律的大爷们给饶糊涂了。

举个例子更能清楚表述上述经济补偿金的计算，以违法解除，即可选择支付补偿金，也可选择支付付赔偿金为例：

上海为例，上海08年职工月平均工资为3292，3倍是9786，凑个整数1万好计算。

一个人月工资为3万，合同从1997年1月1日起，中间续约了几次，最后一次到2010年12月31日止，前后在公司工作14年，现在被公司违法解雇，符合支付经济补偿金的情形（无论根据以前规定还是劳动合同法规定都符合）。

那么经济补偿金计算为（限上海）：

3万×11年（1997.1.1——2007.12.31）+1万（超过3倍以3倍计算）×3年

（2008.1.1——2010.12.31）=36万。

赔偿金

1万（超过3倍以3倍计算）×14年（1997.1.1——2010.12.31）×2=28万。

引申：这个例子是以公司违法解除为前提的，如果不是违法解除，则情况计算会有所不同（大部分解除都违法，所以举违法解除有代表性）。从上例子可以看出，如果工资很高，那么选择补偿金可能比选择赔偿金要合算了。

十分纠结的计算。

第四篇：广东高院工作报告

广东省高级人民法院工作报告

更新时间：2012-01-15 10:47:00 ――2012年1月15日在广东省第十一届 人民代表大会第五次会议上

广东省高级人民法院院长 郑 鄂

各位代表：

我向大会报告省高级人民法院的工作，请予审议。并请省政协委员、列席人员提出意见。

过去的一年，是全省法院实现整体工作争当排头兵目标的冲刺年。我们按照省十一届人大四次会议决议的要求，以公平正义作为法院工作的生命线，组织全省法院开展“奋力实现排头兵目标”竞赛活动，充分发挥省法院的表率作用和指导监督职能，推动了全省法院各项工作的科学发展。

——全省法院办案质量、效率、效果取得持续进步。2011年，全省法院共受理各类案件1055341件，同比下降1.29%，其中新收1000031件，办结977311件，案件结收比为97.73%。取得了法定审限内结案率、一审服判息诉率、实际执行率上升，以及一审判决案件改判发回重审率、生效案件改判发回重审率、信访投诉率下降等“三升三降”的可喜进展。

——争当全国法院整体工作排头兵的目标基本实现。经过三年来的不懈努力，全省法院争当排头兵的18项主要质效指标全部达标。尤其是一审服判息诉率、民事一审调解撤诉率、实际执行率分别比2008年提高了4.23、18.36和15.10个百分点，反映办案综合质量水平的涉诉信访工作领先全国，人民群众来访从2008年的51496人次下降到20298人次，减少60.58%。据广东省省情调查研究中心“法院工作满意度”调查显示，人民群众对全省法院整体工作满意率为95.1％。

——省法院对下指导监督的职能逐步强化。各级党委、政府重视和加强诉前联调工作，社会对诉前化解矛盾纠纷认同度不断增强，使法院的审判质量效率进一步改善，服判息诉工作得到强化。全省法院一审收案增幅初步回落，一、二审案件质量不断提高，使省法院再审审查、执行监督案件明显下降。省法院全年新收各类案件15156件，结案15472件，案件结收比为102.08%；未结1189件，同比下降17.94％；法定审限内结案率92.93％，同比提高26.86个百分点，为省法院实现职能转变，强化对下级法院的指导监督创造了有利条件。

一、紧紧围绕公平正义，依法履行各项司法职能

依法履行刑事审判职能。全省法院共审结各类刑事案件90433件，判处罪犯108099人，同比分别增长8.59%和4.54%。针对我省社会治安现状和群众关注的重点，突出依法严惩各类严重危害人民群众生命财产安全的犯罪，共审结故意杀人、抢劫、绑架等一审刑事案件32144件，判处罪犯43605人，其中判处五年以上有期徒刑直至死刑的占29.45%。突出依法打击各类严重破坏社会秩序、危害民生的犯罪，共审结黑社会性质组织、危险驾驶、生产销售不符合安全标准食品等一审刑事案件1157件2143人，切实维护社会稳定、保障人民权益。突出依法打击各类群体性经济犯罪，共审结集资诈骗、非法吸收公众存款、网络诈骗等一审刑事案件579件705人，维护了人民群众经济生活安全。保持对职务犯罪打击的高压态势，共审结贪污、贿赂、渎职等职务犯罪一审案件1278件1635人。正

确把握宽严相济的刑事政策，在依法从严打击严重犯罪的同时，抓好对从轻、减轻、免于刑事处罚的准确适用，未成年人非监禁刑适用率从2008年的10.53%提高到50.20%。严格贯彻罪刑法定原则，依法对不构成犯罪的69名被告人宣告无罪。对刑事自诉案件和其他轻微刑事犯罪案件，积极开展刑事和解工作，减少当事人之间的对抗，进一步化解积怨。

依法履行民商事审判职能。全省法院共审结各类民商事案件517750件，同比下降7.76%，解决诉讼标的1230.90亿元，同比增长14.97%。依法妥善化解婚姻、继承等家庭纠纷矛盾，注重依法保护妇女、儿童、老年人合法权益，共审结此类一审案件54513件，同比增长3.34%。依法妥善应对国家房地产调控政策引发的房地产案件新情况，平稳处理相关房地产买卖合同、按揭合同纠纷，共审结房地产开发经营合同纠纷一审案件11970件。依法妥善审理中小企业融资难导致的纠纷，引导规范企业融资，推动民间借贷合法化、规范化，审结民间借贷纠纷一审案件29917件。深圳中院一审审结全国首例证券公司破产案——大鹏证券破产案，取得了良好的法律效果和社会效果。依法审理知识产权民事纠纷案件，保护自主创新，促进科技进步，共审结此类一审案件15012件（约占全国的1/4）。依法审理涉外、涉港澳台民商事纠纷案件，维护公平交易投资环境，共审结此类一审案件7471件（约占全国的1/3），审结海事海商一审案件662件。

依法履行行政审判职能。共审结各类行政案件10729件，同比下降1.30%。注重对行政行为的有效监督，省法院与有关部门联合下发有关通知，在深圳等七个市（区）联合将行政复议、行政诉讼纳入依法行政绩效考核体系，并建立行政首长出庭应诉机制，合力促进依法行政。依法开展国家赔偿审判，对46件受到国家机关职务侵害的案件当事人决定予以国家赔偿。依法审查非诉行政执行案件14624件，其中准予执行13615件，不予执行1009件。

依法推进执行工作。共执结各类案件244806件，执结标的462.14亿元。继续深化主动执行改革，强化主动调查取证和查控财产工作，建立劳动争议等案件的快速主动执行机制。全省90%的法院成立了执行指挥中心，进一步加强了对执行工作的统一指挥和协调，建立了首批专门处理执行突发事件和疑难复杂执行案件的执行法官专家库。深入开展反规避执行专项活动，借助媒体曝光“老赖”，形成打击赖债行为的高潮，加强对被执行人融资、经营、出境、高消费等活动的限制，有效促进了案件执结率的提高。如影视界名人邓某某作为案件被执行人赖债不还，在进行高消费行为时被广州中院依法当场司法拘留，引起积极的社会反响。大力推动建立执行征信系统，与银行、工商、户籍、房屋、车管等单位共享征信信息系统，压缩失信空间，加大对失信行为的惩戒力度。多措并举、多管齐下使破解执行难有了新进展，尽管全省法院执行案件数量较大（约占全国的1/9），但执行信访数量却大幅下降，由过去全国最多的省份之一，成为全国最少的省份之一。

二、紧紧围绕发展大局，着力彰显司法服务职能

积极服务幸福广东建设。省法院出台了为加快转型升级、建设幸福广东提供司法保障和司法服务的15项措施，要求并指导全省法院不断提高能动性，依法服务转型升级，促进富裕广东建设；依法保障社会民生，促进民生广东建设；严厉打击刑事犯罪，促进平安广东建设；努力化解社会矛盾，促进和谐广东建设；发挥规范指引功能，促进法治广东建设。广州、深圳、珠海法院针对南沙、前海、横琴的开发建设，开展了提供司法保障的相关专题调研。

积极参与社会建设。认真贯彻落实省委、省政府《关于加强社会建设的决定》，积极履行在加强社会建设中的重要职能。举全省法院之力，联动推进“平安大运”建设。深圳中院依托龙岗法院成立了“大运法庭”，设立大运会诉讼服务中心，依法及时审理涉大运案件。加大司法建议工作力度，及时将审判中发现的社会管理漏洞、问题反映给有关主管部门和单位，提出促进社会管理创新的意见和建议，全省法院共向行政机关、企事业单位发出司法建议1655份。针对我省加油站资质出租引发较多纠纷的情况，省法院开展专题调研，提出的司法建议得到了省政府高度重视。强化未成年人审判工作，推动未成年罪犯改造，深化少年审判机制改革，在全省法院建立起单独的未成年人刑事案件审判指导序列，潮州市建立了华南地区首个全国性预防青少年犯罪研究基地。积极探索推动社会延伸保护、帮教、社区矫正等工作。加大司法宣传力度，各级法院开展送法进社区、进乡镇、进企业活动4386次，开展法律咨询、校园普法等各类活动1520次。

积极推进大调解格局建设。强化诉调对接，推进诉讼调解与人民调解、行政调解、行业调解有效对接，依法对非诉讼调解进行司法审查和确认。基层法院全部设置了诉前联调工作室，在立案阶段引导当事人通过诉前联调化解矛盾，共受理纠纷72977件，成功调解53288件，约占3/4，有效发挥了从源头化解矛盾的作用。省法院以保险纠纷案件为突破口，联合保监局制定指导性意见，推动金融、保险等商事案件以调解方式解决。

积极拓展司法便民服务。构建以纠纷分流、矛盾化解为特色的“门诊式”诉讼服务中心，促使矛盾纠纷尽可能在立案阶段得到化解。积极推行网上预约立案、预约开庭、预约查档和电子送达等便民措施，在立案大厅设置案件查询系统，为当事人提供更加便捷的服务。通过向社区派驻“社区法官”、聘请“社区法官助理”、上门立案、巡回审判等措施，把司法服务延伸到最基层。强化司法救助工作，积极开展对刑事被害人及其家属的司法救助，为22778件案件中经济确有困难的当事人缓、减、免交诉讼费，减免金额达767.27万元。

积极办理再审案件。认真应对《民事诉讼法》修订后带来的省法院再审案件大幅增加的压力，精心组织清案工作，追求案结事了，集中清理超过18个月的再审积案。重视以调解方式结案，妥善化解了多宗缠诉、缠访案件。自觉接受检察机关的法律监督，各级法院审结检察机关对生效裁判提出的抗诉案件451件，其中依法发回重审33件，改判95件，维持原判225件，撤回抗诉、民事调解、行政和解等其他处理98件。

三、紧紧围绕自身科学发展，深化改革推进创新

认真抓好已有改革创新成果的转化推广。对我省法院近年来创造的主动执行、执行指挥中心、系统党建工作指导、人大代表联络机制、隐性司法等改革创新品牌，着重抓落实、抓推广、抓完善。继续推进家事审判改革，全省家事审判合议庭扩展到15个法院，中山法院等试点单位引入人身安全保护令、探视抚养档案、心理指导矫治等新形式，促进婚姻家庭稳定与社会和谐。继续推进量刑规范化改革，研发了量刑规范化办案信息管理系统，进一步统一了刑事案件量刑标准。稳步推进依法开庭审理减刑假释案件，确保规范透明，共办理此类案件64944件。

积极推进小额速裁审判改革。为提高审判效率和减轻当事人诉累，按照最高法院的部署，逐步扩大小额速裁程序试点，对事实清楚、适用法律简单、争议标的不大的民事案件，在征得双方当事人同意的前提下，实行一审终审，并简化诉讼程序，快立、快审、快执，促进纠纷的快速化解。对适用小额速裁程序的案件，一律免收诉讼费，共办理此类案件1517件，结案1502件，结案率99.01%，其

中调撤率达99.53%。

全面深化司法公开机制改革。省法院下发了《关于进一步推进司法公开的意见》及16个配套实施办法，率先将我省司法公开示范单位由最高法院指定的5个法院扩展到全省。建立司法信息公开申请、举报投诉和责任追究制度，尊重人民群众对司法的知情权与监督权。落实立案、庭审、执行、听证、文书、审务“六公开”的规定，逐步推动裁判文书上网公布、案件审限对外公开。利用门户网站、微博、手机短信等新载体推进司法公开，省法院和部分中院、基层法院开通了官方微博。深圳中院运用微博直播庭审，促使一部分案件在庭前调解撤诉，创造了司法公开促和解的经验。认真落实人民陪审员制度，全省共有3787名人民陪审员参与审理案件96773件，一审案件陪审率高于全国平均水平。

摸索启动业务分类指导、人员分类管理改革。针对全省法院长期存在地区间发展不平衡的问题，省法院实行分片分类指导，各业务部门成立分片联系指导小组，深入对口法院实地指导。立足法官队伍的职业化，制定了《广东法院人才队伍建设规划纲要》，探索建立管理、审判专业、审判辅助和司法政务等人才分类管理模式。在法官断层问题突出的欠发达地区基层法院，打破以审判庭为单位管理的格局，试行综合审判机制，努力解决办案力量不足的问题。

着力完善审判管理改革。全省法院信息化建设“08工程”全面完成，四级专线网络全线开通，科技管理手段直达人民法庭，通过网络实现了庭审直播、远程提讯，实现了对办案流程的实时监控。制定了全省统一的案件质量评查标准，建立案件质量评查专家库，聘请人大代表、政协委员作为特邀评查员。首次组织中院的资深法官对省法院各业务部门的680件案件进行了评查；全省法院共评查案件2851件，对其中有问题的4件案件予以整改。实行由审判管理部门归口负责审批审限延长、超审限预警和通报督办制度，审限内结案率提高到99.53%。明确以卷宗归档作为结案依据，统一办案效率考核标准。强化“判前辨法析理、判后释法答疑”工作，全省法院一审服判息诉率提升到87.68%，进京访的案访比保持全国最低水平，省法院的再审审查收案同比下降40.22%。

四、紧紧围绕树立司法形象，扎实抓好队伍建设

以思想政治教育为先导，提高队伍整体素质。在落实全国政法机关“发扬传统、坚定信念、执法为民”和全国法院“人民法官为人民”主题教育实践活动中，结合广东省情和法院实际，深入推进“群众观点大讨论”，着力解决好“为谁执法、为谁服务”的政治方向问题，组织10名优秀法官组成“群众在我心中”先进事迹报告团，在全省法院巡讲25场。努力创建广东法院“三联三化”系统党建模式，坚持“以党建带队建促审判”的工作思路。省法院与省委组织部联合印发《关于加强和改进全省法院系统党建工作的意见》，在全国率先建立地方党委和上级法院对党建工作的双重管理体制，增强法院党建工作的科学性。省法院首次建立班子成员参加中院党组民主生活会制度，对中院班子的组织和作风建设进行现场点评和指导。

以基层建设为重点，增强队伍整体司法能力。继续抓好由中院统一用编、招录、分配、待遇的“四统一”招录试点工作，面向社会公开招录初任法官到基层法院任职，在基层任满五年后再回中院工作。对部分招录人才困难的欠发达地区法院，取得省委组织部支持，调剂录用了44名应届大学生。省法院出台人才队伍建设规划纲要和教育培训干部规划，面向基层组织了各类业务培训约110期9100人次。加大对经济欠发达地区法院办案经费保障的帮扶力度，统一采购囚车120辆，调拨给107个法院，加强了基层物质装备保障。珠三角地区与欠发达

地区法院结成50对帮扶对子，在物质支援、智力帮扶、文化共建上取得了积极效果。

以文化建设为主线，营造创先争优的良好氛围。出台《广东法院文化建设五年规划》，加强对全省法院文化建设的指导，结合岭南文化精髓，发展各具特色的法院文化，促进队伍整体素质的提高。深圳南山区法院建成国内首个“法律文化博物馆”，累计接待当事人和群众参观1.3万人次。4个法院被确定为全国法院文化建设示范单位，有3名优秀法官被评为“全国审判业务专家”，3个立案信访窗口荣获“全国青年文明号”、“全国巾帼文明岗”。发挥先进典型的示范作用，推出了6个“全国模范（优秀）法院”、9名“全国模范（优秀）法官”、10名“全国法院办案标兵”，大力宣传林保南、陈光昶、罗仰龙、曹林等法官的先进事迹，在全国引起较大反响。

以党风廉政建设为关键，提升廉洁司法水平。抓好党风廉政建设和司法廉洁的各项法规、文件的学习，全面落实党廉工作报告、第一责任人述责、考核、监督检查，强化廉政责任。开发廉政档案信息管理系统，实行网上申报、动态管理，全面落实了法官的配偶子女从事律师职业任职回避制度。省法院设立的两个司法巡查组，在全面完成对中院巡查的基础上，开展整改情况“回头看”和党廉工作专项巡查，并对12个基层法院直接巡查。鼓励和支持各级法院自查自纠，全省法院共查处违纪违法案件21件26人，同比分别下降54.05%和43.18%。

各位代表：2011年全省法院取得的工作成绩，离不开省委的正确领导、省人大的依法监督、省政府和省政协及社会各界的大力支持，离不开人大代表、政协委员的理解和帮助。我们高度重视人大代表、政协委员的联络工作，全省法院共邀请17136名各级人大代表、政协委员参与“百案释法答疑”、“百场征求意见”活动5608场，征求到意见、建议153条，认真办理省“两会”期间省人大代表的建议和省政协委员的提案，办结回复率为100％。人大代表和政协委员提出的批评、意见和建议，是广东法院不断改进工作、实现科学发展的宝贵财富和强大动力。在此，我们衷心感谢各级人大代表、政协委员对法院工作的监督、理解和支持！

全省法院工作中还存在不少问题和困难，主要有：一是审判执行工作还不能完全适应广东经济社会发展的需要，特别是对一些新问题新情况的认识、研判还不够深入，维护社会稳定、促进案结事了的能力还有待进一步提高；二是一些司法改革创新措施落实不到位，内外部监督制约机制还不完善，审判质量和效率有待进一步提高；三是在畅通民意沟通渠道、争取人民群众对法院工作的了解和认同上还做得不够；四是极少数法院工作人员司法不公、违纪违法现象仍时有发生；五是案多人少、法官断层、人才流失、经费不足等仍然是制约法院科学发展的难题。为此，我们将立足自身，积极争取各方的支持，尽最大努力予以解决。

2012年，全省法院工作总的目标是：坚持以公平正义为核心、以人民满意为标准、以改革创新为动力，继续领潮争先，当好法院科学发展排头兵。总任务是：认真贯彻中央、最高法院和省委的重大部署，在履行司法职责上创新，进一步发挥审判职能在加强社会建设中的作用；在服务大局上创新，为我省加快转型升级、建设幸福广东提供更加有力的司法保障；在审判管理上创新，进一步提高公正司法水平；在司法保障上创新，进一步改善法院科学发展的物质基础；在能力作风上创新，进一步造就一支忠诚、为民、公正、廉洁的司法队伍。重点要抓好以下几项工作：

一是进一步履行好维护社会公平正义的审判职能，为广东经济社会发展大局提供优质司法服务。认真贯彻省委十届十一次全会精神，创新司法服务大局的方法，狠抓司法办案第一要务，提高办案质效，全力维护公平正义。推进诉讼诚信和社会诚信，凸显法院工作在加强社会建设和社会管理中的重要作用，为党的十八大和省第十一次党代会召开创造稳定和谐的司法环境和社会氛围。二是进一步解放思想，以改革创新推动全省法院各项工作再上新台阶。在全省法院部署开展“当好排头兵起步年”活动，进一步更新观念，找准突破口，深化改革、强化创新，着力破解全省法院在服务科学发展和加强自身建设中的难题。三是进一步增强群众观念，在司法服务民生上实现新发展。进一步加强对干警的群众观点教育，通过上下级法院队伍交流、锻炼，开展法官进社区、进村镇、进企业等活动，主动听取基层群众呼声。密切与群众的感情，办理好涉民生问题的案件，切实维护群众利益，让司法贴近百姓，更加惠民生、暖民心。四是进一步深化司法公开，在审判管理科学化方面取得新突破。加大司法公开力度，继续落实裁判文书上网等公开举措，充分运用科技手段向社会公开诉讼流程，借助社会力量监督审判管理、廉洁司法等制度的落实。邀请人大代表、政协委员参与“法院工作百场评查”、“改革创新百场座谈”活动。五是进一步深化法院文化建设和干部培训，推动队伍形象呈现新风貌。贯彻党的十七届六中全会精神，建设融汇社会主义法治理念和岭南文化特色的广东法院文化，加大干部培训的力度和深度，以文化建设促进队伍忠诚、为民、公正、廉洁核心价值观的进一步巩固。

各位代表：2012年，我们将继续认真接受人大代表的监督，积极争取社会各界及人民群众的理解和支持，公正廉洁、开拓创新，为我省加快转型升级、建设幸福广东，提供更加公正、高效、优质的司法服务和司法保障！

附件：

《广东省高级人民法院工作报告》 有关用语说明

1.案件结收比：是指法院在某一统计周期内，办结的案件数量与本期新收案件数量之比。基于审判的实际情况和客观规律，在某一统计周期内，办结案件还包含了上一周期结转的案件，故结收比可能高于100%，特别是在新收案件减少而对旧存案件的清理力度较大时会出现这种情况。相对于以往的结案率而言，案件结收比作为一项新统计指标，能有效反映结案进度是否与收案进度基本保持一致，以此衡量审判工作是否均衡、良性发展。2.进京案访比：是指全省法院一审案件收案总量与进京上访案件数量的比率，能够综合反映全省法院办案的质量和效率。我省法院的进京案访比为550：1（全国平均值为200：1），保持全国最低水平。

3.群众观点大讨论：最高法院于2011年7-9月在全国法院部署开展了“群众观点大讨论”活动，引导全国各级法院干警进一步深化对党的群众观点、群众路线的理解和认同，进一步强化群众观念、改进司法作风，切实把司法为民根本宗旨落实到执法办案各个环节。我省法院开展了以“视人民为亲人，做人民好法官”为主线的深化群众观点的大讨论活动。

4.任职回避：2011年2月，最高法院《关于对配偶子女从事律师职业的法

院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）》正式颁布施行，其中规定：法院领导干部和审判、执行岗位法官如有配偶、子女在其任职法院辖区内从事律师职业的，不得继续在法院领导岗位和审判、执行岗位工作。我省法院已全面完成113名法官的任职回避工作。

5.司法巡查：2010年10月，最高法院颁布《人民法院司法巡查工作暂行规定》，在全国法院全面推行司法巡查制度，由上级法院派出专门工作组，采取走访座谈、实地暗访、案例剖析等方式，对下级法院领导班子建设、司法业务建设、司法队伍建设等情况进行巡回检查。

6.人民群众对法院工作满意度调查：法院审判工作的根本属性是人民性，为检验我省法院整体工作争当全国法院排头兵的成效，2011年8月，广东省省情调查研究中心开展了“人民群众对法院工作满意度”调查。调查针对全省21个中级法院和128个基层法院，以随机抽样方式，发放问卷25000份。调查数据显示，人民群众对广东法院整体工作满意率为95.1％，处于优秀水平，对省法院党组提出的“三项硬要求”工作思路给予高度评价，满意率达96.3％；调查的10个具体项目中，人民群众对审判结果、主动执行、司法公正等6项的满意率达到90％以上，对司法效率、司法作风等4项的满意率达到85％以上。最高法院领导和省领导对此分别作出重要批示。最高法院院长王胜俊同志批示：“人民群众满意度连年提高，是广东省高级法院和各级法院深刻认识和正确把握社会主义司法理念，坚持司法为民宗旨，为人民群众提供公正高效便捷司法服务，努力满足人民群众司法需求的必然结果。望认真总结经验，不断开拓创新，始终坚持司法为了人民，司法依靠人民，司法改革成果由人民共享的理念，向人民群众交出更加满意的答卷。”中央政治局委员、省委书记汪洋同志批示：“把人民群众满意不满意当作衡量法院工作是否成为排头兵的标准，这本身就是法院为人民的理念上的升华，应当继续坚持，做得更好！从问卷调查中看到广东法院在全国争当排头兵取得了明显的成效，感到十分高兴，希继续努力，为加快转型升级、建设幸福广东做出更大贡献。”省委副书记、代省长朱小丹同志批示：“省法院争当全国法院排头兵措施有力，成效明显，群众满意度大幅提高，可喜可贺。望总结经验，再接再厉，建设一心为民，人民满意的人民法院。”省人大常委会主任欧广源同志批示：“广东高院每年在代表大会报告工作，代表对报告的通过率、满意度不断提高，特别2011年达90％，这实不容易，折射法院各个方面的进步，希继续努力，为建设和谐广东、幸福广东多作贡献。”省政协主席黄龙云同志批示：“省高院工作令人鼓舞，争当全国法院排头兵的目标催人奋进，报告阅后使人充满信心。政协委员十分关注法院建设和发展，请组织有关届别委员阅读报告内容，建言谋策，支持法院建设更上一层楼。”最高法院常务副院长沈德咏以及**、梁伟发等省领导也分别做了批示。

7.反规避执行专项活动：2011年初，按照最高法院部署，省法院下发《反规避执行专项活动实施方案》，在全省法院开展此项活动。省法院召开新闻发布会，向社会通报全省法院反规避执行专项活动开展情况，并对400名不履行债务的被执行人公开曝光。公布名单后被执行人仍不履行债务的，采取由人民银行录入征信系统限制贷款、工商机关限制信用等级、法院限制高消费、公安机关限制出境和协助查找被执行人及其车辆、发改部门限制项目审批等多项执行措施，督促被执行人履行债务。

8.大运法庭：深圳市龙岗区法院地处第26届世界大学生运动会主赛场所在地，该院在省市两级法院的指导下，组建了“大运法庭”及专门合议庭，集中审

理大运会期间发生的，当事人为大运会官员、运动员、裁判员、教练员或代表团工作人员的刑事、民商事及行政一审案件，为大运会顺利召开创造了良好的司法环境。

9.诉前联调工作机制：2011年2月，省委政法委做出部署，在村（居）级重点搭建综治信访维稳平台，镇（街）级以司法所为基础继续抓好综治信访维稳中心建设，县（区）级以法院为基础建立健全“诉前联调工作机制”。全省各地普遍建立起“党委领导、政府支持、政法委牵头、综治办协调、法院为主、多方参与”的诉前联调工作机制，省法院先后与省综治办、省司法厅、省工商联、省妇联、省保监局等多个单位联合会签了相关意见。各基层法院在立案大厅设立了诉前联调工作室，对起诉案件进行甄别分析，根据案件的不同情况开展诉前联调，有针对性地联合公安、检察、司法、国土、劳动等相关部门以及工商联、保险等行业或社团组织，共同化解社会矛盾。诉前联调立足基层，方式灵活、简便，不收任何费用，方便人民群众就近、高效、低成本解决矛盾纠纷。通过诉前联调工作，使一些纠纷矛盾在诉前就得以化解，进入法院诉讼环节的案件数量有所减少。10.隐性司法：是广东法院对法院司法宣传工作重要作用与自身特征的全新定位。如果把法院对个案的裁判当作是看得见、摸得着的显性司法，宣传工作就是一种隐性司法，它通过教育、说服、引导等方式，让人民群众相信法律、相信法院，增强司法权威，促进社会和谐。广东作为经济大省，同时也是案件大省和媒体大省，加强法院宣传工作意义尤为重大。

11.小额速裁：指法院为方便群众诉讼，在当事人自愿的前提下，对法律关系简单、事实清楚、争议金额5万元以下的简易民商事案件实行快审快结的一种审判方式。由于我省法院案多人少矛盾十分突出，民事一审收案数量以年均10%的速度不断增长。最高法院下发《关于部分基层法院开展小额速裁试点工作的指导意见》后，省法院确定了广州番禺、深圳罗湖、佛山禅城、东莞第一法院四个基层法院作为第一批试点单位，2011年5月1日正式启动。7月，经最高法院同意，将深圳市的试点范围扩大至全市各基层法院。小额速裁程序大大简化了庭审程序，缩短了庭审时间，使结案周期一般不超过7天，很多案件当日受理、当日调解结案、当日履行完毕。

12.百案释法答疑、百场征求意见：继2008年开展“百庭观摩”、2009年开展“百场见证执行”、“百场走访下基层”、2010年开展“百案调解”之后，全省法院2011年开展了“百案释法答疑”、“百场征求意见”活动。两项活动旨在邀请人大代表、政协委员直面案件矛盾及当事人的疑虑，监督法官执法办案情况，便于其了解法院和法官为化解社会矛盾、定分止争所付出艰苦努力及面临的困难。在活动中很多代表、委员纷纷主动帮法院做当事人的解释说服工作，许多原本对法院的裁判不理解、缠诉不休的当事人当场表态服判息诉，取得了良好的社会效果和法律效果。在2011年9月召开的全国法院监督联络工作会议上，省法院作为全国定向分级联络制度实行较早、效果突出的三个高级法院之一，作了专题经验介绍。

13.系统党建工作：省法院于2011年2月与省委组织部联合下发了《关于加强和改进全省法院系统党建工作的意见》，建立法院系统党建工作的双重管理体制，实现了地方党委对党建工作进行统筹全局的领导，法院系统对党建工作开展自上而下的指导，各有特色、优势互补。建立了统一的党建工作台帐制度，通过制定党建工作要点、建立党建工作网络、明确领导干部党建联系点等措施，形成了条块结合、上下联动、整体推进的法院党建工作新格局。建党90周年前夕，最高法院对100个全国法院党建工作先进集体和100名先进个人进行表彰，我省5个法院、5名个人获得殊荣。

14.“三联三化”系统党建模式：“三联”即省委组织部与省法院联合发文共同推进全省法院党建工作，上下级法院联动抓好系统党建，法院党组与同级党委党建部门联手抓好机关党建。“三化”即系统党建科学化、双重管理精细化、党建目标标准化。

15.综合审判机制：指在部分欠发达地区的法院，保持法院现有机构建制不变的前提下，在内部管理上打破审判人员分庭管理以及案件按刑事、民事、行政类归口审理的格局，构建以主审法官为中心、法官助理和书记员各负其责、相互衔接的审判运行体系，将三类案件随机分配到若干个由主审法官、法官助理和书记员组成的审判组，实行综合审理。2008年以来，省法院在阳西县、连平县等法院试点综合审判机制，成效显著。2011年，省法院明确推广“阳西模式”并扩大至13个基层法院试点。综合审判机制主要在欠发达地区实行，它有效整合审判资源，一定程度上解决了办案力量不足问题。

16.优秀法官林保南、陈光昶、罗仰龙、曹林：林保南，湛江市坡头区法院院长，20多年来始终坚持群众路线，在执行工作中屡创奇迹，执结标的金额近亿元，执结率近100％，成功化解了多个群体性纠纷。2008年，最高法院授予其“全国优秀法官”荣誉称号，2011年11月，“林保南法官工作室”在坡头区法院成立，取得了积极的社会评价。陈光昶，省法院刑事审判第三庭审判员、第四合议庭审判长，先后承办了阳江“3?26”特大黑社会性质组织案等一系列重大、复杂、疑难案件。2005年以来，共审结刑事案件400多宗，结案数在全院名列前茅，无一超审限、无一被改判或发回重审、无一错案。2011年当选省直机关“十位模范共产党员”，并被评为广东省优秀共产党员。罗仰龙，梅州丰顺县法院汤南人民法庭庭长，20多年扎根基层，承办的2000多件案件无一件错案，基本无上诉。近五年承办的570件民事案件中，调解撤诉540件，调撤率94.7%，被称为“贴心法官、调解能手、灭火干部、放心庭长”。被省纪委确定为全省纪律教育学习月典型人物。曹林，深圳罗湖区法院执行局执行二科科长。10年来共承办执行案件4000余宗，执结率平均达95％以上，执行到位标的近8亿元。善于化解疑难棘手案件，提出诸多执行新模式。被最高法院评为“全国优秀法官”，在全省法院执行系统尚属首次。

17.“法耀岭南”微博：为加强司法公开，方便网民了解法院工作情况，2011年12月8日，省法院官方微博“法耀岭南”落户腾讯微博（http://t.qq.com/guangdonggaofa），成为省法院与网民直接对话、互动，收集网民意见、建议和诉求的重要渠道。作为省法院司法公开和官方信息发布的重要平台，该微博开展普及法律知识、发布热点信息、庭审网络直播等活动，并对公众关注的一些法律问题及时解答，服务当事人和社会公众。官方微博的开通，将原有的司法公开单向性途径变成了双向性、互动性途径。截至2011年12月31日，该微博发布信息255条，粉丝数量达37092人。

18.全省法院审判执行工作的主要数据：2011年，全省法院共受理刑事、民事、行政一审和二审案件，以及再审、再审审查、国家赔偿和执行等各类案件1055341件，同比下降1.29%，其中上年结转案件55310件、新收案件1000031件。共办结各类案件977311件，案件结收比为97.73%，解决诉讼标的金额1230.90亿元。全省法官年人均结案94.88件，高出全国平均水平约90%，尚有未结案件78030件。全省法院办结各类案件总数约占全国法院的1/11。审结各类刑事案件

约占全国法院的1/10；审结各类民商事纠纷案件约占全国法院的1/12，其中审结一审知识产权纠纷案件约占全国法院的1/4，审结各类涉外、涉港澳台民事纠纷案件约占全国法院的1/3；审结各类行政案件约占全国法院的1/15；执结各类执行案件约占全国法院的1/9。

第五篇：浙江省高院劳动合同法实施的指导意见稿

浙江省高级人民法院民一庭关于 适用《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》

若干问题的指导意见（征求意见稿）

为正确处理劳动争议案件，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称《劳动争议调解仲裁法》）等有关法律规定，结合我省实际情况，制定如下指导意见：

一、处理原则

1.人民法院处理劳动争议案件应遵循平等保护、公正及时、着重调解、合理配臵审判资源和充分利用诉讼外资源、法不溯及既往、法律效果与社会效果相统一等原则。

二、受理范围

2.下列社会保险争议，应作为劳动争议处理：

（1）劳动者与用人单位因养老保险缴费年限发生的争议；

（2）劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险费导致其损失为由，要求用人单位按照工伤、失业、生育、医疗等保险待遇支付赔偿金的；

（3）劳动者以用人单位降低其缴纳社会保险费的工资标准导致其损失为由，要求用人单位承担工伤待遇损失的；

（4）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。

3.从事产品销售的劳动者，在劳动关系存续期间与用人单位订立的业务

·1· 承包合同，仍是劳动合同的组成部分，由此发生的争议是劳动争议。

４.劳动者与用人单位因住房公积金产生的争议，不作劳动争议处理。５.村委会、居委会招用保洁员等人员的，双方形成的用工关系一般按雇佣关系处理，但双方签订了劳动合同的除外。

三、特殊用工形态的法律性质

６.用人单位招用达到法定退休年龄的人员，双方形成的用工关系按劳动关系处理，但劳动者请求用人单位为其缴纳社会保险的，不予支持。劳动者发生工伤时，可参照《工伤保险条例》的有关规定，判决用人单位支付相应的赔偿金。

（意见二：用人单位招用达到法定退休年龄的人员，双方形成的用工关系应按雇用关系处理。

意见三：用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系可按劳动关系处理；用人单位招用已享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系应按雇佣关系处理。）

7.外国人、港澳台地区居民在中国内地就业产生的用工关系应按劳动关系处理。外国人、港澳台居民未依法办理《外国人就业证》、《台港澳人员就业证》的，应认定有关劳动合同无效。外国人、港澳台地区居民已经付出劳动的，由用人单位参照合同约定支付劳动报酬。

8.外国企业常驻代表机构、港澳台地区企业未通过涉外就业服务单位直接招用中国雇员的，应认定有关用工关系为雇佣关系。

四、诉讼主体的确定

·2 · 9.劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，并在其他单位领取工资、办理社会保险的，应当根据劳动合同确定劳动关系的当事人。

10.劳动者与不具备合法经营资格的用人单位因用工关系产生争议，应当将出资人或者开办单位列为当事人。

11.用人单位挂靠在其他单位名下或借用其他单位的营业执照进行生产经营，劳动者与用人单位发生劳动争议的，应当将用人单位和被挂靠人或出借人作为共同诉讼人。

12.在建设工程层层转包中，作为实际施工人的自然人与其招用的劳动者发生纠纷的，应当将最近的上一层转包关系中具备合法用工主体资格的一方列为当事人，并可视案情需要将实际施工的自然人、转包人、违法分包人列为当事人或者第三人。

13.劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议而起诉的，以派遣单位为被告；争议内容涉及接受单位的，以派遣单位和接受单位为共同被告。

五、仲裁时效

14.《劳动争议调解仲裁法》实施前发生的劳动争议，申请人于《劳动争议调解仲裁法》实施后申请仲裁的，不适用《劳动争议调解仲裁法》中关于申请时效的规定，仍按原有规定执行。

（意见二：《劳动争议调解仲裁法》实施前发生的劳动争议，申请人于《劳动争议调解仲裁法》实施后申请仲裁的，应适用《劳动争议调解仲裁法》中关于申请时效的规定。）

15.劳动者与用人单位之间因下列事项发生争议的，其申请仲裁的时效

·3· 期间为一年：

（1）加班工资；（2）社会保险缴费年限；（3）工伤待遇。

其中，第一项、第二项的仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；第三项的仲裁时效期间从治疗终结之日、工伤认定之日或伤残等级鉴定之日起计算。劳动者以工伤认定需经过60日以待用人单位是否提起行政复议，应认定其有“其他正当理由”，仲裁时效中止。

（意见二：劳动者因追讨加班工资与用人单位发生争议的，其申请仲裁的时效期间按照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款确定。）

六、仲裁与诉讼的衔接

16.《劳动争议调解仲裁法》第四十七条应作如下理解：

（1）劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金，其仲裁请求涉及数项，分项计算数额不超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为终局裁决；

（另一种意见：劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金、经济赔偿金，其仲裁请求涉及数四项，各项相加后总数额不超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为终局裁决；）

（2）劳动者要求按国家法定标准执行工作时间、享受休息休假的争议，以及劳动者与用人单位发生本意见第二条规定的社会保险争议，仲裁裁决为终局裁决。

申请人的仲裁请求同时涉及仲裁终局裁决和非终局裁决事项的，劳动·4 · 争议仲裁委员会应分别就仲裁终局裁决与非终局裁决事项作出裁决。

17.符合《调解仲裁法》第四十七条规定的一裁终局案件，劳动者对仲裁裁决不服向人民法院起诉，人民法院作出一审判决后，双方当事人不服，均可向上一级人民法院提起上诉，但上诉请求的内容超出仲裁裁决范围的除外。

18.劳动者对《调解仲裁法》第四十七条规定的仲裁裁决不服，向人民法院提起诉讼的，仲裁裁决不发生法律效力。用人单位同时依据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定向中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应不予受理；已经受理的，应裁定终结诉讼（另一意见：驳回申请）。但基层人民法院审理案件时，对用人单位的抗辩应一并处理。

劳动者起诉后撤诉或因超过起诉期间被驳回起诉的，用人单位自收到裁定书之日起三十日内可以向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决。

19.中级人民法院在裁定受理用人单位申请撤销仲裁裁决的案件前，或基层人民法院在裁定受理劳动者不服终局裁决而起诉的案件前，均应审查是否同时存在劳动者不服终局裁决的起诉和用人单位申请撤销仲裁裁决之诉，以便两级法院就有关案件进行协调和沟通。

（意见二：中级人民法院在受理用人单位申请撤销仲裁裁决的案件后，或基层人民法院在受理劳动者不服终局裁决而起诉的案件后，均应在开庭审理前审查是否同时存在劳动者不服终局裁决的起诉和用人单位申请撤销仲裁裁决之诉，以便两级法院就有关案件进行协调和沟通。）

20.人民法院受理用人单位撤销仲裁裁决的申请后，劳动者申请执行同

·5· 一仲裁裁决的，受理执行申请的人民法院应当在受理后裁定中止执行。

21.当事人以劳动争议仲裁委员会逾期未作出受理决定而直接向人民法院提起诉讼的，劳动者应向人民法院提交劳动争议仲裁委员会出具的已接受其申请材料的凭证及尚未受理的证明。

当事人以劳动争议仲裁委员会逾期未作出仲裁裁决而直接向人民法院提起诉讼的，人民法院经审查确实不存在鉴定、送达延误、移送管辖、案件排期及等待工伤复议、诉讼、评残结论等中止事由的，应予以受理。人民法院在审查时可以要求劳动者提供劳动争议仲裁委员会出具的《受理通知书》及尚未裁决的证明。

人民法院决定受理劳动者申请的，应在受理之日起五日内书面通知劳动争议仲裁委员会终结有关案件的仲裁。

22.申请人对仲裁委员会逾期受理或者逾期未作出仲裁裁决无异议，或者虽有异议但仍继续参加仲裁委员会开庭审理，当仲裁委员继续审理并作出裁决书或调解书后，申请人或被申请人以受理程序违法要求撤销裁决书或调解书的，人民法院不予采纳。

23.劳动争议仲裁过程中，用人单位可能出现逃匿、转移财产等情形的，劳动者可以凭劳动争议仲裁委员会《受理通知书》向用人单位住所地人民法院提出财产保全申请。

劳动者的申请符合《民事诉讼法》第九十三条规定的，人民法院依法作出财产保全的裁定。劳动者在仲裁裁决生效或者人民法院判决生效后三个月内未申请人民法院强制执行，用人单位要求解除保全的，人民法院应当解除保全措施。劳动者确因经济困难不能提供财产担保的，也可提供保·6 · 证人担保。

24.劳动争议仲裁委员会依据《劳动争议调解仲裁法》第四十四条的规定将先予执行裁决移送被执行人住所地或财产所在地的基层人民法院执行时，应向人民法院提供以下材料：

（1）移送执行函（函中注明案件双方当事人的联系电话及住所）；（2）先予执行的裁决书；（3）裁决书的送达证明。

25.在人民法院审查用人单位撤销仲裁裁决的申请是否符合法定条件的期间，人民法院可不停止生效仲裁裁决的执行。

用人单位向人民法院申请撤销仲裁裁决被驳回的，又在执行程序中以相同理由提出不予执行申请的，人民法院不予支持。

26.根据审理撤销仲裁裁决、执行仲裁裁决案件的实际需要，人民法院可以向作出原裁决的劳动争议仲裁委员会调阅案卷。在收到人民法院的函件后，劳动争议仲裁委员会应于五日内提供案卷。

人民法院在办理上述案件过程中作出的裁定，应当送作出原裁决的劳动争议仲裁委员会。

七、经调解组织调解达成的调解协议的效力

27.依据《劳动争议调解仲裁法》第十五条规定，一方当事人不履行调解协议，另一方当事人申请仲裁的，应认定双方当事人达成的调解协议具有合同效力，如经审理不具备无效或可撤销情形的，应当确认该调解协议的效力并作为裁判依据。

28.工会、基层调解组织等单位接受人民法院委托进行调解，并促使当

·7· 事人达成协议的，该调解协议对双方当事人具有约束力，当事人应当履行。当事人也可以申请人民法院依法审查后出具调解书。

八、支付令

29.劳动者依据《劳动合同法》第三十条第二款和《劳动争议调解仲裁法》第十六条的规定向人民法院申请支付令的，应符合《民事诉讼法》第十七章的规定。

人民法院裁定终结督促程序后，劳动者应先就劳动争议事项向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

九、举证责任

30.用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参考下列凭证：

（l）工资支付凭证或记录，缴纳各项社会保险费的记录；

（2）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

（3）劳动者填写的用人单位招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（4）考勤记录；

（5）其他劳动者的证言等。

其中1、3、4项的有关凭证由用人单位负举证责任。

31.在劳动争议案件审理过程中，劳动者与用人单位对是谁提出解除劳动合同或劳动关系的事实发生争议的，应根据谁主张谁举证的原则处理。

32.劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任，但追索两年前的加班工资的应由劳动者负举·8 · 证责任。用人单位以已经劳动者确认的电子考勤记录证明劳动者未加班的，对用人单位的电子考勤记录应予采信。

（意见二：劳动者与主张加班工资，有关劳动者考勤情况的举证责任由用人单位负担；用人单位不能就加班具体时间举证的，应采信劳动者主张的时间，但劳动者主张明显超出合理范围的则应作相应调整。）

33.劳动者与用人单位之间对是否支付加班工资发生争议的，应由用人单位对已经支付加班工资的事实负举证责任。用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，除以下情形外，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资：

（1）折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的；（2）计件工资中的劳动定额明显不合理的。

34.劳动者与用人单位约定业务提成在货款收回后才支付的，对货款回收的举证责任，应由劳动者负担；如劳动者不能证明货款已收回而请求用人单位支付提成的，不予支持。

35.用人单位以劳动者违反劳动合同中有关服务期的约定为由请求劳动者承担支付违约金的，应当对其已为劳动者提供专项培训以及具体费用负举证责任。

十、劳务派遣

36.《劳动合同法》第六十六条规定的“临时性、辅助性或者替代性的工作岗位”应作以下理解：

（1）临时性工作岗位是指临时发生的、非经常性的工作岗位（如用人单位因特定劳动者请假或因病就医，找他人来一时替代，约定于该劳动者

·9· 重新上班后不再用该替代者），或者短期性、季节性、工作期间一般在九个月以内的工作岗位；

（2）辅助性工作岗位是指用人单位非主营业务或者常态业务范围内的工作岗位，或者虽然属于主营业务或者常态义务范围但只是起到辅助性作用的工作岗位；

（3）替代性工作岗位是指保安、保洁等替代性很强的服务保障性工作岗位。

用工单位在非临时性、辅助性、替代性岗位上用工的，视为直接用工。劳动者要求其承担劳动法上的义务和责任的，应当予以支持。

37.劳务派遣单位、用工单位或劳动合同履行地不属于同一个仲裁委员会范围的，劳动者可以选择向劳务派遣单位所在地或者劳动合同履行地的仲裁委员会申请仲裁。如当事人分别向劳动合同履行地和劳务派遣单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的仲裁委员会管辖。劳动合同履行地为劳动者履行劳动合同义务的地点（另一种意见：劳动合同履行地为工资报酬支付地或实际工作岗位地）。

仲裁委员会作出裁决后，当事人不服的，可以选择向劳务派遣单位所在地或者劳动合同履行地的仲裁委员会申请仲裁。当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。

十一、规章制度

38.用人单位在《劳动合同法》实施前制定的规章制度，虽未经过《劳动合同法》第四条第二款规定的民主程序，但内容未违反法律、行政法规、·10· 政策及集体合同规定，不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或告知的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。

《劳动合同法》实施后，用人单位制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，未经过《劳动合同法》第四条第二款规定的民主程序的，除下列情形外，不能作为人民法院审理劳动争议案件的依据：

（1）规章制度或者重大事项决定的内容未违反法律、行政法规、政策及集体合同规定，不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或告知，劳动者没有异议的；

（2）劳动者要求适用该规章制度或重大事项决定的。

（意见二：《劳动合同法》实施后，用人单位制定、修改直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，未经过《劳动合同法》第四条第二款规定的民主程序的，不能作为人民法院审理劳动争议案件的依据。）

39.用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。

十二、工作年限

40.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人，不影响劳动合同的履行，劳动者的工作年限应连续计算。

41.用人单位为规避《劳动合同法》第十四条而采取下列行为的，应认定为无效，劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数应连续计算：

（1）采取迫使劳动者辞职后重新签订劳动合同的方式，将劳动者工龄“清零”的；

·11·（2）采取注销原单位、设立新单位的方式，将劳动者重新招用到新单位，但工作地点、工作内容没有实质性变化的；

（3）通过设立关联企业，在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的；

（4）通过非法劳务派遣的；

（5）其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。

42.用人单位与同一劳动者前一个劳动合同的解除或终止至后一个劳动合同的订立之间间隔不超过六个月的，视为《劳动合同法》第十四条第二款中的“连续”。

十三、工伤赔偿

43.工伤认定属劳动保障行政部门的职责，当事人对认定不服可以申请行政复议、提起行政诉讼，人民法院在审理劳动争议案件中不直接作工伤认定。劳动者请求工伤待遇，但未提供劳动保障行政部门作出的工伤认定的，人民法院应裁定驳回诉讼请求（另一意见：驳回起诉）。但下列情形除外：

（1）用人单位对构成工伤并无异议的；（2）非法用工单位在非法用工中致人伤亡的；（3）达到法定退休年龄人员再就业中发生伤亡的。

（意见二：再加上两项：（4）因工伤认定申请超过了法定期限而被劳动保障行政部门通知不予受理的；（5）劳动保障行政部门的工伤认定结论确有不当但当事人提起行政诉讼的期限已过的。）

44.劳动者因他人的侵权行为导致工伤的，如其就民事侵权已获得相应 ·12· 赔偿，不影响其向未依法为其办理工伤保险的用人单位主张工伤待遇赔偿（另一意见：但对于医疗费、丧葬费不得重复享有）。

（意见二：劳动者因他人的侵权行为导致工伤的，劳动者分别对用人单位与第三人起诉时，根据补偿与损失相当的原则，劳动者已在侵权案件中得到补偿的损失部分在工伤赔偿案件中不再赔偿或应偿还用人单位。）

45.用人单位未依法为劳动者办理工伤保险，在劳动者发生工伤事故后，经劳动能力鉴定委员会确认需安装辅助器具的，劳动者请求一次性支付辅助器具更换费，应予支持。辅助器具更换费用的确定，应以辅助器具配制机构出具的关于辅助器具安装费用及更换周期的意见为依据，计至工伤劳动者70周岁止。

十四、违约金

46.劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。用人单位在劳动合同中设定违约金条款来限制劳动者解除劳动合同的权利的，违约金条款无效。但由于劳动者行使解除权而违反劳动合同有关约定，给用人单位造成经济损失的，劳动者应当赔偿用人单位的直接损失。

47.劳动者违反劳动合同中有关服务期的约定的，应当按照约定支付违约金，但有以下情形之一的除外：

（1）劳动者依《劳动合同法》第三十八条第二款规定被迫解除劳动合同的；

（2）用人单位依《劳动合同法》第四十一条规定解除劳动合同的。约定违约金过高的，人民法院可以参照服务期尚未履行部份应分摊的培训费用，根据公平原则予以调整。

·13· 《劳动合同法》第二十二条中“培训费用”，不包括劳动者接受专项培训期间的基本工资；“专业技术培训”是指为提高劳动者特定技能而提供的培训，不包括上岗前的培训和日常业务培训。

48.用人单位与劳动者约定竞业限制但未同时约定经济补偿或者虽约定经济补偿但数额明显过低、不足以维持劳动者在当地的最低生活标准的，属于《劳动合同法》第二十六条第（二）项规定“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的”情形，该竞业禁止条款无效。

有以下情形之一的，竞业限制条款对劳动者不再具有约束力：（1）劳动者依《劳动合同法》第三十八条第二款规定被迫解除劳动合同的；

（2）用人单位依《劳动合同法》第四十一条规定解除劳动合同的；（3）用人单位倒闭、停业、转行或解散的；（4）用人单位未按约定支付经济补偿的。

其中，第四项劳动者也可选择在继续履行竞业限制协议的同时要求用人单位支付经济补偿金。

十五、合同变更

49.用人单位经营地变更，劳动者据此提出解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，可按照以下原则处理：

（1）用人单位在县（市）、区范围内搬迁，劳动者因此提出解除劳动合同并要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金的，不予支持：

（2）用人单位跨县（市）、区搬迁，劳动者要求支付解除劳动合同经济补偿金的，可参照《劳动合同法》第四十条第(三)项的规定，予以支持。

·14· 50.用人单位因人事管理需要，对劳动者工作岗位进行调整，因此引发劳动争议的，可按照以下原则处理：

（1）用人单位在本单位内部基于临时或特定的需要而暂时变更劳动者的工作岗位的，属于用人单位经营权范围，并不涉及劳动契约内容的变动，劳动者有服从安排的义务；

（2）用人单位在本单位内部非暂时性地变更劳动者的工作岗位，原则上应经劳动者同意，但确属用人单位经营上所必要，且对劳动者的报酬及其他劳动条件未作不利变更的，或者符合《劳动合同法》第四十条第二项规定情形的除外；

（3）用人单位将劳动者借调或者转雇给其他单位的，应经劳动者同意。

十六、合同的解除

51.劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由，请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，如果该事实发生在《劳动合同法》实施前，除符合最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十五条规定的情形外，不予支持；如果该事实发生在《劳动合同法》实施后，应予支持。但用人单位确有特殊困难或合理原因且劳动者曾经同意的除外。

52.劳动者以用人单位未按当地规定的险种缴纳社会保险费为由，请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，如果该事实发生在《劳动合同法》实施前，不予支持；如果该事实发生在《劳动合同法》实施后，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算。

劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合

·15· 同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。

53.劳动者以其他事由提出解除劳动合同后，又以系因用人单位存在《劳动合同法》第三十八条第一款所列情形迫使其辞职为由要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。

54.劳动者无正当理由未办理请假手续擅自离岗超过十五日的，视为劳动者单方解除劳动关系。其后劳动者以用人单位未履行送达等相关手续为由主张撤销用人单位的除名决定的，不予支持。

本意见自下发之日起施行。法律法规、司法解释有新规定的，按法律法规、司法解释的规定执行。

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