民法课件1

第一篇：民法课件1

民 法 总 论

一、民法的起源

(一）国外民法的起源 民法起源于罗马法。

公元前5世纪，《十二铜表法》是罗马国家第一部成文法。

公元6世纪30年代，东罗马帝国皇帝优士丁尼编《国法大全》标志着罗马法已发展到最发达、最完备阶段。包括《查士丁尼法典》、《查士丁尼法学总论》（法学阶梯）、《查士丁尼学说汇编》（法学汇编）和《查士丁尼新律》。

《查士丁尼法典》是一部罗马历代皇帝的敕令大全。

《查士丁尼法学总论》以盖尤斯的《法学阶梯》为蓝本的官方指定教科书，《查士丁尼学说汇编》将历代法学家的学说加以整理。《查士丁尼新律》收录和查士丁尼皇帝颁布的敕令。罗 马 法结构：人法、物法、诉讼法。

二、民法的地位（重点）

（一）民法是整个法律体系的基础。

首先，民法基本理论对法学基础理论和其它法学科目的发展起了极大的推动作用。

其次，其他部门法只是从不同侧面对民事法律关系和基本原则的保护、充实和发展，或者为它们的实现创造必要的法制 条件和环境。

（二）我国民法的起源

中国民法一词的来源。日本明治维新后引入、制定日本民法典，从法语转译，并用汉字定名为“民法”。1911年中国清朝政府聘请日本学者帮助，制定了《大清民律草案》，因汉字“律”与“法”同意，由此中国有了“民法”一词。

（二）民法是生活之法。

民法最为贴近我们现实的生活，有人评价到民法就是生活中最为普通常识的集合，可能也是基于这个看法。当然，我们很清楚民法不仅仅止于生活，更是对生活的高度抽象，最终再反过来作用于生活当中，从“摇篮到墓地”，民法对人的一生是一个终极关怀。其实这一点应当是民法具有重要地位最为本质的体现，正是因为民法调整对象的极为广泛，所以它才能成为法律体系中必不可少的重要一环。

（三）民法是人民自由与权利的圣典，并主张权利的同等保护。

私法以尊重、保护市民的私人利益、自由意志，激发每个社会成员的创造力，维护其精神安宁为出发点。为此，民事法律必须以授权性规范为主体，赋予所有市民以广泛的民事权利。权利本位是民法私法属性的具体表现，民法的一切制度都以权利为核心而构成，而民事义务只是实现权利的手段。

（四）民法是建设民主政治与法治国家的基础，是社会进 步和人类发展的基础。

前英国历史法学派的代表人物梅因就在其名著 《古代法》一书中指出： “一个国家文化的高低，看它的民法和刑法的比例就能知道。大凡半开化的国家，民法少而刑法多，进化的国家，则民法多而刑法少”。

德国法学家耶林指出： “不是公法而是私法才是各民族政治教育的真正学校。”

张文显教授在阐释法治产生和发展的历史时所指出的：“ 缺乏私法精神和私法传统的社会，要实行宪政和法治是极其困难的，甚至是不可能的。而在私法完备、私法原则和精神已经成为公认的社会生活标准的社会中，要想彻底废除宪政和法治，实行独裁，也是极其困难、不可能长久的”。

首先，因为民法众多从侧面反映了国家和社会对人们权利的 重视程度。

其次，民法有利于培养公民的权利意识，以权利对抗权力的方式有利于制约和监督公权力运用，推进民主法制建设。

三、民法体系与民法学体系

民事基本法（民法通则）

民法体系 民事法律（合同法、物权法、婚姻法、继承法、知识产权法等）民事特别法（公司法、票据法等）

1、总论

2、物权

3、债权

民法学体系 4、知识产权

5、人身权

6、亲属

7、继承权

8、侵权行为 民法及其基本原则 §2.民法的基本原则 §1.民法的概念和适用

引例1：

小王下班回家发现公路旁边的井盖被小偷盗走了，为了保护路人的人身安全，小王自己花了500元钱买了一个新井盖，并安装好。

现在小王找到市政有关部门，要求该部门支付其花去的500元钱。遭到该部门的拒绝。

问： 小王有没有权利索要500元钱？

如果有权利，其是否可以通过民法来实

现其权利。

一、民法的概念、调整对象和调整方法 1.概念

民法是调整平等主体的自然人之间、法人之间、自然人与法人之间的人身关系和财产关系的法律规范的总称。

2.调整对象

平等主体的自然人之间、法人之间、自然人与法人之间的人身关系和财产关系。（1）平等主体

主体之间的地位平等，不存在管理与被管理的关系

与公法的区别：是否存在管理与被管理的关系。

注意：不能从形式上，而要从具体事例中去判断。（2）人身关系和财产关系

区别：是否有直接的财产内容

①人身关系

人——人格关系 生命权、健康权、姓名权、名称权等等 身——身份关系 配偶关系、父母子女关系等等

②财产关系

有形财产：具有经济价值的有体物。如，土地、房屋、设备

财产

无形财产：具有经济价值的智力成果。如，发明、专利

受法律保护的具有经济价值的利益，如，商业秘密

财产所有关系：财产的归属（排他性）。

财产关系

财产流转关系：为实现财产价值而进行的财产的流通。如，买卖、保管、运送、借用、赠与

模 拟 法 庭

“虚拟财产”是否属于民法意义上之“财产” 案情简介：

“天涯之星”是天通科技发展有限责任公司（以下简称天通公司）于1999年设计的一套网络游戏软件。张某自2000年开始以ID“风云”玩此游戏，至今已有四年。张某为此花费了几千小时去“练级”，从最初1级练到了44级，已经成为该游戏里重量级人物。其掌握的网络虚拟人物“喋血”拥有大量具有强大杀伤力的游戏装备，包括张某通过几年辛苦赢来的一套战服（含头盔、战甲、腰带、裤子）和可以用来抵挡10次死亡的“救死回生”药丸，还包括张某在2003年4月25日花1000元人民币从另一ID为“圣士”的游戏爱好者处购得瓶名为“绝色花”的药性特别强的毒药。

2004年1月18日晚上9点，张某像往常一样打开电脑，输入自己的ID账号和密码，登陆“天涯之星”游戏，准备在网络世界里大战一番，可此时意外发生了。张某发现，自己在网络中所有的这些“最高级的装备”都不翼而飞了，这些装备在当时可以卖到4000元。为了找到丢失的“装备”，第二天，张某找到游戏的运营商天通公司询问，经过得知在2004年1月18日凌晨2点一玩家租用张某的用户名和密码，进入游戏角色，然后将所有装备转移到了一个叫“沧海一笑”的ID上。张某要求天通公司采取措施恢复其装备。但天通公司答复说，公司一向重视网络安全问题，没有信息显示公司在网络安全方面出现疏漏，因此张某的“东西”被转移到“沧海一笑”完全属于玩家之间的行为，不是公司提供的服务器发生了问题。根据公司规定，玩家账号应由玩家自己妥善保管。3.调 整 方 法（1）事前调整

事先制订法律规范，确定民事权利义务，使民事主体按事先确定好的法律规范行使权利、履行义务，从而形成一个良性的民法秩序。

（2）事后调整

对被破坏的法律规范进行恢复：对破坏者进行制裁，对受害者进行补偿，以恢复到法律关系被破坏以前的状态。

二、民法的性质和与相邻法律的关系 1.民法的性质

民法是私法 民法是实体法

民法是权利法

民法以任意性规范为主

2.民法与相邻法律的关系（1）民法与经济法的关系 ①具体的调整对象不同

②法律属性不同。

③调整方法不同。经济法以强制性规范为主，对违法行为综合运用财产责任、行政责任、刑事责任三种制裁形式，具有惩罚性；民法则更多地采用任意性规范，当事人可以依法自由处分权利，对违法行为采取民事制裁形式，具有补偿性。

（2）民法与商法的关系

三、民法的渊源和解释 1.渊源 法的表现形式

宪法

民法典和民法单行法

行政法规中的民事规范

地方法规中的民事规范

最高人民法院的司法解释

国家认可的民事习惯 2.民法的解释

立法解释 具有法律效力

司法解释

学理解释 不具有法律效力

四、民法的适用范围(3W)1.对人的效力:(Who)自然人（中国人、外国人、无国籍人）法人(中国法人、外国法人）其他组织（中外）（例如，合伙）例外：见教材24 2.对空间的效力(Where)（1）领土、领空、领海

（2）驻外使馆、领馆

（3）在我国领域外航行的我国船舶和飞行于我国领空外的我国飞行器（但火车例外）3.对时间的效力(when)生效时间：通过；颁布；实施

失效时间：自然失效；取代失效；修订失效

是否有溯及力：原则上无溯及力；法律有明文规定的除外。（注意与刑法的区别：从旧兼从轻原则）

如：最高院《民法通则实施意见》第196条：“1987年1月1日以后受理的案件，如果民事行为发生在1987年以前，适用民事行为发生时的法律、政策；当时的法律、政策没有规定的，可以比照民法通则处理。”

五、民法适用的基本规则

1、上位法优于下位法

2、新法优于旧法

3、特别法优于普通法

4、法律文本优于法律解释

5、强行法优于任意法 案例

对尚在大学求学未独立生活的子女，父母是否有支付子女抚养费的义务。

我国《婚姻法》第二十一条规定：“父母对子女有抚养教育的义务，在父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给子女抚养费的权利。”

最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题 的若干具体意见（1993）规定，尚未独立生活 的成年子女有下列情形之一，父母又有给付能力的，仍 应负担必要的抚育费：

（１）丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力，但 其收入不足以维持生活的；

（２）尚在校就读的；

（３）确无独立生活能力和条件的。

最高人民法院关于适用《中华人民和国婚姻法》如 干问题的解释（2001）规定：“不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未 完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活 的成年子女。§2.民法的基本原则

一、概述

（一）定义

民法基本原则，是民事立法、民事司法与民事活动的基本准则。

（1）基本性、根本性

（2）始终性

（二）作用

民事立法——立法准则作用

民事活动——行为准则作用

民事司法——审判准则作用

补充作用——克服成文法的局限

二、具体原则 1.平等原则

（1）公民的民事权利能力一律平等。

（2）不同的民事主体参与民事关系，适用同 一法律，具有平等的地位。

（3）民事主体产生、变更或消灭民事法律关系时必须平等协商，任何一方不得将自己意志强加给另一方。

（4）平等的受法律保护（平等≠对等）2.意思自治原则

概念：见教材33页

（1）赋予民事主体在法定范围内的广泛行为

自由。

（2）允许当事人通过法律行为调整他们之间的关系。

（3）确立了国家机关干预与民事主体的行为

自由的合理界限。

只要行为不违反法律、行政法规的强制性规 定和公序良俗，国家就不能干预。【案情】

某大型综合商场节日期间搞促销活动时宣布：

“凡购买100元商品均送80元购物券。对因促销活动产 生的纠纷，本商场有最终解释权”。刘女士在广告的

吸引下在该商场购买了1000元的卫浴用品，拿到800 元的购物券。等她持券再去买一双自己中意的皮鞋时，售货员却告知，这个牌子的皮鞋早在两天前就退出了 购物券活动，只能用现金购买。感觉受了愚弄的王女 士找商场理论，却被商场以其有 “最终解释权”给打发 了。双方协商未果，愤怒的刘女士将商场告上法庭。一种观点认为，根据合同自由原则，商场的“最终解 释权”是一种由当事人约定的权利。

另一种观点认为，商场的“最终解释权”并不是一种真 正意义上的权利，它不受法律保护。

根据合同法相关规定，具有下列情形的格式条款无效:（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;（2）恶意串通，损害国家、集体或 者第三人利益;（3）以合法形式掩盖非法目的;（4）损害社会公共利益;（5）违反法律、行政法规的强制性规定;（6）造成对方人身伤害的免责条款;（7）因故意或者重大过失造成对方财产损失的;（8）提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的。

3、公平原则

公平原则在民法中的具体体现：

（1）在合同法中的运用。主要表现为等价有偿与显失公平制度。

（2）在物权法中的运用。在添附制度中，取得添附物的人应当补偿失去该物的人的损失，若损失不能确定，根据公平原则补偿。（3）在侵权法中的运用。公平责任原则。[案情]：

2008年10月3日，鄱阳县35岁的职工刘封平与同事 王涛相约到自己家中饮酒，平时酒量还行的王涛喝了 几杯啤酒后就觉得有点不舒服，但其认为自己酒量还 行接着陪刘封平喝到晚上9时。后来刘封平将王涛送到 离其家不远的路边，王涛自行回家。第二天刘封平才 知道王涛因头部受伤，正在医院抢救，被诊断为“特重 型颅脑损伤，创伤性休克。”公安局对王涛受伤一事进 行了调查，但最终没有结果，也没有列犯罪嫌疑人。

一种意见认为：原告人身损害虽然存在原因尚未 确定的问题，然而却与醉酒有一定的因果关系。因醉

酒与其他原因竞合发生损害后果，被告应承担相应责任。

一种意见认为：原告王涛是完全民事行为能力者，其饮酒行为是完全自愿的，且刘封平并没有进行劝酒 行为，刘封平对王涛的受伤即没有故意也没有过失，其不应承担赔偿责任。案情：

甲、乙两家均为养鱼专业户，甲鱼塘10亩，乙鱼

塘1亩，中间仅隔一堰坝，两家春季同时放养鱼苗。到初秋，连日暴雨水势大涨，漫过堰坝使两鱼塘合一。问：鲤鱼如何归属？ 案例：

甲、乙是邻居，甲急病住院急需钱，乙拿出1万元 送上门并说：“先用着，以后再说。”后甲病愈，乙追要 1万元钱，甲称受赠之钱可以不还，但乙称当初是借钱 给甲，现要追还。

此处对乙的意思表示解释为借贷而非赠与，就更 符合公平原则的要求。

4、诚实信用原则（帝王规则）（1）含义

①民事主体行使民事权利，与他人之间设立、变更或 消灭民事法律关系，均应诚实、不作 假、不欺诈、不损害 他人利益和社会利益。

②民事主体应恪守信用、履行义务；不履行义 务使他人造成损害时，应自觉承担责任。③法官处理案件时，应以事实为依据，保护各

方当事人的权利，平衡当事人的利益。（2）本质

法律上的诚信来源于日常生活中的诚信，是将最低限度的道德要求上升为法律要求，是一般诚信的法律化。（2）功能

①确立行为规则的功能

②填补法律和合同漏洞

③衡平的功能（授予法官自由裁量权）

④解释的功能

⑤降低交易费用和增进效益的功能。5.公序良俗原则

公序 良俗

公共秩序 善良风俗

①提倡伦理道德②坚持正义观念(销脏、贩黄、走私)③尊重人身自由(非法买卖人口)④禁止射幸行为(赌博)⑤维护公共利益(公共设施)

6、禁止权利滥用原则

是指民事主体在民事活动中必须正确行使民事权利，不得损害他人和社会公共利益。

三、民法基本原则之间的关系

私法自治原则是民法基本原则的核心;平等原则是私法自治原则的逻辑前提;公平原则是私法自治原则的补充，诚实信用原则以及公序良俗原则是对私 法自治原则的必要限制。

四、民法基本原则的适用

一般来说，基本原则只能在缺乏具体的法律规则或填补漏洞的情况下才能直接适用。

1、有具体法律规定就应当依照法律。

2、没有法律就依照习惯。

3、没有习惯，再依照民法的基本原则。

4、没有基本原则，就依照民法法理。

五、近代民法的三代原则：契约自由；所有权绝对； 过错责任原则。（19世纪）

现代民法对近代民法的修正：契约自由受到限制； 财产所有权受到限制；社会责任（特殊情况下承认 无过错责任）。案例：

施海涛是市化工厂的职工，阮其荣是市税务局的 干部，两人分别是市化工局足球队和市税务局足球队 的成员。为了备战市工人运动会，1995年3月10日下午 市化工局足球队与市税务局足球队进行了一场友谊练习赛。比赛到下半场19分钟时，当施海涛正准备接本队 队员传球时，阮其荣上前抢球，因脚抬得过高，踢着了 施海涛的左胸，裁判员当即鸣笛，判阮其荣严重犯规，并出示了黄牌,施海涛因伤下场。事后，施海涛，误工 损失约1500元。施海涛向人民法院提起诉讼，要求市 税务局赔偿其全部经济损失。评析

体育竞赛，特别是像踢足球这种有人体直接冲撞接触的对抗性体育竞赛，是存在人身伤害的可能的，但在体育竞赛规则和道德规则中，这种冲撞可能被判犯规而对参赛人判罚(竞赛处罚)，但对因这种冲撞造成人身伤害的，致害人一般不承担民事赔偿责任。这已成为一种约定俗成的社会公共生活习俗。因此法院认为，根据我国《民法通则》第7条“民事活动应当尊重社会公德”的规定，应当认可体育竞赛中的这种惯例，判决市税务局不负赔偿责任，施海涛的医药费由市化工局解决处理。

课 堂 练习

1.下列现象中，违反民法平等原则的是（）

A 甲公民（25周岁）可以结婚，而乙公民（19周岁）不可以结婚

B 甲公司（经登记为综合类证券公司）可以从事证券经纪业务，而乙公司（登记为房地产公司）则不可以从事证券经纪业务

C 国家税务机关可以在税收征管法律关系中使用强制手段，无视纳税人的意志而依法进行税收征收

D 某市合同管理干部认为，在本市建筑工程的招标投标中，市委领导的亲戚具有优先的订立合同的权利

2.甲知其新房屋南面邻地将建一高层楼房，佯装不知，将房屋卖给乙。半年后，南面高楼建成，乙的房屋受不到阳光照射，此例中，甲违反了民法的哪一项原则（）

A平等原则 B 自愿原则

C 公平原则 D 诚实信用原则

3.下列现象，违反民法权利不得滥用原则的有（）

A 甲乙丙三人到某饭店就餐，见一盘菜中有一块鱼肉未煮熟，拒绝全部付款

B 某市服装公司未经模特许可，仅凭与模特经纪公司以及与模特的一般广告合同，而将含有模特形象的服装广告置于市中心最繁华的街道作为地面广告

C 某甲于诉讼时效期间已经经过后还向某乙提出返还借款的要求

D 某甲与某乙约定，如果乙（女）终身不嫁，则给与某乙10万元 课后讨论题

？？ 民法基本原则能否直接做为人民法院定案的依据？请说明理由。第二章 民事法律关系

§1.民事法律关系概述 §2.民事法律关系的要素 §3.民事法律事实

§1.民事法律关系概述

一、民事法律关系的概念和特征

1.概念

民事法律关系，是由民法所调整的平等主体之间的，以权利义务为内容的人身关系和财产关系。

2.特征

（1）主体平等性：平等主体之间的社会关系。

（2）内容的私人性：民事法律关系的内容只涉及当事人间的利益，一般与公共利益无直接关系。

（3）法律规范性：以权利义务为内容的人身关系和财产关系。(权利=利益+法律）（4）可诉性：由国家强制力保障实施的社会关系。

1、下列哪种情形能成立民事法律关系？（2007年卷三）A、孙某在日记中写到：若离人世，愿将藏书赠与李某。B、甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜

C、李某在寻物启示中称：愿向送还失物付酬金500元。D、夫妻达成协议：在分居期间双方互不承担扶养义务。2.王先生驾车前往某酒店就餐，将轿车停在酒店停车 场内。饭后驾车离去时，停车场工作人员称：“已经 给你洗了车，请付洗车费5元。”王先生表示“我并未 让你们帮我洗车”，双方发生争执。本案应如何处理？ A.基于不当得利，王先生须返还5元 B.基于无因管理，王先生须支付5元 C.基于合同关系，王先生须支付5元 D.无法律依据，王先生无须支付5元

22.甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求 乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站 时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为 此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如 何处理？

A.由乙承担违约责任 B.由乙承担侵权责任

C.由乙承担缔约过失责任 D.由甲自己承担损失

知识点：好意施惠关系

详解：本案中的情形属于民法上的好意施惠关系，并非法律的调整范围，而是一个日常生活的人情伦理 问题。虽有一个协议，但没有意图使其发生民法效果 的意思，故不应承担违约责任。

评论：纯粹的理论考察，没有任何法条依据，预 示着以后命题的理论化趋势正在增强。但好意施惠关 系旨在区分法律调整与非法律调整的范畴，如果回归 常识，社会生活哪些关系是法律调整的，哪些是人情 调整的，该题也不难得出结论。

二、民事法律关系的分类 1.依据内容的不同

人身关系 人格关系

身份关系

财产关系 物权

债权

2.依据义务主体是否特定

绝对民事法律关系（所有权、人格权）

相对民事法律关系（债权）

区别：义务主休是否特定；是否需要义务人积极协助。3.依据民事法律关系的形成和实现

调整性民事法律关系（合法行为产生）

保护性民事法律关系（不合法行为产生）4.依据民事法律关系是否独立存在主民事法律关系（独立性）

从民事法律关系（附属性）§2.民事法律关系的要素

一、主体

主体 人 参与民事法律关系，并在其中享有民事权利和承担民事义务的人。

1.人：自然人、法人、不具备法人资格的组织

2.权利主体 义务主体

（1）有些民事法律关系中一方仅为权利人，只享有权利不承担义务（借用、保证）

（2）多数民事法律关系中，双方互为权利义务。

（3）民事法律关系可以是双方的也可以是多方的，一方当事人可以是一人也可以是多人。

二、内容

民事法律关系的主体所享有的民事权利和承担的民事义务。

民事义务可以基于法律的规定或者当事人的意志。

1.民事权利 可能性 依法直接请求某种利益 请求义务人为或不为一 定行为 请求国家机关给与保护

2.民事义务 必要性 积极行为 “作为” 消极行为 “不作为”

三、客体（标的）

民事法律关系的主体之间的民事权利义务共同指向的对象。

1.物 物权

2.行为 债权

3.智力成果 知识产权

4.非物质的人身利益 人身权

5、权利 国有土地使用权抵押 尸体能否成为民事法律关系客体？

案情介绍：

原告李某之父死后，李某将其父遗体送到安阳市殡仪馆，办完手续后，商定于1993年12月20日举行遗体告别仪式后火化。但是被告安阳市殡仪馆因工作失误，提前将李父遗体火化。为怕原告方知道，殡仪馆遂用另一具遗体冒充。12月20日，李家在殡仪馆举行遗体告别仪式，有270余人参加。仪式进行过程中，有人发现玻璃棺内的遗体不是原告之父，死者子女上前辨认后，亦确认系他人。顿时，吊唁大厅内一片混乱。原告及其亲属精神上因此受到极大伤害。原告要求赔偿损失、在《安阳日报》上公开赔礼道歉、确认其父骨灰、退还工作人员所收的小费。

第一种意见认为：本案的民事法律关系是人身关系。被侵害的是死者的姓名权。

第二种意见认为：本案的法律关系是债权债务关系。即 原告和被告之间存在着承揽合同，被告错焚尸体是 一种违约行为。

第三种意见认为：被告侵害的是原告的名誉权。

民事法律关系的产生、变更和消灭需要具备三个基本的条件： 民事法律规范、民事主体和民事法律事实。

其中，民事法律规范和民事主体是民事法律关系产生的抽象条件，而法律事实则是民事法律关系产生的具体条件。只有在一定的法律事实发生，民事法律关系才能产生，并因一定的法律事实的发生而变更或消灭。

§3.民事法律事实

一、民事法律事实的概念、特征

1.概念

民事法律事实，指能够引起民事法律关系产生、变更或消灭的客观情况。2.特征

（1）客观性：是民事法律规定的客观情况

如，侵权行为——侵权法律关系 违约行为——违约法律关系

客观现象——潮起潮落、冬去春来

（2）法定性：是民事法律关系产生、变更或消灭的原因

民事法律规范 法律依据

民事法律事实 产生原因

二、民事法律事实的分类

事件

依据客观事实是否与人的意志有关 自然事实 状态 行为

1.自然事实

与人的意志无关，引起民事法律关系产生、变更或消灭的事实。

绝对事件 由自然原因引起的事件

如，人的出生、死亡；事件的经过；

自然灾害

相对事件 由人的行为引起，但不以权利人的意

志为转移的事件。(无行为能力人的行为）

如，继承人杀害被继承人（行为）被继承 人被害死亡（事件）继承关系变化

状态：是指某种客观现象的持续，如时间的经过。(宣告失踪）2.行为

指行为能力人的有意识的行为或活动。

旨在确立、变更、终民事权利义务关系的行为

合法行为（民事法律行为）（合同、遗嘱）民事行为 违法行为（违约）

不法行为：行为人的行为给他人的利益带来了危险性）

准民事行为 是指行为人实施的有助于确定民事法律关系相关事 实因素的意愿表达或事实通知行为（如，通知、催告）

二者区别：是直接还是间接引起民事法律关系变动。事实行为 主观上没有产生法律效果的意思，由于法律规

定而引起民事法律关系的产生、变更或消灭的

行为（如，无民事行为能力人接受赠与、拾得遗失物、抛弃、先占、侵权行为、无因管理、正当防卫，紧急避险）

民事行为与事实行为的主要区别是

（1）民事行为以意思表示为其必备要素；而事实行为

完全不以意思表示为其必备要素，当事人实施行为的目的并不在于追求民事法律后果。（2）民事行为依行为人的意思表示的内容而发生效力；而事实行为依法律规定而直接产生法律后果。

（3）民事行为的本质在于意思表示，；而事实行为只有在行为人的客观行为符合法定构成要件时，才发生法律规定的后果。

（4）民事行为以行为人具有民事行为能力为生效条件；而事实行为的构成不要求行为人具有相应的民事行为能力。

三、民事法律事实的构成

几个民事法律事实的总和。

两个或两个以上的民事法律事实引起一个民事法律关系的产生、变更或消灭。

例，被继承人生前遗嘱

遗嘱继承

被继承人死亡

王某已年近70岁，经诊断发现患有胃癌。为治癌症，四处求 医，几乎耗尽全部家产。后被确诊还患有骨癌。虽经多方面治疗。仍不见好转，每日疼痛难忍，只能靠药物维持生命。为摆脱痉，他 自己数次自杀，都因被发现经抢救未遂。最终因实在无法忍受病 痛，便请求医生给他施行“安乐死”。王某的妻子与其子女也都觉 得王某与其活着受病痛的折磨倒不如早日摆脱，所以都表示可以 接受，并均在王某亲笔书写的请求安乐死的申请书上签字捺印； 王某的工作单位也难以承担如此巨大的医疗费用，对此要求并未 表示任何疑议。

医院经研究后认为：病人确实患了不治之症，目前人为地维 持生命，只能增加病人和家属的痛苦。对其施行“安乐死”，是解 除病人痛苦的唯一办法。但为免于日后惹出不必要的麻烦，最好 能由公证机关对此事进行法律公证。于是，王某的子女便去公证 机关要求对王亲笔书写的安乐死申请书进行公证。课 堂 练习

课 堂 练习

2002年湖南发洪水，甲为

救助自家和邻居被突然到来的洪水所困的财物，未经乙同意，使用了乙的小船。事后，乙要求甲支付使用费不得，为预防甲逃脱，遂扣下甲的一辆摩托车。问：

1、乙的行为是什么性质？为什么？

2、甲的行为是什么性质？为什么？

3、本案如何处理？为什么？

第四章 民事权利 一.概念

民事权利，特定利益上之法律上之力，是指民事主体为实现某种利益而为某种行为或不为某种行为的可能性

权利构成的两个要素：特定利益与法律上之力。

二、分类

（一）依据权利内容的性质为标准

1、财产权

2、人身权

3、综合性权利（知识产权、继承权、社员权）

（二）以义务主体是否特定以及权利的特点

1、绝对权：指无须通过义务人实施一定的行为即可实现并可对抗不特定人的权利。如人身权、物权、知识产权等。又称为对世权。

2、相对权（对人权）： 必须通过义务人实施一定的行为才能实现，只能对抗特定的人的权利。如债权。

3、二者的区别：

（1）前者的义务人不特定，后者的义务人特定。

（2）前者法律关系中的权利义务不对应，权利人享有权利但无义务，义务人负有义务但不因此而享有权利；在后者的法律关系中，双方主体的权利义务具有相对性。

（3）前者具有排他性，在遭受侵害时可以针对任何第三人提出主张与提起诉讼；但相对权只能是针对特定人产生效力的权利。

（4）绝对权大多是公开的；相对权都是一种不公开的权利，仅在特定当事人之间具有约束力。

（5）绝对权受到侵害，其救济方法首先要考虑恢复 原状，而后才是赔偿损失。而相对权的侵害通常采用 损害赔偿的补救方式。

（三）依据民事权利是否已经取得

1、既得权：权利人已经取得而可以实现的权利。

2、期待权：将来有取得与实现的可能性的权利。

一般的民事权利都是既得权，期待权包括以下几种 类型。（1）在所有权保留买卖中，买受人对标的物的所有权

所享有的期待利益。

（2）在附期限和附生效条件的合同中，在条件尚未成就或期限尚未到来之前，一方就合同所产生的债权享有的期待利益。（3）保险合同受益人的权利。

（四）依据民事权利的依存关系

1、主权利：相互关联的两个以上的民事权利中，能够独立存在的权利。（独存权）

2、从权利：相互关联的两个以上的民事权利中，不能够独立存在的权利。（附属权）

①主权利存在，从权利才能存

在；主权利消灭，从权利同

3、两者关系 时消灭。

②从权利不能与主权利分离而 转让。如：债权与担保权就是主权与从权的关系。

（五）依据民事权利与主体的关系

1、专属权：专属于某特定民事主体的权利。（人格权、身份权、矿藏水流的所有权）

2、非专属权：不属于某特定民事主体专有的权利。（财产权）

3、专属权不得让与、抛弃和继承，但也有例外，企业的名称权可以转让。非专属权可以让与、抛弃、和继承。

（六）依据民事权利是否派生

1、原权利：民事法律关系中存在的权利。

2、救济权：原权利受到侵害，或有受到侵害的现实危险时而发生的权利。（是基于原权利而派生的权利，目的在于救济被侵害的原权利）权。（2009年）

1.甲被乙家的狗咬伤，要求乙赔偿医药费，乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的？（）

A.甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系

B.甲请求乙赔偿的权利属于绝对权

C.甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效

D.乙拒绝赔偿是行使抗辩权

（七）依据民事权利的作用（重点）

分为支配权、请求权、抗辩权、形成权

1、支配权： 权利人可以直接支配权利客体，而具有排他性的权利。（物权、知识产权、人身权）

特点：

（1）客体是特定的（2）权利主体是特定的（3）义务主体是不特定的

（4）实现不需要义务人的积极行为（5）具有排他效力。

1.关于民事权利，下列哪一选项是正确的？（2008年·四川）A.抵销权属抗辩权

B.权利的行使不都是事实行为 C.支配权的客体只能是物

D.请求权基于基础权利受侵害而发生

51．关于民事权利，下列哪些选项是正确的？(2008年51题）

A．甲公司与乙银行签订借款合同，乙对甲享有的要求其还款的权利不具有排他性。

B．丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑，丁对丙享有的此项权利具有支配性。

C．债权人要求保证人履行，保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行，保证人的此项权利是抗辩权。

D．债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制。

2、请求权：权利人要求他人为特定行为（作为或不作为）的权利。（、债上请求权、知识产权请求权、人身权上请求权）特征：

（1）具有相对性；（2）具有非公示性（3）大多表现为实体权利

分类：

（1）物权请求权：返还原物请求权、停止侵害请求权、排除妨害请求权、消除危险请求权。（2）债权请求权：合同履行的请求权、违约损害赔偿请求权、缔约过失请求权、无因管理请求权、侵权的请求权、不当得利请求权。

（3）占有保护请求权：占有返还请求权、停止侵害请求权、排除妨害请求权、消除危险请求权。

（4）人格权和身份权法上的请求权：（5）知识产权上的请求权

3、抗辩权（异议权）特征

（1）其行使以请求权的行使为前提，没有请求权的 行使，抗辩权自无必要行使。

（2）抗辩权只能由法律明确规定而产生，约定的抗 辩事由只能产生合同的权利，而不是抗辩权。

（3）抗辩权为私权，是否行使完全由当事人来决定，不主动援引者视为放弃；法官不得主动依职权审查抗 辩是否存在。

（4）抗辩权的行使有一定的期限限制，该期限要么由 法律规定，要么推定为合理期限。

分类：

（1）实体法上抗辩权与程序法上的抗辩权

实体抗辩权：如同时履行抗辩权、先（后）履行抗辩权、先诉抗辩权。

程序抗辩权：管辖权异议。

（2）永久性抗辩权与延期性抗辩权

永久性抗辩权又称消灭性抗辩，指权利人有永久阻止他人 行使请求权的权利。（诉讼时效）

延期性抗辩权指在一定期限、一定条件下提出的。如同时 履行、先诉（后）履行抗辩权。

注意：抗辩权的作用在于“对抗”而非否认对方的权利。抗辩权的行使以请求权存在且提出请求为前提，未提出 请求权的情况下，抗辩权无从行使。（难点）

4、形成权

权利人依自己单方的意思表示，使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。特点：

（1）形成权的行使表现为单方行为

（2）单方意思表示一经到达对方即生效。（是故，行使形成权的意思表示可以撤回便不得撤销）

（3）效力的产生不需要另一方作出某种辅助行为或 共同行为。

（4）形成权不能与所依附的原权利分割而单独转让。（5）形成权的存在有一定的除斥期间。分类：

（1）财产法上的形成权与身份法上的形成权

财产法上的形成权又包括两类：

第一，债权性形成权，包括追认权、终止权、选择权、买回权、解除权、撤销权、抛弃权、抵销权、免除权 第二，物权性形成权，包括所有权的抛弃、他物权的 抛弃、典物回赎权等。

身份法上的形成权又分为纯粹身份法上的形成权与身份 财产上的形成权。

第一，纯粹身份法上的形成权包括婚约撤销权、婚约解 除权婚姻撤销权、离婚请求权。

第二，身份财产形成权包括继承人对继承权的抛弃权等。（2）法定形成权与约定形成权

大多形成权是法定的，后者如约定的合同解除权。（3）通过诉讼行使的形成权与非通过诉讼行使的形成权。绝大多数是非通过诉讼行使的形成权。如法定撤销权的 行使。

行使方式：

（1）形成权不得附条件和附期限。

（|2）形成权行使的方式可以是明示也可以是默示。

三、民事权利的保护方法

（一）公力救济（国家保护）

民事权利受到侵害时，由国家机关通过法定程序予以保护。（1）请求行政机关给予保护

（2）请求法院或仲裁机关予以判决或仲裁

（二）私力救济（自力救济、自我保护）

民事权利受到侵害时，民事权利主体自己采取必要的措施保护其权利。

1、自助行为

权利人为实现自己的请求权，在情事紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下所采取的对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的合法行为。（１）构成要件

a.目的要件：必须是为保护本人的合法权利。自助行

为与正当防卫、紧急避险不同，仅限为保护自己的合法权益。

b.对象要件：自助行为必须是针对债务人的财产或人身实施，不得对他人（如其亲属）的人身和财产实施.c.情势要件：必须是情况紧急来不及请求有关国家机关的援助。

d.必须依法定方法。

根据国外立法例和我国司法实践经验，实施自助行为仅限三种方法： 第一，对法侵害人或债务人的人身自由施以约束。

第二，对不法侵害人或债务人的财产采取扣押方法。

第三，对不法侵害人的财产采取毁损的方法，以阻止其逃跑。

e.限度要件：自助行为不能超越保护请求权所必要的限度。自助行为的手段要限于法律、道德所允许的范围。

f.必须事后向有关国家机关申请援助，进行处理.2、紧急避险（1）概念

指为了使本人或者他人的财产、人身免受正在发生的危险，而 不得已采取的致他人较小财产损害的行为。（2）构成要件

a危险必须是现实存在的。

b避险行为一定要在不得已的情况下。c避险行为不能超过必要的限度。

（3）法律后果

民法通则第一百二十九条：“因紧急避险造成损害的，由引起险 情发生的人承担民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急 避险人不承担民事责任或者承担适当的民事责任。因紧急避险采 取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避 险人应当承担适当的民事责任。”

3、正当防卫（1）概念

是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身和其他权利 免受正在进行的不法侵害，对正在实施不法侵害的行为人所采 取的还击行为。（2）构成要件

a.必须是为了保卫合法权益才能实施，这是正当防卫的目的条件。否则为防卫挑拨。

b.正当防卫必须是针对不法侵害才能实施，这是正当防卫的前提 条件。否则为假想防卫。

c.正当防卫必须是针对正在进行的不法侵害才能实施，这是 正当防卫的时间条件。否则为事前防卫和事后防卫。

d.正当防卫必须是针对不法侵害人本人才能实施，这是正当 防卫的对象条件。

e.正当防卫不能超出必要限度造成不应有的损害，这是正当 防卫的限度条件。

（二）民事义务

1.概念

民事义务，是指民事法律规范规定或当事人依法约定，义务人为一定的行为或不为一定行为，以满足权利人的利益的法律手段。民事义务和民事权利是相对应的。3.分类

（1）依据民事义务发生的根据

法定义务

约定义务（不得违反法律规定）

（2）依据民事义务人行为的方式

积极义务——作为

消极义务——不作为

（三）民事责任

1.概念

民事责任，是指民事主体违反合同义务或法定民事义务而应承担的法律后果。2.特点

（1）以民事主体违反民事义务，侵害他人的民事权益为前提。

（2）以一方当事人（加害人）补偿另一方当事人（受害人）的损害为主要目的。

（3）可以由当事人在法律允许的范围内协商。3.分类

（1）依据责任发生根据的不同

合同责任、侵权责任和其他责任

区分意义：法律保护的权利性质、各种责任的发生前提、构成要件、责任方式等都不相同。

（2）根据民事责任是否具有财产内容

财产责任（返还财产、恢复原状、赔偿损失、支付违约金、修理、更换、重做）

非财产责任（消除影响、恢复名誉、赔礼道歉）

区分意义：财产责任的实现会受到责任人实际财产状况的限制；非财产责任的实现则不会。两者有时可以并用。3.依据承担民事责任的财产范围

无限责任：以自己的全部财产承担责任。

有限责任：以一定范围内或限额的财产承担民事责任。

区分意义：在民事活动中，无限责任为原则，有限责任为例外，一般来说，有限责任适用于法律有专门规定的场合。4.依据承担责任主体的多少

单独责任（不同于单方责任）

共同责任：单方的多数人责任。

按份责任

连带责任（合伙）

补充责任（一般保证）

5.依据责任的构成是否以当事人的过错为要件

过错责任

无过错责任

公平责任 课后讨论题

如何看待大学惩戒权和学生受教育权？ ？？？

第三章 民事主体

§1.民事主体概述§2.自然人§3.法人 §1.民事主体概述

一、民事主体的概念和特征

1.概念

民事主体，依照民事法律规范具有参与民事法律关系的资格并以自己的名义享有民事权利和承担民事义务的人。2.特征

（1）主体资格——民事权利能力

（2）以自己的名义

（3）法律地位平等

（4）民事主体的广泛性

二、民事主体的分类

1.自然人

2.法人

3.其他组织

4.国家 §2.自然人

一、自然人与公民

1.自然人（属私法领域概念）

按照生理规律出生的人。

2.公民

取得一国国籍并按该国法律享有权利和承担义务的人。（具有公法意义）

自然人 ＞ 公民

本国人、外国人、无国籍人 一国国民 自然人 公民

二、自然人的民事权利能力

（一）概 念

1、自然人的民事权利能力，指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。其是自然人享有民事主体资格的标志。也是自然人享有诉讼权利能力的标志。（成为诉讼原告、被告的资格）

2、民事权利能力与民事权利的区别：

1、性质不同。民事权利能力是一种资格，是自然 人取得民事权利的前提；民事权利是自然人民事权利 能力得以实现的结果。

2、内容不同。民事权利能力不仅指享有民事权利 的资格，而且还指承担民事义务的能力；民事权利与 民事义务则是两个不同的概念，互相独立、相互不可 代替的。

3、产生方式不同。民事权利能力是法律赋予的，民事权利一般情况下是依民事主体的意志设定的。

4、与主体人身的关系不同。民事权利能力与自然 人的人身是不可分割的，自然人自己不能放弃或转 让。民事权利一般则是可以依法放弃和转让的。

（二）特 点

（1）统一性

权利义务的统一

（2）平等性

主体地位、机会平等

（3）可能性

不是现实的权利和义务

（4）法定性

法律的认可

（5）人身性

与人身密不可分，不可转让、不能剥夺

（三）开始

（1）开始——出生时起

露出说 出生 出声说

标准 独立呼吸说（我国）

如何理解出生时间？ 案例

张家有孙子张明，张明要过生日，张明母亲记得5月28日生下张明；医院的接生簿上记载的是5月29日；医院出具的出生证明上记载的是5月30日；当地派出所的户口本上记载的5月31日。请问张明的法定出生时间为哪一日？

《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国

民法通则>意见》第1条规定：自然人的权利能力从出生时开始。出生的时间以户籍证明为准；没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为民法公民的民事权利能力自准。没有医院证明的，参照其他有关证明认定。(居委会、村委会、邻居等提供的证明。)权利能力分为一般权利能力与特殊权利能力。（结婚，劳动）（2）胎儿利益的保护

胎儿不具有权利能力。

考虑胎儿将成为婴儿的利益，给与特殊的保护。《继承法》第28条规定：“遗产分割时，应保留胎儿的应继承的份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。” 案例

甲、乙为夫妻，甲有父母丙、丁。甲死亡时，未留遗嘱，其妻乙正怀有胎儿，问甲的遗产如何分配？

1、胎儿为活体，则应留份属于婴儿，由监护人保管。

2、胎儿为死体，应依法定继承。

3、胎儿出生为活体，但旋即死去，则该预留份转化为婴儿的财产，依法定继承处理。

（三）终止——死亡时止

脉搏停止跳动 死亡 心脏停止跳动

标准 呼吸停止

脑死亡:植物人

死亡时间是如何确定的呢？

1、死亡证明书标明

2、户籍登记记载

3、法律推定。（互有继承权的人在意外事故中同时死亡情况）

1）没有继承人的人先死亡（首先人分析有无其他继承人）

2）长辈先死亡（再考虑辈份的问题）

3）辈份相同者，同时死亡

案例1：

王某与李某系夫妻，二人带女儿外出旅游，发生车祸全部遇难，但无法确定死亡的先后时间。下列哪些选项是正确的？

A.推定王某和李某先于女儿死亡

B.推定王某和李某同时死亡

C.王某和李某互不继承

D.女儿作为第一顺序继承人继承王某和李某的遗产

案例2：生死恋人同时死亡引发保险悬案

2002年2月，市民张静在中国人寿太仓支公司购买了一份《康宁终身保险》，并交纳了第一年1350元的保费。在这份保险中，合同约定投保人为张静，被保险人也是张静，不过，受益人是张静的男朋友陆亮。

保险法第42条：“受益人与被保险人在同一 事件中死亡，且不能确定死亡先后顺序的，推 定受益人死亡在先。”

（4）死者名誉的保护

对死者名誉的保护，不是基于死者是民事主体，享有民事权利，而是基于社会利益的考虑。民事权利是以利益为内容的，这一利益是个体利益与社会利益的结合。自然人死亡，其生前享有的民事权利中，个人利益不再受法律保护，但社会利益仍需要保护。

依民法学界通说，法律此时保护的是社会公共利益以及折射到死者近亲属的人格利益。

三、自然人的民事行为能力

（一）概念

自然人的民事行为能力，指自然人以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。

（二）分类

1、分类标准：依个人年龄、意思能力

2、具体分类

（1）完全民事行为能力

条件： ①十八周岁以上的公民 ②精神正常

例外：十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的。《劳动法》规定的童工年龄为16岁。

（2）限制民事行为能力

种类：①十周岁以上不满18（16）周岁的 ②不能完全辨认自己行 的精神病人

（3）无民事行为能力

种类：①不满十周岁的未成年人

②完全不能辨认自己行为的精神病人

（三）无行为能力人的民事行为效力

1、依《民通意见》第6条及第129条，无行为能力人纯获利益的行为并不因其无行为能力而无效。如一个1周岁孩童接受其叔父赠与的行为。

2、依民法原理，无行为能力人处分零花钱的行为或简单民事行为一般有效。如一个9岁儿童花3元钱买一冰糕的行为。

3、除以上两行为外，其余皆无效。

（四）限制行为能力人的民事行为效力

1、纯获利益的行为有效。

2、在相应的民事行为能力范围内的行为有效。如一个16岁中学生花50元钱买一本辞典的合同行为。

3、超出民事行为能力范围而实施的合同行为为效力选定行为。见《合同法》第47条。

4、超出行为能力范围而实施的单方民事行为为无效行为。

依《民法通则》第58条第2款，限制行为能力人超出民事行为能力范围实施的民事行为统归无效。我们应采用特别法优于普通法。

四、自然人的责任能力

1、行为能力与意思能力

意思能力，是指自然人可以判断自己的行为后果的能力。

意思能力是行为能力的前提。

意思能力与行为能力在一些情况下未必完全对应。（如，早熟的未成年人，尽管心理成熟，但仍不具有完全行为能力）

2、行为能力与责任能力

民事责任能力，是指行为人对民事违法行为承担民事责任的能力。

《民法通则》第133条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”

四、监护

（一）概念

监护，指监护人对未成年人和精神病人（——限制民事行为能力人和无民事行为能力人）的人身、财产和其他合法权益依法实行的监督和保护。

（二）分类

（1）法定监护

（2）指定监护

（3）委托监护

（4）遗嘱监护

（5）协议监护

（三）监护人的设立

1、未成年人监护人（1）法定监护人

①父母——是当然法定监护人。②祖父母、外祖父母、③成年兄、姐

——其他法定监护人。（2）协议监护人

父母双亡或丧失行为能力时，有两个以上其他法定监护人，由该法定监护人协议确定监护。

（3）委托监护人：法定或指定监护人也可通过委托协议将监护职责委托给他人履行。

（4）指定监护人

发生的原因：父母之外的近亲属担任监护人，可能会发生：争当或推脱担任监护人

A、有关组织指定

未成年人父母生前所在单位；

未成人住所地的居民委员会、村民

委员会。

B、人民法院指定

A是B的必经程序

效力：一经指定，不得擅自变更。否则，由变更前后的监护人承担连带监护责任。（5）其它监护人：

A、未成年人的其他亲属、朋友担任监护人

条件：具有监护能力；愿意担任监护人； 未 成年人父母所在单位或未成年人住所地的居民委员会或村委会同意。

B、有关组织监护

未成年人父母所在单位；

未成人住所地的居民委员会、村民委员会

民政部门。

2、为精神病人设立监护人

精神病人的监护同未成年人监护一样，只是他们的人员范围和顺序不同。

（1）法定监护人

配偶；父母；成年子女；其他近亲属——有先后顺序

（2）指定监护

配偶、父母之外的近亲属担任监护人，可能会发生争当或推脱担任监护人现象，此时就需要指定。

要求：只有前一顺序的有监护资格的人无监护能力，或者由其担任监护人对被监护人明显不利时，才可以从后一顺序有监护能力的人中择优指定。

（3）其他监护人

A、有关组织监护：精神病人的所在单位、住所地的居民 委员会或村民委员会；民政部门。（是在没有其他监护人情况下）

B、关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护，经有关部门同意的。

3、监护职责

（1）保护被监护人的人身、财产及其他合法权益。（2）对被监护人进行管理和教育（3）代理被监护人进行民事活动（4）代理被监护人进行诉讼（5）承担民事责任

4、监护的终止

（1）被监护人获得完全民事行为能力（2）监护人或被监护人一方死亡（3）监护人丧失了行为能力

（4）监护人辞去监护（委托监护协议终止）（5）监护人被撤销监护人资格

5、几种特殊情形下的监护责任分配

（1）父母离婚后的责任分担

《民通意见》第158条：“妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。”

此时父母承担的不是平行责任，而是有先后顺序的。

①同该子女共同生活的一方独立承担。

②惟前者不能独立承担，另一方才与其共同分担。

可见，此时父母双方承担的是一种“补充性赔偿责任”，即与子女共同生活的一方不能独立承担时，另一方再承担余额，帮与子女共同生活的一方承担责任较重，而另一方处于补充地位。

但如果把父母的责任承担关系说成“与子女共同生活的一方承担主要责任，另一方承担次要责任”，又是错误的。

例：甲乙为夫妻，有一子丙12岁，甲乙离异，丙随母 乙生活。一天，丙致小朋友丁伤害，花去医疗费8万元。经查：

题A：乙有个人财产20万元，甲有个人财产200万元。题B：乙有个人财产7万元，甲有个人财产200万元。题C：乙有个人财产1万元，甲有个人财产200万元。问：以上三种情形下，甲乙如何承担上述8万元的赔 偿金。

（2）委托监护时的责任承担

《民通意见》第22条：“监护人可以将监护职责部分 或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担 民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外； 被委托人确有过错的，负连带责任。”

①原则上仍由监护人（委托人）承担；

②委托与受托人之间另有约定的，仍应由监护人对 第三人承担责任，尔后监护人可依约向受托人追偿；

③受托人在履行监护职责时确有过错的，由委托人 与受托人对 第三人负连带赔偿责任。

以上3点难点在第2点：一定要理解“但另有约定的除外” 是何意思。

例：甲有一子乙12岁，甲要出国学习一年，遂委托 其妹丙（乙之姑母）照看乙一年。甲、丙二人约定 ：由甲每月支付给丙监护费2000元；若出现乙的侵 权，甲、丙依2：8的比例分担赔偿责任。6个月后，乙将小朋友丁打伤，花去医疗费1万元。问丁的父 母应如何主张该费用请求权？

A、向甲主张2000元，向丙主张8000元 B、向甲、丙任何一人主张1万元

C、向甲主张1万元，尔后甲向丙主张8000元 D| 向丙主张 1万元，尔后丙向甲主张2000元

(3）监护人不明时的责任承担

依《民通意见》第159条：“ 被监护人造成他人损 害的，有明确的监护人时，由监护人承担民事责任；监 护人不明确的，由顺序在前的有监护能力的人承担民事 责任。”

应注意两点：一是顺序在前；二是且有监护能力；

例：未成年人甲的父母于5月8日意外死亡，5月9日甲 打伤乙，致乙花去医疗费5万元。经查，甲的祖父母有 财产10万元，甲的外祖父母家徒四壁，甲的成年兄长丙 有个人财产20万元。

问：谁来承担5万元的赔偿责任 ？（4）擅自变更监护人时的责任承担

依《民通意见》第18条：“ 监护人被指定后，不 得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变 更后的监护人承担监护责任。”

例：甲现年12岁，父母新亡，其父所在工厂指定甲的 祖父乙为监护人，后乙与甲的外祖父母丙、丁协议由 后者担任监护人。第二天，甲打伤小朋友戊，致医疗 费1万元。

问：谁来承担责任？

（5）18周岁上下的变通问题

《民法通则》第133条：“ 无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”

有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他 人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人

适当赔偿，但单位担任监护人的除外。

《民法通则意见》第161条：“侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。

行为人致人损害时年满十八周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。” ①、侵权时不满18周岁，诉讼时已满18周岁的，分为 两种情况

（1）有经济能力的，由本人承担责任；

（2）无经济能力的，仍适用《民法通则》第133条。②、侵权时已满18周岁的，又分三种情况

（1）原则上由本人承担，不适用《民法通则》第133条；（2）无经济收入的，抚养人垫付；

（3）垫付有困难的，可判决或调解延期给付。

案例 甲（生于1984年10月3日）、乙（生于1984年9月6日）于2000年10月5日合谋打伤了丙，花去医疗费5万元。2003年11月，法院审理此案。经查，甲无固定工作，整日游手好闲，其父母收入颇丰；乙已于2003年9月 10日参加工作，收入稳定，问对于丙的医疗费偿还 这一问题法院应如何判决？

课 堂 练习题

8岁的小光在红光小学读一年级，在一次上体育课时，体育老师孙某因为临时有事，便让同学们自己做游戏，自己外出办事。在做游戏过程中，小光与同学小亮发生争执，小光将小亮打伤。小光的父母离异，小光随父亲生活。小亮的父母要求小光的父亲承担责任，但小光的父亲认为是因为学校管理不善，才导致损害的发生，因此应由红光小学承担责任。问：

（1）对于该损害，责任应如何承担？

（2）假设小光的父母双亡，小光的祖父、在红光小学任教师的哥哥和在外地某银行工作的姐姐都有监护能力，三人在对张某的监护权问题上发生争执，均想担任小光的监护人。在小光打伤小亮时，有关组织还没有在三人中指定小光监护人。此时，该民事责任应由谁承担？

1.下列关系中，属于民法调整的财产关系的有？（）

A、张某向某房地产公司购买一套商品房而形成的买卖合同关系 B、国家因建设需要征用甲村的土地而形成土地征用关系 C、小张因与小刘恋爱二向小刘赠送mp3而形成的赠与关系 D、甲父死亡后其子甲取得遗产而形成的财产关系

2.下列事实中，能够作为民事法律事实的有？（）

A、太阳从东边升起 B、月圆月缺

C、洪灾导致房屋倒塌 D、张三与李四签订买卖合同

3、李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病，将一在路边 玩耍的6岁儿童撞伤，用去医疗费200元。该民事责任应如何承担？ A．李某致害，应当赔偿全部损失

B．双方都无过错，应分担损失

C．儿童家长未尽到监护责任，应由其承担损失 D．应根据双方经济情况分担损失

4、五、住所

1.概念

住所，指民事主体以久住的意思经常居住的处所。2.住所和居所(住所 不等于居所）

居所，指自然人虽无久居的意思，但经常居住的地方。3.住所的意义

（1）确立权利、义务的享有地、承担地

（2）确定管辖法院

（3）确定涉外民事法律关系的准据法

（4）确定自然人失踪的依据

（5）确定法律文书送达地

4、住所的确定

户籍所在地的居住地为法宝住所经常居住地与住所不一致的，前者视为住所经常居住地是自然人离开住所地最后连续居住一年以上的地方，住医院治病的除外。由户籍所在地迁出后迁入他地之前，无经常居住地的，原户籍所在地仍为住所。

六、自然人的宣告失踪和宣告死亡

（一）宣告失踪 1.概念

宣告失踪，指自然人离开自己的住所没有消息达到一定期限，于生死不明的状态，经利害关系人申请而由法院宣告为失踪人的制度。2.宣告失踪的条件（《民法通则》第20条）

（1）自然人下落不明满2年

离开最后居住地达2年，没有音讯；时间是连续的，不是累加的。① 一般情况下，以音讯消失的次日为第一天； ②意外事故，以事故发生日的次日为第一天；

③战争期间，以战争结束之日为第一天；

例：阿炳2000年8月1日乘船轮渡时不幸逢翻船事故，与其他乘客 一起生不见人，死不见尸，其妻欲申请法院宣告失踪，问最早应在 哪一天？

A、2002年8月1日 B、2002年7月31日

C、2002年8月2日 D、2002年8月3日

（2）利害关系人申请（完全民事行为能力、无顺序）

①利害关系人范围包括失踪人的近亲属及其他也其有民事权利义务关系的人。②申请人之间并无先后顺序之分。

（3）经法院宣告

①由住所地或最后居住地的基层人民法院受理申请，二者不一致的，以后者为准。②公告期间为三个月。

3、效力：

表现为指定财产代管人。（1）谁担当财产代管人

失踪人的近亲属；亲友；并无先后顺序。

有争议的，则由法院指定。下面两种人不能指定：

①无能力代管的。无行为能力、限制行为能力人不得担任。

②不宜作代管人。

（2）财产代管人的法律地位

①权利：代管人可以从失踪人的财产中为必要支付，支付失踪人所欠债务、税款，也可向失踪人的债务 人主张债权。

②诉讼地位：代管可直接以自己的名义作为被告或 原告参加诉讼。

③法律责任：怠于履行职责或侵犯失踪人财产的，应承担赔偿责任，其他利害关系人可申请变更财产 代管人。

（二）宣告死亡 1.概念

宣告死亡，指自然人下落不明达一定期限，经利害关系人申请，法院宣告其死亡的制度。

宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。2.宣告死亡的条件

（1）自然人失踪的事实

①下落不明满4年

②因意外事故造成的下落不明须满2年。

③因意外事故下落不明，以有关机关证明不可能生存的；

（2）利害关系人申请

申请人范围：与宣告失踪一样，只是有先后顺序。前一顺序的人不申请，后一顺序的人不能申请。

申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。

（3）法院的受理和宣告

第① ②种情形的，公告期为1年，因第③种情形的公告期为3个月。

3.宣告死亡的法律效力

（1）发生与自然死亡相同的效力 ①被宣告死亡人丧失民事主体资格 ②婚姻关系自然解除

③个人合法财产变成遗产开始发生继承。

④夫妻的另一方可以自己决定送养子女给他人（2）宣告死亡和自然死亡的时间不一致的情形 ①被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，②但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准。

4.死亡宣告的撤销

（1）婚姻关系

①配偶没有再婚——自行恢复

②再婚且后一婚姻正在存续的，不能自行恢复

③配偶再婚但又离婚或再婚后配偶死亡的，也不得自行 恢复。

（2）收养关系

①合法程序收养——有效

②收养人与被收养人同意解除——可以解除

（3）财产关系

①依继承取得财产的，应返还返还原物

②原物被第三人合法取得，（不要求取得方式为“有偿”），第三人不负返还义务

③ 原物不存在，“适当”补偿。（而非“相应”）

（4）恶意宣告的法律后果

①赔偿损失 ②返还原物及孳息

（三）宣告死亡与宣告失踪的关系

1、宣告失踪不是宣告死亡的必经程序

2、申请人只申请宣告失踪的，即使符合宣告死亡的条件，也 应当宣告失踪（这是不告不理的原则的适用）

3、第一顺序且同一顺序申请人有的申请宣告死亡，有不同意 宣告死亡的，应宣告死亡

4、第一顺序且同一顺序申请人有申请宣告死亡，有申请宣告 失踪的，应宣告死亡。

例：甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承了乙的部分遗产。丙与戊再婚后因车祸遇 难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣 告。下列哪种说法是正确的？

A.丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲

B.丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲

C.戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲

D.丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲

案例

2001年9月1日，甲在一次沉船事故中下落不明，有关机关于 9月20日证明甲不可能生还，甲的妻子乙向人民法院申请宣告 甲死亡。人民法院作出死亡宣告后，根据甲的遗嘱，甲的妻子 乙继承了一辆奥迪汽车、甲的儿子丙继承了一辆宝马汽车，丙 继承宝马汽车后，很快将宝马车赠与自己的女友丁。几年后甲 重新出现，并申请人民法院撤销了死亡宣告。对此，下列表述 正确的是：

A．乙向法院申请宣告甲死亡的最早日期为2005年9月2日 B．乙向法院申请宣告甲死亡的最早日期为2003年9月2日 C．丁应当向甲返还宝马汽车

D．丙应当给甲适当补偿

第一百六十七条：公民下落不明满四年，或者因意外事故 下落不明满二年，或者因意外事故下落不明，经有关机关证明 该公民不可能生存，利害关系人申请宣告其死亡的，向下落不 明人住所地基层人民法院提出。

申请书应当写明下落不明的事实、时间和请求，并附 有公安机关或者其他有关机关关于该公民下落不明的书面证明。

第一百六十八条：人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件 后，应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期 间为三个月，宣告死亡的公告期间为一年。因意外事故下 落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，宣告死亡 的公告期间为三个月。

公告期间届满，人民法院应当根据被宣告失踪、宣告死 亡的事实是否得到确认，作出宣告失踪、宣告死亡的判决或 者驳回申请的判决。

第一百六十九条：被宣告失踪、宣告死亡的公民重新 出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应 当作出新判决，撤销原判决。

案例：甲被宣告死亡，宣告死亡日期为2002年3月1日。3月15日遗产被妻子，子女共5个第一顺序继承人分割完毕。经查，甲实际上是2002年4月1日死亡，并曾与2002年3月20日自书遗嘱，规定遗产留给其子丙。问：①甲与妻乙的婚姻关系是否自然解除?②甲的遗产应如何处理? 案例:甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡.1年后乙确知甲仍然在世,遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告.依我国法律,该死亡宣告撤销后,甲与乙原有的婚姻关系如何?()A.自行恢复 B.不得自行恢复 C.经乙同意后恢复 D.经甲同意后恢复

七、自然人的人身权

（一）概念

人身权，乃人格权和身份权的合称，又称人身非财产权，是指民事主体依法享有的，与其自身不可分离亦不可转让的 没有直接财产内容的法定民事权利。

（二）特征

1、非财产性

2．不可转让性

３．不可放弃性 人身自由 ４．法定性 人格尊严

５．绝对性和支配性 人格独立

（三）分类 一般人格利 人格平等

身体、生命、健康权 人格权 具体人格权 姓名（名称）权 亲权 肖像权

人身权 亲属权 名誉权、荣誉权 身份权 配偶权 隐私权

自由权

（四）、具体人格权

1、生命、健康、身体权

健康权侧重于从身体机能上讲；而身体权侧重于组织完整性。（1）赔偿权利人

①直接受害人：当然的赔偿权利人。

受害人死亡后就只能以其近亲属名义主张权利。

特例：受害人先伤后死的情况下，对医药费的主张可以是受害人，但只能以身体权受侵害为名，不能以生命权主张权利。②间接受害人

A、被扶养人。扶养应作广义的理解，包括狭义的扶养（平辈）、抚养（长辈对晚辈）、赡养（晚辈对长辈）。包括未成年人与丧失劳动能力又无其他收入来源的人。

B、近亲属。配偶、父母、兄弟姐妹、祖（外）祖父母、孙（外）孙子女。是否有请求权顺序，按赔偿内容而定：

每一，死亡赔偿金。按法定继承顺序。第二，丧葬费。由实际支出费用的亲属主张。

第三、精神损害请求权

由死者的配偶、父母、子女，没有的，由其他近亲属。（2）赔偿义务人 ①侵权行为本人

②因他人的侵权行为承担替代责任的义务人。如雇主对雇员。③因动物致人损害的赔偿义务人。

④因物件致人损害承担责任的义务人。⑤、因活动致人损害的赔偿义务人。（3）损害赔偿的计算

①人身伤害。

医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费 营养费等7项。②因伤致残。

残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、康复费、护理 费、后续治疗费等6项。

③死亡的。除了第1项外。还包括丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费及丧葬费。

2、姓名权（1）主体

仅限于自然人。而名称权有三：法人；个体工商户；个人合伙。（2）内容

姓名决定权；姓名使用权；姓名变更权；（3）侵权形态

干涉；盗用；假冒；恶意重名。

（4）与名称权的区别

①名称权原则上只有一个，姓名则可以有多个。②名称权在登记范围内具有专用性，姓名权无专用性。③名称权可转让，姓名权不得转让。

3、肖像权（1）主体 仅限于自然人。

（2）内容

形象再现权；肖像使用权（3）侵权行为要件

①主观上以营利为目的。②未经权利人同意。

③客观上有使用行为。如做广告、商标、装饰橱窗。

4、名誉权

（1）主体：自然人；法人（2）侵权形态

侮辱：书面、口头、暴力进行人身攻击。诽谤：隐瞒真相、捏造事实并加以传播。（3）构成要件： ①主观上为故意

②客观上实施了贬损他人人格的行为。

③上述行为为社会不特定的第三人的知晓。

5、隐私权（1）概念

一个自然人拥有的与社会公共生活无关的个人生活信息和个人 生活资料。如身高、体重、年龄、三围、饮食喜好、性关系史。

其中与性有关的个人生活信息和个人生活资料是隐私的核心部分。现代法认为，每个人的隐私范围是不一样的，越是公众人物，其隐私范围愈小，如总统与平民，明星与追星族，其隐私范围是 差别很大的。

（2）我国法对隐私利益的保护

我国立法迄今为止并未承认隐私权，但对公民的隐私利益采用

间接保护的方式进行。如《民通意见》第140条规定，宣扬他人的隐私，造成一定影响的，认定为侵害公民名誉权的行为。

故隐私权在我国法上是一个理论性概念。一般认为，侵害他人隐私利益的方式是未经权利人同意而披露，构成要件如下：

①未经权利人同意

②实施了披露行为

③ 主观上为故意

④为不特定的第三人所知晓

课 堂 练习题

甲在一次意外事故中下落不明，在人民法院依法宣告其死亡后，其财产被继承人继承。其妻子乙继承甲所有的房屋，价值2万元；其父亲继承了吉普车一台，其子丙继承存款3万元。1年后，乙将继承所得房屋卖与邻居张某，并与他人结婚，但2年后，其再婚之夫因病去世。3岁的丙由同村的丁收养。甲在意外事故中并未死亡，但脑部受伤成为植物人。8年后，甲康复，人民法院应其申请撤销了死亡宣告。甲主张乙与其仍是夫妻关系，但乙不同意。甲以未经本人同意为由，主张丙与丁的收养关系无效，但丁不同意。甲要求乙归还财产，但乙认为是合法继承取得，拒绝归还。甲又要求张某归还其房屋，但张某说其是合法买的，也拒绝归还。请问如何处理？

§4 合伙

一、概念 及特征

（一）概念：

通过订立协议并依法设立的共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙债务承担连带责任的营利性组织。

（二）特征

1、团体性——非法人组织

2、必须签订书面合伙协议

3、合伙人承担无限连带责任

二、分类

个人合伙（民法）

合伙 法人合伙 有限合伙企业

合伙企业

（经济法）

一般普通合伙企业 特殊普通合伙企业

普通合伙企业

个人合伙与合伙企业的区别：

1、诉讼地位不同：合伙企业具有独立诉讼主体资格，不以全体合伙人为诉讼当事人。而个人合伙无诉资格。

2、合伙企业具有企业资格，与个人合伙最大的不同在 于，合伙企业的成立需要有书面协议。

3、其次，他需要进行工商注册登记，领取营业执照。

三、合伙企业的成立

1、合伙人 法定人数：2人以上具有完全民事行为能力。

2、书面合伙协议

3、各合伙人实际缴纳出资：

出资形式包括货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利。普通合伙企业的合伙

人以及有限合伙企业的有限合伙人还可以用劳务出资。

4、合伙企业的名称和必要的经营条件

四、合伙的债务承担

（一）合伙债务承担性质

1、对外，全体合伙人承担无限连带责任。

2、对内，全体合伙人为按份之债，其中各自份额的确定依据为：（1）依协议约定的债务承担比例或出资比例。

（2）无约定的，依合伙人实际的盈余分配比例。

（3）无约定且无盈余分配比例的，推定为均额；有过错的，应当相应多承担责任。

（二）合伙债务承担的顺序：

1、合伙财产与合伙人的个人财产在清偿合伙债务时的顺序问题。我国采补充连带主义：先以合伙财产清偿债务，不足

部分由合伙人承担连带责任。

2、当合伙债务与合伙人的个人债务同时存在，必然涉及承担债务的顺序问题。

（1）分别原则：即以合伙财产用于偿还合伙债务，以个人财产用于偿还个人债务，互不混淆。

（2）剩余原则：即当分别偿还仍不足以清偿的，如果

是合伙债务，则以合伙人的个人财产偿还合伙的剩余部分债务；如果是个人债务，则以合伙人在合伙财产中的个人部分偿还。

3、如何理解《民法通则》第三十五条中的“以各自财产承担责任”。

第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。

（1）以个人出资的，个人财产承担。

（2）以家庭共有财产出资的，以家庭共有财产承担。（3）合伙盈余分配用于家庭成员生活的，先以合伙人 个人财产承担，不足部分以家庭共有财产承担。五.入伙、退伙、合伙的解散

（一）入伙

合伙企业存续期间第三人加入合伙组织并取得合伙人资格的行为。

1、全体合伙人的同意

2、依法订立书面协议

3、入伙人对入伙前的合伙债务承担连带无限责任

（二）退伙

合伙人在合伙组织存续期间退出合伙组织，消灭合伙人资格的行为。

合伙人死亡（自然、宣告）

法定退伙 合伙人被依法宣告为无民事行为能力人

合伙人丧失偿债能力

合伙人被法院强制执行在合伙企业中的全部财产

未履行出资义务

因故意或重大过失给合伙企业造成损失

强制退伙 执行合伙企业事务时有不正当行为 合伙企业约定的其他事由 声明退伙 约定退伙

对退伙以前发生的合伙企业债务，承担连带无限责任。

七、个体工商户和农村承包经营户

（一）概念

个体工商户，是指在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商经营活动的自然人或家庭。

农村承包经营户，是指在法律允许的范围内，按照承包合同的规定从事商品经营的农村经济组织的成员。

(二）个体工商户的特征

1、个体工商户具有民事主体资格，也可以起字号，以 字号名义从事民事活动。

2、但是个体工商户不具有民事诉讼主体资格，起字号 的个体工商户在诉讼中应以营业执照登记的业主为诉讼 当事人，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。

（三）民事主体与民事诉讼主体体系 自然人 个体工商户

民 法人 农村承包经营户 事 非法人组织 合伙组织 主 国家 法人分支机构 体 其他

自然人 民事 法人

诉讼 非法人组织 主体 国家

《民诉意见》第40条：“非法人组织包括：（１）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；（２）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；

（３）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；(４）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；（５）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（６）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；

（７）中国人民保险公司设在各地的分支机构；

（８）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（９）符合本条规定条件的其他组织。

（三）个体工商户与农村承包经营户的责任承担 夫妻共有财产承担

夫妻一方个体经营的收入为夫妻共有财产的

家庭财产承担

家庭经营的

家庭共有财产投资的

收益主要部分归家庭成员享用的个人财产承担

个人经营的责任承担

情 形

课 堂 练习题

某机关干部张某的妻子李某是经营服 装的个体户，每年收入数万元。在一次外出采购时，李某因车祸身亡。李某欠某信用社贷款8万元，待信用社找到张某要求张某偿还李某所欠贷款及利息时，张某认为：李某是以个人名义申请登记的个体户，自己是机关干部，不参加该个体经营，李某所欠债务应当用他的财产清偿。现有一张某名义在银行的存款12万元，依继承法的规定，其中6万元是李某的遗产，因此只能用李某的6万元遗产清偿贷款和利息。

问：此案债务应如何清偿，为什么？

2.原告陆某（17岁，在校学生）按其母亲丁某的嘱咐，持外币至被告银行的某储蓄所，并以原告户名在储蓄存款凭条上填写了存期两年，金额1500元（美元）后，连同现金交给该所接柜员刘某，之后刘某将铜牌一枚发交给原告，原告即持铜牌等候。当原告听见刘呼叫自己所持的铜牌号时，便将铜牌交给刘，刘将钱款退还原告并告知此款比原告在存款凭条上所填金额少300美元。原告清点后回家告知父母，并随丁某前往交涉，但与刘某未能达成一致。遂起诉到法院，要求返还300美元。

（1）本案中，陆某持外币前往存款的行为是否有效？为什么？

（2）本案中，陆某清点钱款后离开是否意味着默认刘某所言款项仅为1200元？为什么？

（3）如何理解被告发放铜牌的行为？本案应如何处理？ §3.法人

一、概述

（一）概念

法人，是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

（二）特征

1、独立人格

法人一经成立即具有独立法律人格，故组成法人的某一自然人退出或死亡，不影响法人的存续。

2、独立财产

法人财产有两部分构成（1）出资者的出资财产

（2）经营积累的财产

3、独立责任

法人以其独立财产对外承担独立责任。

注意：“法人有限责任”指的是法人成员承担的是有限责任。法人实际上承担的是一种无限责任。

（三）分类

1、依据法人成立基础不同(大陆法系）

公法人

私法人 社团法人 财团法人

（2）依据成立或活动的目的不同

营利法人

公益法人

（3）我国《民法通则》的分类

有限责任公司法人 公司法人

企业法人 股份有限公司法人 非公司法人（工厂、商店、农场等）

权力机关

军事机关

机关法人 行政机关 审判机关

司法机关 检察机关

非企业法人 事业单位法人

社会团体法人(妇联、共青团、残疾人基金会）

基金法人

中国法人的分类与外国法人分类的区别与联系

第一，外国法上的“公法人”相当于中国法上的 “机关法人”。

第二，外国法上的“营利法人”相当于中国法上的“企业法人”。

第三，财团法人为外国法独有，中国法上无对应概念。

第四，外国法人的“社团法人”相当于中国法上的“企业法人 +事业单位人+社会团体法人”，与中国的“社会团体法人”相去 甚远。其中“公益法人”相当于中国法上的“事业单位法人+社会 团体法人+基金会法人”。

二、法人的设立、成立

（一）设立原则

1、机关法人，采特许主义。

2、事业单位、社会团体法人，不需要登记，采特许主义；需办理登记的，采行政许可主义（核准主义）

3、有限公司，原则上采严格准则主义，例外采行政许可主义（核准主义）

4、非公司企业法人，采行政许可主义（核准主义）

（二）设立方式

1、命令设立（机关法人）

2、发起设立（公司法第78条）

3、募集设立

4、捐助设立（基金法人）

（三）法人成立与资格取得

1、不需要登记的，从设立时即取得法人资格。

2、需办理登记的，领取企业法人营业执照之日起取得法人资格。

（四）设立失败的责任

1、设立费用及所生债务由发起人承担连带责任。

2、对认股人已缴纳的股款，由发起人负连带返还义务并加算同期存款利息。

3、设立过程中有过失致公司受损害的，发起人负连带 责任。

三、法人的民事权利能力、民事行为能力和责任能力

（一）民事权利能力

无差异

有差异（经营范围）个体差异 人身、财产权

财产权利 权利范围

出生到死亡（事件）设立

（行为）享有时间 自然人

法 人

（二）民事行为能力

法人的民事行为能力和民事权利能力享有的时间和范围是一致的。通过法定机关或法定代表人的行为实现。

（三）民事责任能力

企业法人以其全部财产承担民事责任。（无限责任）

企业法人的投资都承担的是有限责任。但也有例外。

（四）公司人格否认制度（揭开公司的面纱）

1、概念：是指为了防止滥用公司法人制度、保护债权人的利益及社会公共利益，允许在特定情况下，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司股东对公司债权或公共利益承担责任的一种制度。

2、构成要件：

①公司股东实施了滥用了公司人格的行为，②公司股东主观上有过错，即主观上是为了逃避债务

③公司股东滥用公司人格的行为对债权人利益造成严重损害。

3、适用情形：财产混同；人格混同；利用公司逃避约定义务；利用公司规避法律义务。

（三）法人权利能力与经营范围的关系

1、《合同法解释

（一）》出台之前，传统民法理论 认为经营范围视为是法人的权利能力。依《民法通则》 第58条规定，法人超出经营范围而为的民事行为属于 无效行为。

2、《合同法解释

（一）第10条规定：原则上，人民法院不能以“当事人经营范围订立合同”为由而认定该合同无效，除非当事人违反了以下禁止性规定： ①限制经营的，如麻醉品，黄金。②特许经营的，如食盐，烟草制品。③法律、行政法规禁止经营的，如毒品。

3、企业法人的民事权利能力与经营范围之间并无必然联系，切不可将经营范围视为企业法人的民事权利能力。法人的权利能力受到“法人目的事业”的限制，如机关法人就不能从事营利行为。

四、法人的机关、分支机构、职能机构、法定代表人

（一）法人机关的概念

根据法律或者法人章程的规定，设立于法人内部的，以法人的名义对内管理法人事务，对外代表法人从事活动的个人或组织。

（二）法人机关的分类：以公司为例。

1、权利机关（决策机关、意思机关）：股东（大）会

2、执行机关：董事会

3、监督机关：监督机关。

3、辅助业务执行机关：总经理

注：社团法人，意思机关就是社员大会，而财团法人 没有自己的成员，故没有自己的意思机关。

（三）法人机关的特征

1、法人机关对外以法人名义从事民事活动，与法人之 间属于民法上的“代表”关系。不需要特别委托授权。

2、法人机关是法人的组成部分，无独立人格。

3、如无相反证据，法人机关的行为即为法人的行为，法律后果由法人承担。

（四）分支机构、职能机构的概念

1、分支机构指在法人总部之外区域依法设立的执行法人一部分营业活动组织，最典型的是分公司。

2、职能机构指法人总部设立的执行法人一部分职能的机构，企业法人的科、室、车间等，如财务部等。

3、分支机构与职能机构的区别：

（1）分支机构在法人授权范围内能以自己名义从事营业活动，具有相对独立的民事主体资格

（2）职能机构不具有任何民事主体资格

（3）分公司亦不同于子公司。子公司在人格、财产、责任均 独立于其控股股东母公司，为一独立企业法人，但分公司不是 独立企业法人。

（四）法定代表人

1、概念：指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。

2、我国法实行单一的法定代表人制，一般来讲正职行政负责人 为其惟一的法定代表人。公司为董事长、或执行董事、或总经理。

3、法定代表人与公司法人在内部关系上也往往是劳动合同关系，故法定代表人属于雇员范畴。

4、法定代表人与法人之间是代表关系，而不是代理关系，故不另 需法人的授权委托书。

5、法定代表人对外的职务行为即为法人行为，其后果由法人承担。

6、法人不得以对法定代表人的内部职权限制对抗善意第三人。

（五）法人工作人员

1、法人工作人员与法人在内部关系上属劳动合同关系。劳动合同关系不同于劳务关系。

2、工作人员对外以法人名义从事民事活动属委托代理关系。

3、法人其对工作人员的职务行为要承担法律责任，但对职务 行为以外的行为不承担责任。

五、法人的变更、消灭和清算

（一）法人的变更

法人在存续期间内，法人组织上分立、合并以及在活动宗旨、业务范围上的变化。

1、法人的合并 吸收合并（A+B=A)新设合并(A+B=C)

2、法人的分立 新设分立(A=B+C)派生分立(A=A+B)

3、组织形式的变更

有限责任公司 股份有限公司

须经过国务院授权部门或省级人民政府批准。

4、法人其他重大事项的变更

名称、经营范围、注册资本、住所

5、分立、合并后的法律效力

（1）由合并后的法人承担原债权债务。

（2）原则上，由分立后的当事人对原债务承担连带责任；

（3）若分立当事人内部达成协议，则仅对协议人内部有效，不得对抗第三人；（4）若分立当事人与债权人达成协议，依协议执行。

（二）法人的消灭（终止）

法人丧失民事主体资格，其民事权利能力和民事行为能力终止。

1、依法被撤销

2、自行解散

3、依法被宣告破产

4、其他原因（如，法人的合并、分立；战争）

课 后 思 考 题

1995年8月，某省某地区的张

某、王某和李某作为股东共同组建了一个大华糖果批发公司，公司注册资本50万元。章程载明三人分别出资25万元、15万元和10万元。但是，三方均未缴纳出资，而通过不正当手段骗取了验资证明，办理了企业法人登记管理。后来该公司欠另一糖果公司杨阳糖果批发公司贷款100万元，杨阳糖果批发公司向其索要数次无效，最后被迫无奈，于1996年11月，将大华糖果批发公司起院。

法人人格否认制度

对于上述案例，有如下的观点：

张某、王某和李某作为股东所设立的大华批发公司虽然领取了企业法人营业执照，但出资没有到位，应当认定其不具有法人资格。但其主体仍然具有合伙性质，因此，该公司的债务应当由三人承担连带责任。

我国没有明确的法律规定对公司瑕疵设立的人格之承认。大华糖果批发公司有企业法人营业执照，所欠的债务自然应该由该公司承担，与张、王和李没有任何关系。思考：你认为哪种观点有道理，或者你的观点是什么？请详细论述。

关于明为联营实为借贷问题

企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营风险责任，不论盈亏均按期收回固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或约定取得的利息应予以收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。第六章 物 §1.物的概念

§2.物的分类

§3.货币和有价证券 §1.物的概念和特征

一、物的概念

物，是指存在于人身之外，能够满足人们的需要，并能为人所控制的，具有稀缺性的物质现象。

物与财产的关系？

财产不仅包括有体物（动产、不动产、以及能为人力所控制的电、气、光波、磁波等），亦包括无体物（如权利）。物仅指有体物。

二、特征

（一）非人格性——存在于人身之外

假肢（牙）是不是物？ 捐献的血液、肾脏是不是物？ 尸体是不是物？

（二）满足人们的需要——具有使用价值和交换价值

诉至区人民法

物质生活的需要（衣，食，住，行，所需要的物品）精神生活的需要（音乐唱片，书籍，亲人照片）

（三）具有稀缺性

法律上的物反映的是人与人之间就稀缺资源的利用发生的关系。阳光、空气不具有稀缺性，则构不成法律上之物。

（四）为人所支配或控制

如果物不能为人所控制、支配，则构不成权属关系（法律关系）。日月星辰是不是物？

（五）须独立成为一体

指在人们的生产、生活、交易、支配的过程中独立存在，不受牵连和限制。

（六）主要限于有体物

有体物：占有一定空间、具有一定形态、可以为人所感知和利用的物质实体。

无体物：没有实体形态，人们主观上拟制的“物”。（如各类权利等）

课 堂 讨 论

李某之父死后，李某将其父尸体送到安阳市殡仪馆，办完手续后，商定于1999年12月20日举行遗体告别仪式后火化。但被告安阳市殡仪馆因工作失误，提前将李父尸体火化。为怕李某知道，用另一具尸体冒充。12月20日，李家在殡仪馆举行遗体告别仪式，有270余人参加。仪式进行过程中，有人发现玻璃棺内的遗体不是李某之父，死者子女上前辨认后，亦确认系他人。顿时，悼念大厅一片混乱。李某及其亲属精神上受到极大伤害。李某要求赔偿损失，在《安阳日报》上公开赔礼道歉、确认其父骨灰、退还工作人员所收小费。

尸体能否作为民事法律关系客体

关于本案的观点有：

观点一：本案的法律关系是人身权法律关系，侵害的是死者的姓名权。

观点二：本案的法律关系是债权债务关系，即原被告之间存在承揽合同，被告错焚尸体是违约行为。

观点三：被告侵害的是原告的名誉权 §2.物的分类

一、种类物和特定物

（一）划分依据

物是否具有独立的特征或者是否被权利人指定而特定化

（二）种类物 ：具有共同属性，可以用品种、规格或者度量衡加以计算的可替代性物（如，钢材、大米）

特定物 ：具有自身独立的属性，或者被权利人指定 而特定化，不能为其他物所代替的物（如，鲁迅手稿、指定的汽车）

（三）划分意义

1、债的标的履行在可否替代上不同。

2、物意外灭失的法律后果不同。

3、物的损害，赔偿的方式不同。

【注：种类物在一定条件下会特定化，但并非特定物】

二、单一物、合成物和聚合物

（一）划分依据

物是由一个还是多个独立物构成

（二）单一物：作为一个独立个体而存在的物

合成物 ： 由数个单一物构成的物（各个组成物质间可以独立为物）如，钻石戒指、房屋

聚合物：由多数物集合而成，但各部分仍保 持独立性的物（如，图书馆）

（三）划分意义：

单一物——不可分割，整体买卖

合成物——整体买卖，金钱赔偿

聚合物——部分买卖，返还原物

三、流通物、限制流通物和禁止流通物

（一）划分依据

物是否可以流通

（二）流通物 ： 法律允许民事主体依法定程序自由流转

限制流通物 ： 法律对其流转给予一定程度的限制

如（外汇，黄金，文物，麻醉品，运动枪支）

禁止流通物 ： 禁止其自由流转（国有土地，毒品，淫秽 物品）

（三）划分意义

1、确认行为的效力不同。

2、追究相应的责任不同。

四、动产和不动产

（一）划分依据

物是否能够移动并且移动是否损害价值

（二）动产 ： 能够移动且不损害价值

不动产 ：土地上定着物 密切依附于土地，不易移动，按交易惯例非为土地的构成部分，具有独立的 使用价值。（如，房屋、桥梁、纪念碑、高架路）

（三）划分意义

1、物权变动的法定要件不同

不动产——登记

动 产——交付

2、物权类型不同

质押权——动产

土地承包权——不动产

3、诉讼管辖不同

五、主物和从物

（一）划分依据

两个物是否在物理上相互独立，在经济用途上相互联系

（二）划分方法

在必须结合使用才能发挥经济效益的两个独立的物中，起主要作用的是主物，起辅助配合作用的是从物。

（三）从物的条件

1、经济上存在主从关系，且从物使用目的具有永久性。（如，备胎是从物、船浆是从物）

2、从物独立性，不是主物的一部分。

（如，汽车和轮胎、房屋和窗子）

3、交易观念上视为主、从关系，如装米的麻袋，非为从物。

（四）划分意义

1、在法律没有相反规定或者当事人没有相反约定时，主物所有人处分主物时，效力及于从物。反之不成立。

2、标的物的主物不合约定而解除合同时，效力及于从物。反之不成立。

3、对主物的限制及于从物。反之不成立。

六、可分物与不可分物

（一）划分依据

物是否可分割，以及分割是否损害物的用途或价值

（二）可分物 如，大米

不可分物 如，牛、汽车

（三）划分意义 实物分割还是价值分割？

可分物 可进行实物分割。

不可分物只能进行价值分割。

七、原物和孳息

（一）概念

原物 能够使用和收益的物

孳息 有原物或权益产生的收益

（二）分类

天然孳息：依物的自然性质产生

的收益物（如，果实、羊毛、牛）法定孳息： 按照法律规定产生的 收益物

（如，租金、利息、彩票—射幸孳息）天然孳息的特征：

1、须为独立物

2、对一物进行加工所产生的新物不是孳息。

3、埋藏物不是孳息。

（三）划分意义 ——确定孳息的归属

1、若无相反约定，天然孳息所有权归用益物权人，无用益 物权人的，归原物所有人。

2、法定孳息，有约定的从约定，无约定的，依交易习惯取得。

八、消耗物和非消耗物

（一）消耗物 经一次使用就归于消灭或改 变原有形态和性质的物。（如，粮油）

非消耗物 可长期多次使用，并不会改

变性质形态的物。

（如，房屋、机器、牛马）

（二）划分意义 借用关系——非消耗物

借贷关系——消耗物 §3.货币和有价证券

一、货币

（一）概念

货币，是用作商品交换支付手段的一般等价物。

（二）性质

1、属于种类物和动产

2、具有高度代替性的代替物。

3、典型的消费物。

（三）特殊性

1、所有权归属

占有权与所有权合二为一

（存入银行的钱所有权归谁？）

2、所有权转移

已交付为标志

（借款合同转移的是所有权还是使用权）

3、货币不发生返还请求权与占有恢复诉权仅存债权性质的不当得利请求权。

4、货币所有权的让与是事实行为，以转移占有为已足，因此让与人有无让与意思以及行为能力，在所不问。

5、借款合同转移的是货币所有权而非使用权，贷款人对借款人仅享有债权。

二、有价证券

（一）概念

有价证券，是指设定并标明持券人有取得一定财产权并能流通的一种书面凭证。

（二）特征

（1）与上面记载的权利不可分离

权利证券化（权利人丢失证券？）（2）债务人特定（3）单方义务

（4）流通性

（5）有价证券持有人享有两种不同性质的权利： A、对有价证券本身的所有权 B、有价证券所记载的权利。

（三）分类

1、财产权利性质不同

代表一定货币（票据）

代表一定物权（抵押单）

代表一定股份权利（股票）本票

代表一定债权（企业债券、国库券、票据 汇票

代表一定商品（提单）支票

2、转移方式不同

记名（支票）

不记名（国库券）

指示（第一个权利人）第五章 民事行为 §1.民事行为概述

§2.民事行为的法律分类

§3.意思表示

§1.民事行为概述

一、民事行为及民事法律行为的概念

（一）民事行为

民事行为——以意思表示为要素发生法律后果

民事法律行为（合法）

无效民事行为

可变更可撤销的民事行为

效力待定的民事行为

事实行为：行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律规定能引起民事法律后果的行为。

例如：侵权行为、、无因管理行为、先占、自助、部分不当得利、正当防卫、紧急避险、创作、发明、添附、拾得、等。

民事行为与事实行为区别 否

是

行为人的主观意思和预期结果是否一致 否

是

行为人是否具备民事行为能力 法律规定

行为人意思表示 行为发生依据

否

是

是否以意思表示为要件 事实行为

民事行为

（二）民事法律行为的概念

民事法律行为，是指公民、法人或其他组织设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。

二、民事法律行为的 特征

（1）人为的法律事实——行为

（2）表意行为。

表意行为 非表意行为

民事行为 事实行为

合法 违法 依据法律直接规定

民事法律行为（如，遗失物）

（3）以意思表示为要件

（4）合法行为。发生当事人预期的法律后果

三、对我国民事行为体系的再认识

《民法通则》将民事法律行为定位于合法行为，产生了许多逻辑混乱和不合同现象。如，合同既然属于民事法律行为的一种，本身应该是合法的行为，但合同又有无效的合同、可撤销的合同及效力待定的合同的分类，逻辑混乱可见一斑。

未来的《民法典》上的民事法律行为的含义将不再当然包含合法性要求。§2 民事法律行为的分类

一、单方行为、双方行为、多方行为

依据：民事法律行为人人数的多少

（一）单方行为。仅有一方行为人的意思表示就能成立的民事法律行为。包括有相对人的单方行为与无相对人的单方行为。

有相对人的单方行为包括：债务免除、委托代理的撤销、委托 代理的授权、处分权的授予、无权代理的追认、遗嘱的订立、继承权的抛弃。

无相对人的单方行为有：抛弃所有权的行为。

（二）双方行为。由行为人双方相对应的意思表示达成一致而成立的民事法律行为。（公司）

（三）多方行为。多个行为人的意思表示达成一致而成立的民事法律行为。（公司成立）

二、要式行为和不要式行为

依据：民事法律行为的成立是否必须依照某种特定的形式。

（一）要式行为：法律规定必须采取一定形式或履行一定程序才能成立的行为。（票据）

（二）不要式行为：法律不要求采取特定形式而任由当事人选择的行为。

三、主法律行为和从法律行为 依据：行为内容上的主从性。

（一）主法律行为：不需要有其他行为的存在就可以独立成立的行为。

（二）从法律行为：从属于其他法律行为，以其他行为存在为前提的行为。

从行为的成立和效力取决于主行为。

四、独立行为和辅助行为

依据：行为是否有独立的实质内容。

（一）独立行为：行为人通过自己的意思表示就可以成立的行为。

（二）辅助行为：不具有独立内容，仅是辅助其他行为生效。（如，法定代理人对未成年人意思表示的同意；被代理人追认）

五、财产行为和身份行为

依据：发生的效果的内容是财产性还是身份性。

（一）财产行为：导致财产关系发生变动的行为。

如，处分行为、给付行为。

（二）身份行为：导致身份关系发生变动的行为。

如，结婚、离婚、收养等。身份行为不能由代理人代理。

六、有因行为与无因行为

区分标准：根据民事法律行为与原因的关系

（一）有因行为

指与原因不可分离的行为。所说的原因就是民事法律行为的 目的，对于有因行为，原因不存在，行为就不能生效。

（二）无因行为

是指行为与原因可以分离，不以原因为要素的行为。如票据行为就是无因行为。

无因行为并非没有原因，而是指原因无效并不影响行为的效力。如，债权转让或债务承担合同行为即为无因行为。

区分意义：有因行为如原因不存在，则行为无效；无因行为，原因不存在或原因有瑕疵，行为本身有效，仅发生不当得利请求问题。

另外，此种分类只限于财产法上的行为，身份行为不存在此划分。

七、负担行为与处分行为

依据法律行为所产生的效果划分

（一）负担行为

指以发生债权债务为其效力的行为，又称债权行为或债务 行为。

（二）处分行为

指直接发生、变更、消灭物权或准物权的行为。

（三）二者的主要区别：

1、法律效力不同：

负担行为主要产生请求权，处分行为直接完成权利移转。注意：导致债权消灭的免除行为、导致债务转让的债务行为也 是处分行为。

2、对标的是否特定的要求不同。

负担行为的生效不以标的物的特定化前提，但在处分行为生效 之前，其客体必须确定、可能。

3、对行为人是否有处分权的要求不同：行为人不具有处分权的 不影响负担行为的效力。但在从事处分行为时，处分人必须具有 处分权的，处分行为才有效。

4、对法律行为是否公示的要求不同：负担行为一般不予公示，但为了维护交易安全，处分行为一般都要求公示。§3、意思表示

一、概念

（一）定义

指行为人把发生一定私法上效果的内心意思以一定的方式表达于外部的行为。包括三方面：

1、“意思”是指设立、变更、终止一定民事法律关系的内心意图。

2、意思表示是一个意思由内到外的一个表示的过程。

3、意思表示依据是否符合生效要件产生不同的法律效力，符合法定生效要件的意思表示可以发生当事人预期的法律效果，否则发生的法律效果可能并不是当事人所意欲追求的。

（二）与法律行为的区别

1、意思表示只能是某一方的意思表示，双方或多方的意思

表示则构成双方或多方法律行为。但是法律行为可以由一个意思表示构成。

2、法律行为与意思表示的成立时间也往往不同。

对于单方法律行为而言，原则上以意思表示的作出或到达为成立，对于双方或多方法律行为，以当事人的意思表示

之间达成合意为成立，而对于要物行为而言，不仅需要当事人的意思表示合意达成，还要求完成一定的实际交付行为。

（三）构成要件：三要素

1、目的意思

指明法律行为具体内容的意思要素；

2、效果意思

指当事人设立法律关系的意思，在合同行为中就是指合同的目的。

3、表示行为

指意思表示人将效果意思表现于外部的行为。

前二者为主观要件，后者为客观要件。

二、意思表示的类型

（一）明示与默示

明示的意思表示指行为人以语言、文字或其他直接表意方法 表示内在意思的表意形式。

默示的意思表示是从行为人的某种作为或不作为中间接推断 出来的意思表示。

以积极作为的形式又称为推定形式（意思实现）。不作为方式 一般不能作为意思表示。法律规定和当事人另有约定的可以作 为意思表示。

（二）有相对人的意思表示与无相对人的意思表示 遗嘱、抛弃行为是典型的无相对人的意思表示。

（三）对特定人的意思表示与对不特定人的意思表示。

（四）对特定人的意思表示与对不特定人的意思表示 商业广告就属于对不特定人的意思。

区分的意义在于须以特定人为相对人的意思表示，对于非特 定人不生效。

（五）对话的意思表示与非对话的意思表示 商业信函也就是属于非对话的意思表示。

三、意思表示的发出与到达

（一）意思表示的发出

是指表意人向意思表示受领人作出了意思表示。

以意思表示有无特定的受领人以及是否在对话方式下作出，意思表示可分为：

1、不需受领的意思表示的发出

只要表意人完成表示行为就认为其意思表示已经发出且生效。如，悬赏广告的作出。

2、需要受领的意思表示的发出 又可分为二种情况：

（1）以对话方式作出的意思表示，只要相对人在场，表意人 以口头方式告知其意思，其意思表示就已经发出。

（2）非以对话方式作出的意思表示的发出，如果相对人在场，表意人将书面文件交给相对人或其代理人才能使为其意思

表示发出；如果相对人不在场，则表意人将信件投寄或转交给 第三人的，即为意示表示的发出，但因尚未到达而未生效。

（二）意思表示的到达

指发出的意思表示实际到达受领人。

1、对于无相对人的意思表示而言，不存在到达的问题，其一经 作出即为成立、生效。

2、对于有相对人的意思表示，也应当区分有无特定的相对人。对于无特定相对人的意思表示，一般也没有到达的问题，原则 上意思表示发出时就已经成立并生效。

4、对于有特定相对人的意思表示而言，在以对话作出意思表示 的，在受领人听到并了解了意思表示时才算作为到达。而对于非 以对话方式作出的意思表示的生效，大陆法采到达主义。如何理解到达？

应根据一般情形和生活观念，已经进入了相对人可以了解的范围，至于相对人是否真的了解则在所不论。区分发出与到达的意义：

意思表示的撤回只能针对于有相对人的意思表示。

四、意思表示瑕疵

是指表意人因受到他人的不当干涉，而不能自由决定其意思 的情形。可分为欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解。（2）特殊书面形式。

①公证形式

将书面形式的民事法律行为交国家公证机关认证，使法律行为的真实性和合法性得到确认。

②鉴证形式（约定形式）

只适用于合同。将合同提交工商行政管理部门或有关机关鉴证。

③核准登记形式（法定形式）

依照法律规定，行为人必须将书面的法律文书交主管机关审核、登记，方为有效。常用于不动产买卖、抵押行为及婚姻行为。3.其他形式（默示形式)行为人不直接表示其内在意思，只是根据他的某种行为（作为或不作为），按照逻辑推理的方法或按照生活习惯推断出行为人内在意思的形式。

（1）推定形式（作为）

行为人不直接用口头形式或书面形式进行意思表示，而是通过实施某种有目的、有意思的行为来进行意思表示。

如，租赁期限届满，承租人继续交房租，出租人接受。（2）沉默形式（不作为）——以法律或约定做为其应用的条件

第二篇：民法

第一部分 案情介绍

2009年12月6日17时30分，被告胡伟国（男，38岁）持***518驾驶证，驾驶黑A58992号轿车，沿道里区抚顺街由西向东行驶至抚顺街电话分局门前时，将原告彭建华（男，77岁）撞伤。

第二部分 法律文书

起诉书

原告：彭建华，男，1931年11月22日，汉族，住道里区安心街79号2栋6单元203号 被告：哈尔滨市鑫池出租汽车有限公司，地址南岗区七政街35号 被告：胡伟国，男，1966年4月6日生，住香坊区香明街12——1号 被告：于志宏，男 诉讼请求

1、请求判令被告支付医疗费、护理费、交通费、伙食补助费、医疗器具费、营养费、精神抚慰金共计60万元。

2、申请做伤残鉴定，被告支付伤残赔偿金，终身护理费，再治疗费、残疾器具费数额以鉴定结论为准。

3、三被告互相承担连带承担责任。

4、案件受理费由被告承担。事实和理由

2009年12月6日17时30分，被告胡伟国驾驶黑A58992号轿车在道里区抚顺街将原告撞伤，在此事故中被告胡伟国负全责，原告无责任。

该事件原告头部和腿部受伤，入院38天，共花医疗费45218元，其中胡伟国支付5000元，其余均是原告支付，原告多次的找三被告要求支付医疗费，均拒付，现原告头内有水肿，还需手术治疗，且原告已经伤残，终生需要护理，所有请求做伤残等级鉴定。

该肇事车辆为哈尔滨市鑫池出租汽车有限公司，于志宏承包该肇事车辆，于志宏又雇胡伟国为夜班司机。

此致 道里区人民法院

原告：彭建华 2010年6月18日

伤残鉴定申请书

申请人：彭建华，男，1931年11月22日，汉族，住道里区安心街79号2栋6单元203号 申请人俗被告哈尔滨市鑫池出租汽车有限公司、被告胡伟国、被告于志宏交通肇事赔偿一案，先申请人申请做司法鉴定：

1、伤残等级

2、治疗终结时间

3、护理期限及护理人数

4、再治疗费的金额

5、伤残用具的费用金额

望法院准予

申请人：彭建华 2010年1月10日

哈尔滨道里区人民法院

民事判决书

（2010）里民一初字第482号

原告彭建华，男，1931年11月22日出生，汉族，哈尔滨市意民服装厂退休工人。住哈尔滨市道里区安心街79号2栋6单元203室。委托代理人杨跃华，哈尔滨工程大学律师事务所律师。委托代理人王延博，哈尔滨工程大学律师事务所律师。

被告哈尔滨鑫池出租汽车有限公司，住所地哈尔滨市南岗区七政街35号。法定代表人张建民，总经理。

被告胡伟国，男，1966年4月6日出生，汉族，哈尔滨林业机械厂司机。住哈尔滨市香坊区香明街12-1号。

被告于志宏，男，1970年9月17日出生，汉族，无固定职业。住哈尔滨市道里区民生路东五道街35号。

三被告委托代理人杨天元，男，哈尔滨市鑫池出租汽车有限公司法律顾问。住哈尔滨市道里区高谊街14号。

委托代理人佟俊，男，哈尔滨市鑫池出租汽车有限公司法律顾问。

原告彭建华诉被告胡伟国、于志宏、哈尔滨鑫池出租汽车有限公司道路损害赔偿纠纷一案，本院于2010年4月20日受理后，依法适用民事诉讼普通程序于2007年7月2日公开开庭审理，现已审理终结。

本院认为，被告胡伟国违反《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国道路交通安全法实施条列》，其所驾车辆与原告相撞，造成原告彭建华受伤致残的后果，根据交警部门的事故认定，被告胡伟国在此次事故重负全部责任。本院依照法律法规和司法解释的规定，结合原告的诉讼请求及相关证据确认如下：医疗费41549.71元、医疗器械费596元、住院期间护理费3000元（2人，38天）、出院后护理费3200元（4个月）、住院伙食补助费520元、交通费157元、二次手术费31000元。

为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第九条，最高人民法院《关于审理确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：

一、限被告胡伟国在本判决生效后十日内赔偿原告彭建华医疗费、医疗器械费、护理费、住院伙食补助费、交通费、二次手术费，共计80015.71元。

二、被告哈尔滨鑫池出租汽车有限公司、被告于志宏承担连带责任。

三、本案受理费1300元由原、被告双方各承担650元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提交副本，上诉法院黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。

第三部分 证据部分

1、道里大队交通事故认定书一份

2、彭建华在哈尔滨医科大学附属第二医院住院证明书一份

3、哈尔滨医科大学附属第二医院开具的医疗费发票一份

4、彭建华之子彭德全精神残疾证明书一份

5、彭建华在哈尔滨医科大学附属第二医院伤残鉴定书一份

6、证人刘丽证明彭建华精神损害证言

审判长：李思捷

审判员：张溦

人民陪审员：李劭申二〇一〇年七月二日书记员：周雨良

第三篇：民法选择题

1.甲乙公司互负债权债务50万，丙公司对乙公司也负有50万债务，设乙公司在2013年12月申请破产被法院受理，则下列抵销有效的是？

    甲公司于2014年1月向乙公司发出了债务抵销的通知

乙公司的管理人于2014年1月向甲公司发出了债务抵销的通知

丙公司于2014年1月与甲公司签订债权让与协议，取得甲公司对乙公司的50万元债权，并通知乙公司进行抵销

乙公司的股东张某以其对乙公司的50万货款债权抵销了其对乙公司的50万出资义务

单选题： A B C D

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237 32 90 27311#

2.甲将房屋出租给乙，租期5年，双方签订了书面租赁合同。半年后，甲隐瞒已经出租给乙的事实，将房屋出卖给丙，并给丙办理了过户登记。对此，下列表述中正确的是？

    乙有权主张甲、丙的房屋买卖合同无效

乙有权自知道甲出卖给丙的事实之日起15日内行使优先购买权

乙有权主张甲、乙间的房屋租赁合同对丙继续有效

丙购买房屋后有权请求乙搬离该房屋，乙可对甲主张违约责任

不定项： A B C D

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231 27 41 27206#

3.甲驾车闯红灯，与此同时，对面的乙也驾车闯红灯，结果甲、乙二车同时撞上正在通过人行道的行人丙，至丙重伤。对丙的损害应如何救济，下列表述中正确的是哪一个？     由甲、乙承担连带责任

由甲、乙承担按份责任

由甲、乙对丙的损害适当补偿

如果甲无力赔偿，由乙承担补充赔偿责任

单选题： A B C D

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227 34 39 27003#

4.下列哪一情形，能在甲、乙之间成立民事法律关系？

    甲公司的运油船发生原油泄漏，导致大面积环境污染，海岸上的乙海餐厅因游客锐减月纯收入损失高达30 万元

甲、乙发生口角，乙女打了甲男一耳光，不料甲患有先天性疾病（鸡蛋壳头盖骨），这一耳光使甲的头部遭受重伤

甲服毒后昏迷不醒，被送往乙医院救治，乙医院的医生因疏忽大意当成中暑治疗，甲因中毒死亡。后经鉴定，因甲中毒太深，即使乙医院诊断正确，也无力回天

乙明知丙乃有妇之夫，仍与丙同居。现丙的妻子甲起诉与丙离婚，并主张离婚损害赔偿请求

单选题： A B C D

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44 140 27002#

5.2010 年3 月1 日甲将自己的三间平房以10 万元的价格出卖给乙，乙一次性交付了全部价款，甲交付了房屋，一直未办理过户登记。2011 年3 月，这三间房屋被依法征收，按照补偿标准可获400 万元补偿款。甲、乙为此发生纠纷。根据社会主义法治理念，下列表述错误的是：（）

  甲有权以重大误解为由撤销该买卖合同

甲有权以显示公平为由撤销该买卖合同   甲享有法定解除权，有权通知乙解除该买卖合同

甲有权以情势变更为由请求法院撤销该买卖合同

多选题： A B C D

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27 68 27001#

6.出租车司机甲凌晨收班回家途中发现乙正在盗窃当地富商丙开办的商店，甲上前制止，乙以携带的凶器将甲刺成重伤。乙随后盗走丙商店中价值100 万元的财物。甲因家境贫寒，无力承受昂贵的治疗费用，经医院抢救脱离危险后即出院在家养伤。丙感觉甲的行为并未对自己产生实质性的有益后果，从未探视过甲，亦未向甲提供任何资助。有媒体报道该事件后，引起了强烈社会反响，多数群众认为丙为富不仁，败坏社会风气。设若甲提起诉讼，请求有关人员对自己遭受的损害予以补偿，则根据社会主义法治理念，下列表述正确的是哪一个？

 法院应坚持党的领导，以党的以德治国的方略为准绳，判决由丙承担全部损害赔偿责任

法院应以公平正义理念为依据，判决乙、丙承担连带赔偿责任

法院应维护法律的权威，以法律的明文规定为依据，判决由乙承担赔偿责任，乙无力赔偿时，由丙适当补偿

法院应从尊重和保障人权的原则出发，判决由乙承担赔偿责任，乙无力赔偿时，由丙承担补充责任   

单选题： A B C D

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7 12 26900#

7.甲在报纸上发表声明称，对开发出猪流感疫苗者支付报酬100万元。乙、丙分别于2009年5月1日、6月1日成功开发出猪流感疫苗。丙于6月10日通知甲，甲以为只有丙开发成功，便向丙支付了全部奖金。不料，乙于5天后通知甲，要求甲支付报酬。对此，下列哪一个表述是正确的？

    乙有权要求甲支付报酬100万元

乙有权要求丙向自己返还100万元

乙只有权要求丙向自己返还50万元

如果疫苗可以授予专利权，专利申请权应归属于甲

不定项： A B C D

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25 47 26899#

8.江南七怪和邱处机相约，十八年后决战烟雨楼，属于下列哪种合同？？

    附条件合同

附期限合同

单务合同

赠与合同

单选题： A B C D

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161 6 5

26798#

9.下列买卖合同中，应由乙承担风险是？



  甲将一批小麦交给丙运输，甲听说丙起运后不久部分小麦被海水浸泡，在丙运至目的地之前，甲于3月1日与乙订立买卖合同，将全部小麦出卖给乙，合同订立前，甲并未告知乙部分小麦被浸泡的事实

甲、乙约定甲将一辆汽车交给乙试用，价款10万元，试用期1个月，乙试用半个月后将该汽车为丙提供担保，担保期间，该汽车因意外毁损

甲将汽车出卖给乙，约定乙分5 年支付价款，在乙支付全部价款之前，甲保留汽车所有权，甲将汽车交付给乙后不久，该汽车在地震中毁损灭失  甲将房屋出卖给乙，约定自买卖合同成立之日起，风险由乙承担，甲将房屋建好后，尚未向乙交付房屋，房屋因泥石流毁损灭失

多选题： A B C D

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24 17 26695#

10.甲委托乙经纪行以30万元的价格出售一辆二手BMW 汽车，约定事成之后报酬为2万元，未作其他约定。乙找到丙，双方约定由丙为乙出卖该车提供信息，乙、丙约定事成后，乙向丙支付报酬5 千元，未作其他约定。根据丙调查（丙为此支出必要费用800 元）获得的信息，乙以35 万元的价格将该车出卖给丁。对此，下列表述错误的是？

    乙多买的5万元归乙所有

乙有权请求甲支付报酬2万元，以及自己因此支出的必要费用

丙有权请求乙支付约定的报酬5千元

丙有权请求乙支付自己为此支出的必要费用8千元

多选题： A B C D

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27 12

11.3月1日，甲向乙购买了一匹赛马，双方当日约定由乙代为训练一年，届时甲取马并支付买马的价款和训练的报酬。9月1日，赛马产下一小马驹。10月1日，赛马在一次雷雨中遭雷击死亡。下列表述正确的是？

    甲于3月1日取得赛马的所有权

小马驹的所有权归甲所有

赛马死亡后，甲仍然应当向乙支付约定的买马价款

赛马死亡后，甲仍然应当向乙支付相应的训练报酬 多选题： A B C D

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12 6

26693#

12.下列甲、乙间的合同已经成立的有？





  甲出版社给乙邮寄一本新书，规定若乙自收到之日起5日内未作表示的，视为乙承诺。乙于收到后的第4日将该书作为生日礼物赠送给了丙。但乙在收到该书后5日内一直未对甲作出任何表示

甲、乙签订书面合同约定：“甲向乙出售新鲜蔬菜1千吨，乙先行支付定金500万元，买卖合同自乙支付定金时成立。”后甲将1千吨新鲜蔬菜交付给乙，乙接收了蔬菜，但乙一直未按照约定支付定金和价款

甲、乙口头约定：“甲向乙出售东北大米10吨，价格随行就市。甲于2009年3月1日交货。”现甲交货日期已到，甲、乙却对价格产生争议

甲（22岁）、乙（20岁）签订书面合同，约定：“乙向甲借款20万元，甲于2009 年3月1日交付借款。”现交付日期已到，甲因故拒绝交付

多选题： A B C D

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33 22 26591#

13.甲委托乙为其购买电脑，双方签订了书面委托合同。乙已为购买电脑付出了一定的时间和精力，现甲发现自己急需的电脑通过其他的途径很容易获得，便电话告知乙取消委托，乙不同意。下列哪些论述是正确的？

  甲如取消委托，需要经过乙的同意

甲如取消委托，应当以书面形式为之   甲如取消委托，应提前一个月通知乙

如甲取消委托给乙造成损失，甲应当承担赔偿责任

单选题： A B C D

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3 5

26588#

14.小甲父母离异后，小甲跟随母亲一起生活，其母亲经常出差，于是在出差时即将小甲托于小甲的姨妈照顾。某日午休时小甲在幼儿园与小朋友小乙打斗，恰逢幼儿园老师出去逛街没有及时制止，小甲用老师没有收回的玩具致小乙的眼睛失明。对于小甲对小乙造成的损害的赔偿，下列哪些说法是错误？

    应由小甲的母亲和父亲共同承担民事责任，因为他们是小甲的监护人

应由小甲的母亲承担民事责任，因为他是同小甲共同生活的监护人，小甲的姨妈承担连带责任

幼儿园应承担与其过错相应的赔偿责任

幼儿园负责照看小甲和小乙的老师应承担与其过错相应的赔偿责任

多选题： A B C D

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23 25 26475#

15.甲将自己的相机借给乙使用，乙不小心将相机遗失，被丙捡到。丙在自己家中将该相机卖给不知情的丁，丁为了担保自己的债务将该相机出质于戊。下列表述中错误的是？

    乙对相机的占有属于善意占有

丙对相机的占有属于恶意占有

丁对相机的占有属于有权占有

戊对相机的占有属于他主占有 多选题： A B C D

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28 51 26474#

16.甲药厂、乙银行、丙公司达成三方协议：为了担保甲药厂在2012向乙银行的所有借款，丙公司以其价值约1亿元的楼房抵押担保，担保的最高限额为8千万元。乙、丙办理了楼房的抵押登记。第一季度，甲共向乙借款4千万元，后乙按照上级要求将这4千万元债权全部转让给了丁资产管理公司。第二季度，甲未向乙借款。第三、四季度共向乙借款1.2 亿元。因甲到期不能清偿对乙银行的1.2 亿元债务，乙银行于2013 年3月1日申请法院拍卖了丙公司抵押的楼房，共获1.4 亿元。经查，甲对丁资产管理公司所负的4 千万元也未清偿。对于乙、丁对变卖楼房所得的1.4 亿元价款享有的优先受偿的权利，下列表述错误的是？

    丁有权受偿4千万元

丁有权受偿2千万元

乙有权受偿8千万元

乙有权受偿1.2亿元

多选题： A B C D

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14 9

26473#

17.下列行为或者事件中，甲对乙享有不当得利返还请求权的的是哪一项？

 甲的孩子被乙绑架，甲不愿报警，按照乙的指示支付赎金100 万元，乙如约释放甲的孩子；后乙在另一起绑架案中落网。   甲年幼时被他人收养，甲成年后按月支付生父乙生活费500 元，十年后乙死亡时将自己的财产全部遗赠给好友丁

甲自愿提前三个月清偿对乙清偿金钱债务5000 万元，因考虑不周致使甲的流动资金不足，经营失序

甲投资5000 万元在A 小区建成高级小学后，A 小区业主乙的房屋价值由原来的50 万元上涨到70万元

不定项： A B C D

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4 3

26362#

18.下列关于保证债务诉讼时效的表述中哪一个是错误的？

  

 主债务已经超过诉讼时效期间的，无论保证债务是否超过诉讼时效期间，保证人均有权拒绝承担保证责任

保证期间届满后，不必再起算保证债务的诉讼时效；保证债务的诉讼时效起算后，不必再计算保证期间

一般保证中，从有关主债权债务的判决或者仲裁裁决生效时，开始计算保证合同的诉讼时效；连带责任保证中，从债权人在保证期间内要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效

主债务诉讼时效中止、中断的，保证债务诉讼时效同时中止、中断

单选题： A B C D

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7 24 26361# 19.“时代”公司的董事长章某超越公司章程的规定的权限，以“时代”公司的名义与不知情的“浪琴”公司签订买卖合同约定，“时代”公司将公司办公楼以2亿元出售给“浪琴”公司。此后，“时代”公司与“华纳”公司合并成“时代华纳”公司。对此，下列表述错误的是？

    “时代”公司与“浪琴”公司的办公楼买卖合同有效

董事长章某的行为构成表见代理

“时代”公司与“华纳”公司的合并属于吸收合并

“时代华纳”承受“时代”公司在买卖合同中的义务需经对方当事人“浪琴”公司的同意

多选题： A B C D

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11 6

26342#

20.甲下班回家途中，被一从某楼房中扔出的烟灰缸砸成重伤，该栋楼房住了70 户人家，但不能查明烟灰缸是从哪一家扔出的。关于甲的权利，下列表述中哪一个是正确的？

    甲有权请求物业公司承担全部赔偿责任

甲有权请求所有业主承担连带赔偿责任

业主乙如能证明自己不可能扔烟灰缸，则甲无权要求乙对损害予以补偿

甲如不能证明烟灰缸是谁扔的，则由甲自己承担全部损害

单选题： A B C D

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9 7

21.甲、乙携带未成年儿子丙旅游途中发生车祸，不能确定死亡的先后顺序。经查，甲唯一的亲人为哥哥A，乙唯一的亲人为姐姐B。甲生前投保人身保险，指定受益人为乙，保险金100 万元。此外，甲有婚前房屋一套；乙有婚前汽车一辆。对此，下列表述错误的是?

   甲的房屋由A 继承

乙的汽车由B 继承

万元保险金由B 继承  100 万元保险金由A 继承

不定项： A B C D

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11 15 26321#

22.下列关于代理的表述，正确的是哪一个？







 甲因一批过时的服装无法脱手而遭受巨大损失，乙是丙商场的服装采购员，为了使甲免遭损失，乙以丙商场的名义，按照服装过时前的市场价格购买了甲的这批服装。甲、丙的买卖合同效力待定，经丙的追认后生效。

甲公司欲购买一办公楼，委托乙为代理人。丙公司有一办公楼欲出售，也委托乙为代理人。乙拟订了一份丙将该房屋以市价出售给甲的买卖合同，并以双方代理人的身份在合同书上签名。甲、丙的买卖合同效力待定，经甲或者丙追认后生效。

甲公司授权乙律师清理甲公司的往来债权债务，并约定甲公司为此向乙支付报酬50万元，于2012年3月1日支付。此前，乙因购买甲的房屋尚欠甲60万元未支付。2012年4月1日，乙以甲公司的名义与自己订立抵销协议，将乙欠甲的60万元抵销50万元。甲、乙间的抵销合同有效。

甲公司欲组建一婚庆车队，委托乙经纪行购买一辆市价约40万元的二手奥迪A6汽车（来源不限），报酬5000元。乙经纪行正好有一辆这样的汽车，乙随即以甲的名义与自己订立了以40万元出售该辆汽车的买卖合同。甲、乙间的买卖合同有效，乙有权请求甲支付价款40万元，但无权请求甲支付报酬5000元。

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33 18 26302#

23.下列哪种情形可以在甲、乙之间成立民事法律关系？ 

   甲公司的卡车发生交通事故引起交通堵塞，被堵塞的驾车人丙为赶时间驱车绕道从马路旁的绿化带驱车前行，损坏花草若干，导致绿化带的管理人乙园林局经济损失5000 余元

甲、乙口头约定，乙次日一早免费搭乘甲的便车进城，结果第二天甲忘记此事，导致乙未能按时进城

甲、乙口头约定，如果甲通过司法考试，就将甲所有的司法考试复习资料全部送给乙

甲、乙书面约定2012 年8 月8 日领取结婚证，海枯石烂，永不变心

单选题： A B C D

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3 12 26281#

24.2010年3月1日甲将自己的三间平房以10万元的价格出卖给乙，乙一次性交付了全部价款，甲交付了房屋，一直未办理过户登记。2011年3月，这三间房屋被依法征收，按照补偿标准可获400万元补偿款。甲、乙为此发生纠纷。下列表述错误的是？

    甲有权以重大误解为由撤销该买卖合同

甲有权以显示公平为由撤销该买卖合同

甲享有法定解除权，有权通知乙解除该买卖合同

甲有权以情势变更为由请求法院撤销该买卖合同

多选题： A B C D

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11 30 26218#

25.关于买卖合同，下列选项中哪个说法是错误的？ 





 A公司与B公司签订了设备买卖合同，合同中约定设备的质量保证期是10年，B公司收到设备后进行了检验，为发现质量问题，B公司将设备安装后投入使用，使用至第6年，设备出现质量问题，经仔细检验发现当时合同约定的用铜铸造的零部件，是用合金铸造的，B公司有权要求A公司承担违约责任

C公司与D公司签订了货物买卖合同，合同约定C公司交付货物之日起7日内D公司进行检验并提出异议，C公司交付货物后，D公司工作人员由于忙于设备的维修，直到第10日方进行检验，发现货物数量短少，D公司有权要求C公司承担违约责任

E公司从F公司处购买了一套设备，E公司使用后发现有质量问题，E公司隐瞒了真实情况，将设备卖给了I公司，I公司一直未使用设备，3年后I公司使用设备时发现质量问题，I公司有权要求E公司承担违约责任

G公司与H公司签订了设备买卖合同，合同未约定检验期限，H公司收到设备进行了检验，未发现质量问题，由于市场行情变化，H公司一直未将设备投入使用，3年后H公司将设备投入使用时，发现有质量问题，H公司有权要求G公司承担违约责任

多选题： A B C D

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245 17 23 25903#

26.下列关于代理的表述，正确的是哪一个？







 甲因一批过时的服装无法脱手而遭受巨大损失，乙是丙商场的服装采购员，为了使甲免遭损失，乙以丙商场的名义，按照服装过时前的市场价格购买了甲的这批服装。甲、丙的买卖合同效力待定，经丙的追认后生效。

甲公司欲购买一办公楼，委托乙为代理人。丙公司有一办公楼欲出售，也委托乙为代理人。乙拟订了一份丙将该房屋以市价出售给甲的买卖合同，并以双方代理人的身份在合同书上签名。甲、丙的买卖合同效力待定，经甲或者丙追认后生效。

甲公司授权乙律师清理甲公司的往来债权债务，并约定甲公司为此向乙支付报酬50万元，于2012年3月1日支付。此前，乙因购买甲的房屋尚欠甲60万元未支付。2012年4月1日，乙以甲公司的名义与自己订立抵销协议，将乙欠甲的60万元抵销50万元。甲、乙间的抵销合同有效。

甲公司欲组建一婚庆车队，委托乙经纪行购买一辆市价约40万元的二手奥迪A6汽车（来源不限），报酬5000元。乙经纪行正好有一辆这样的汽车，乙随即以甲的名义与自己订立了以40万元出售该辆汽车的买卖合同。甲、乙间的买卖合同有效，乙有权请求甲支付价款40万元，但无权请求甲支付报酬5000元。

单选题： A B C D

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305 43 60 25902# 27.“时代”公司的董事长章某超越公司章程的规定的权限，以“时代”公司的名义与不知情的“浪琴”公司签订买卖合同约定，“时代”公司将公司办公楼以2亿元出售给“浪琴”公司。此后，“时代”公司与“华纳”公司合并成“时代•华纳”公司。对此，下列表述错误的是：（）

    “时代”公司与“浪琴”公司的办公楼买卖合同有效

董事长章某的行为构成表见代理

“时代”公司与“华纳”公司的合并属于吸收合并

“时代•华纳”承受“时代”公司在买卖合同中的义务需经对方当事人“浪琴”公司的同意

多选题： A B C D

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16 30 25901#

28.甲、乙携带未成年儿子丙旅游途中发生车祸，不能确定死亡的先后顺序。经查，甲唯一的亲人为哥哥A，乙唯一的亲人为姐姐B。甲生前投保人身保险，指定受益人为乙，保险金100万元。此外，甲有婚前房屋一套；乙有婚前汽车一辆。对此，下列表述错误的是？

    甲的房屋由A继承

乙的汽车由B继承

100万元保险金由B继承

100万元保险金由A继承

单选题： A 参考答案：C 您的答案： B C D

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180 19 33 25900#

29.下列表述正确的是？

    仅自然人享有继承权

仅自然人享有民事行为能力

仅自然人享有人格权

仅自然人可作为代理人

单选题： A B C D

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419 45 69 25899#

30.甲（15岁）在乙经营的车行购买了一辆价值50万元的跑车，乙向甲交付了汽车，但甲一直未支付价款。后甲、乙因购车款发生争执，甲动手将乙打伤。对此，下列表述错误的有哪些？

    甲的父母对该汽车买卖合同的追认是行使形成权的行为

针对乙的付款请求，若甲主张自己为限制民事行为能力人而无付款义务，甲的主张属于行使抗辩权的行为

甲对其父母对该汽车买卖合同的追认享有期待权

乙请求甲对自己遭受的人身损害承担赔偿责任是行使人身权的行为

多选题： A B C D

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参考答案：B,C,D 31.以下事实中，不能在甲、乙之间产生民事法律关系的是？

    甲开车不慎发生交通事故，撞断丙电网公司的输电线，致使某小区停电数小时，该小区的业主乙因停电不能营业造成利润损失1000元

甲赌博时输给乙2万元并当场给付

甲、乙约定某日在白玫瑰大酒店签订合作开发房地产合同

甲向乙问路，乙欣然指路，但因乙疏忽而指错方向 多选题： A B C D

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476 244 1080

#25897

32.下列哪种情形可以在甲、乙之间成立民事法律关系？



   甲公司的卡车发生交通事故引起交通堵塞，被堵塞的驾车人丙为赶时间驱车绕道从马路旁的绿化带驱车前行，损坏花草若干，导致绿化带的管理人乙园林局经济损失5000余元

甲、乙口头约定，乙次日一早免费搭乘甲的便车进城，结果第二天甲忘记此事，导致乙未能按时进城

甲、乙口头约定，如果甲通过司法考试，就将甲所有的司法考试复习资料全部送给乙

甲、乙书面约定2012年8月8日领取结婚证，海枯石烂，永不变心

单选题： A B C D

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648 89 260 25896#

33.经有关部门批准，甲出资5000万元设立了名为“贰基金”的基金会法人，章程规定“贰基金”以经营所得利润资助、奖励成绩优异的学生。章程还规定甲的妻子乙担任理事长，甲、乙任理事。后乙决定将5000万元全部投入股市购买房地产股，年获利6000万元。关于“贰基金”的法律属性，下列表述错误有？

    “贰基金”为公益法人

“贰基金”属于财团法人

“贰基金”属于社会团体法人

“贰基金”属于营利法人

单选题： A B C D

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222 27 33 25895#

34.甲与同学乙、丙各出资10万元盖了一栋三层楼房，约定楼房盖好后三人共有。房屋竣工后，按照约定，甲住第一层，乙住第二层，丙住第三层。乙因常年在外做生意，打算将其居住的第二层出卖给丁，甲、丙均表示反对。对此，下列说法中正确的是哪一个？

  甲、乙、丙对楼房形成区分所有，乙有权出卖其居住的第二层

甲、乙、丙对楼房形成按份共有，乙有权出售其居住的第二层，甲、丙享有优先购买权

甲、乙、丙对楼房形成按份共有，乙无权出售其居住的第二层

甲、乙、丙对楼房形成共同共有，乙无权出售其居住的第二层  

单选题： A B C D

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177 36 83 25894#

35.下列哪一情形，能在甲、乙之间成立民事法律关系？

    甲公司的运油船发生原油泄漏，导致大面积环境污染，海岸上的乙海餐厅因游客锐减月纯收入损失高达30万元

甲、乙发生口角，乙女打了甲男一耳光，不料甲患有先天性疾病（鸡蛋壳头盖骨），这一耳光使甲的头部遭受重伤

甲服毒后昏迷不醒，被送往乙医院救治，乙医院的医生因疏忽大意当成中暑治疗，甲因中毒死亡。后经鉴定，因甲中毒太深，即使乙医院诊断正确，也无力回天

乙明知丙乃有妇之夫，仍与丙同居。现丙的妻子甲起诉与丙离婚，并主张离婚损害赔偿请求

单选题： A B C D

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15 19 25893#

36.2010年3月1日甲将自己的三间平房以10万元的价格出卖给乙，乙一次性交付了全部价款，甲交付了房屋，一直未办理过户登记。2011年3月，这三间房屋被依法征收，按照补偿标准可获400万元补偿款。甲、乙为此发生纠纷。根据社会主义法治理念，下列表述错误的是?

    甲有权以重大误解为由撤销该买卖合同

甲有权以显示公平为由撤销该买卖合同

甲享有法定解除权，有权通知乙解除该买卖合同

甲有权以情势变更为由请求法院撤销该买卖合同

多选题： A B C D

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11 64 25892#

37.出租车司机甲凌晨收班回家途中发现乙正在盗窃当地富商丙开办的商店，甲上前制止，乙以携带的凶器将甲刺成重伤。乙随后盗走丙商店中价值100万元的财物。甲因家境贫寒，无力承受昂贵的治疗费用，经医院抢救脱离危险后即出院在家养伤。丙感觉甲的行为并未对自己产生实质性的有益后果，从未探视过甲，亦未向甲提供任何资助。有媒体报道该事件后，引起了强烈社会反响，多数群众认为丙为富不仁，败坏社会风气。设若甲提起诉讼，请求有关人员对自己遭受的损害予以补偿，则根据社会主义法治理念，下列表述正确的是哪一个？

 法院应坚持党的领导，以党的以德治国的方略为准绳，判决由丙承担全部损害赔偿责任

法院应以公平正义理念为依据，判决乙、丙承担连带赔偿责任

法院应维护法律的权威，以法律的明文规定为依据，判决由乙承担赔偿责任，乙无力赔偿时，由丙适当补偿    法院应从尊重和保障人权的原则出发，判决由乙承担赔偿责任，乙无力赔偿时，由丙承担补充责任

单选题： A B C D

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3 6

20798#

38.下列关于探望权说法正确的是：

    离婚后未直接抚养子女的父亲或者母亲享有对子女的探望权

探望权的主体除了父母之外还包括了孩子的祖父母和外祖父母

与子女共同生活的一方应当协助探望权的行使，如果拒绝履行协助义务的，可以对孩子进行强制执行

生效的离婚判决中未涉及探望权的，当事人无权单独就探望权起诉

不定项： A B C D

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1058 75 87 20797#

39.红星建筑公司是某市一家小有名气的建筑企业，具有三级资质。2005年1月2日，公司承揽东山花园开发项目。由于东山花园要求二级资质的建筑公司才能承包施工，因此红星公司老板张某找到东山花园的发包方负责人王某疏通。由于红星公司一直以来施工质量较好，价格较低，同时红星公司很快就将取得二级资质，只不过是由于相关手续还没办好而已，另外，红星公司还答应对部分工程垫资施工，张某列举出的这些条件最终说服了王某，于是王某代表发包方东山花园项目公司与红星公司签订了承包合同。后来红星公司一直没有取得二级资质。2005年6月2日，东山花园竣工，但验收不合格。于是双方协商进行修复，15天后修复完毕，验收合格。现东山花园发包方认为红星公司不具备建筑施工的相应资质，因此拒付剩余主要工程款项500万元。关于红星公司与东山花园项目公司的建设工程承包合同的效力，以下说法正确的是：

    合同无效，因为红星公司没有相应资质等级

合同有效，因为双方实际上默认了红星公司实际施工

如果红星公司在工程竣工前获得了二级资质，合同有效

即使红星公司在工程竣工前获得了二级资质，合同仍然无效

不定项： A B C D

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331 63 135 20796#

40.甲乙两人是某大学学生，甲经常通过校园网出售一些二手东西。一日，两人通过MSN洽谈二手掌上电脑的买卖事宜。甲称：“我有掌上电脑一台，配置为„„，九成新，附有数码照片可供参考，2800元要不要？” 乙回话称：“东西不错，2400元的话可以接受。”甲回复：“可以，6月7日到我这儿来取。”乙回电：“同意。”于是两人结束了聊天。6月7日乙到甲处取电脑，发现甲的电脑运行速度比较慢，比约定的标准差很多，便拒绝接受，甲遂降低价格，拟2000元出手，乙同意。由于乙想通过自己做兼职挣钱来付款，于是甲乙又约定分5期付款，每期400元，于每月月底支付，乙当即支付了400元，并取走电脑。临走时乙问甲电脑使用前是否需要杀毒或者重装系统，甲说自己刚买不久，从未感染过病毒，于是乙放心地离开甲处。根据上述案情回答：设本案中乙如约支付了4期，但最后一期未能支付，甲多次催告，乙仍无力支付。则甲：

    可以解除合同

可以退回货款，收回电脑，并要求乙支付几个月的电脑使用费

可以要求乙支付违约金和滞纳金，但不能解除合同

如果甲解除合同，应当退回货款，并加付该货款的同期银行存款利息

不定项： A B C D

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参考答案：A,B 41.红星建筑公司是某市一家小有名气的建筑企业，具有三级资质。2005年1月2日，公司承揽东山花园开发项目。由于东山花园要求二级资质的建筑公司才能承包施工，因此红星公司老板张某找到东山花园的发包方负责人王某疏通。由于红星公司一直以来施工质量较好，价格较低，同时红星公司很快就将取得二级资质，只不过是由于相关手续还没办好而已，另外，红星公司还答应对部分工程垫资施工，张某列举出的这些条件最终说服了王某，于是王某代表发包方东山花园项目公司与红星公司签订了承包合同。后来红星公司一直没有取得二级资质。2005年6月2日，东山花园竣工，但验收不合格。于是双方协商进行修复，15天后修复完毕，验收合格。现东山花园发包方认为红星公司不具备建筑施工的相应资质，因此拒付剩余主要工程款项500万元。对于红星公司垫资施工的效力，如何认定？

    属于法人之间违法借款，无效

如果双方约定利息不超过国家标准的，应当支持

如果双方没有约定利息，按照同期人民银行利息支付

如果双方没有约定利息，不得要求支付利息

不定项： A B C D

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216 38 35 20794#

42.红星建筑公司是某市一家小有名气的建筑企业，具有三级资质。2005年1月2日，公司承揽东山花园开发项目。由于东山花园要求二级资质的建筑公司才能承包施工，因此红星公司老板张某找到东山花园的发包方负责人王某疏通。由于红星公司一直以来施工质量较好，价格较低，同时红星公司很快就将取得二级资质，只不过是由于相关手续还没办好而已，另外，红星公司还答应对部分工程垫资施工，张某列举出的这些条件最终说服了王某，于是王某代表发包方东山花园项目公司与红星公司签订了承包合同。后来红星公司一直没有取得二级资质。2005年6月2日，东山花园竣工，但验收不合格。于是双方协商进行修复，15天后修复完毕，验收合格。现东山花园发包方认为红星公司不具备建筑施工的相应资质，因此拒付剩余主要工程款项500万元。关于红星公司主张按合同约定支付工程款，以下说法正确的是：

    红星公司无权要求工程款，因为工程起初验收不合格

工程修复后验收合格，红星公司有权参照合同要求支付价款

即使工程修复后验收合格，红星公司也无权参照合同要求支付价款

修复费用由红星公司承担

不定项： A B C D

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243 15 14 20793#

43.甲公司与乙公司订立了一个买卖合同，约定甲公司长期以每台4000元人民币的价格卖给乙公司型号为F20的机床，分批交货，一个月交100台，货到付款。三个月之后，由于生产线故障，甲公司无法按期交给乙公司100台型号为F20的机床。于是双方协议将甲公司按期交给乙公司的产品变更为型号为F30的机床，价格为每台3000元人民币。下列观点错误的是：

    由于合同变更，甲公司应当返还乙公司已收的货款，乙公司应当返还甲公司型号为F20的机床300台

该月甲公司应当交给乙公司100台型号为F30的机床

该月乙公司应当给付甲公司贷款300000元人民币

由于甲公司的缘故导致合同变更，因此乙公司可以在货到后十日内交付货款

不定项： A B C D

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277 24 14 20792#

44.小新在街上溜狗。小胖故意挑逗狗，狗将路过的樱桃小丸子咬伤并继续追赶樱桃小丸子。小新为了阻止狗继续追赶樱桃小丸子，在喝令不住的情况下用木棒将狗的腿打断。据此，下列哪些说法正确？

    樱桃小丸子可以向小新要求赔偿

樱桃小丸子可以向小胖要求赔偿

小新可以要求小胖对狗受伤承担相应的赔偿责任

樱桃小丸子要求小新承担赔偿责任，必须证明小新存在过错

多选题： A B C D

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790 99 100 20791#

45.下列各项属于夫妻共同财产的有：

    婚姻关系存续期间，夫妻各自或共同劳动所得的收入和购置的财产

婚姻关系存续期间，甲发表小说所得的稿酬

婚姻关系存续期间，复员、转业军人所得的复转费

虽属婚前财产，但在共同生活中由双方共同长期使用、经营、管理的财产

多选题： A B C D

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501 133 156 20790#

46.关于共同危险行为侵权责任的承担，下列说法正确的是：

    二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任

二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任

二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，难以确定责任大小的，行为人承担连带责任

二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人平均承担赔偿责任

多选题： A B C D

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625 138 78 20789#

47.根据《侵权责任法》的相关规定，下列说法正确的是：

 行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任  根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任

行为人损害他人民事权益，如果没有过错，不应当承担侵权责任

《侵权行为法》只规定了过错责任原则  

多选题： A B C D

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585 19 10 20788#

48.李某驾驶着一辆小轿车，路上突遇几个犯罪分子，将李某身上的钱财全部抢光，然后一脚将李某从车里踹出，驾驶着李某的车飞奔而去。李某赶快报警，后在追捕的过程中，由于犯罪分子想要摆脱追捕，车速非常快，在一个十字路口发生了交通事故，对他人造成了极大的损失。发生交通事故后，保险公司迅速赶到，并先垫付了抢救费用。关于本案，下列说法正确的是：

    由于该车归李某所有，应由李某承担赔偿责任

应由犯罪分子承担侵权责任

李某与犯罪分子承担连带责任

保险公司垫付救助费用的，有权向交通事故责任人追偿

多选题： A B C D

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570 12 2

20787#

49.甲在去动物园游玩期间，受到一只猴子的攻击，导致其脸上被划了好几道划痕，经医治，仍留下一些印迹，给甲造成了极大的精神痛苦。关于本案的说法正确是：

  如果甲有重大过失，则可以减轻动物园的赔偿责任

如果动物园能证明自己已经尽到管理责任的，应当减轻动物园的赔偿责任   甲可以请求精神损害赔偿

如果动物园能证明自己已经尽到管理责任的，不承担责任

多选题： A B C D

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512 135 101 20786#

50.甲于2008年将一辆二手的奔驰转让给乙，但因为甲最近出差，一直未办理所有权转移登记手续。后乙在驾车游玩的过程中，由于违反交通规则，冲入人行道，一个行人由于躲闪不及，被撞成重伤。关于责任承担问题，甲与乙产生分歧，后起诉至法院，按照相关法律法规，下列说法正确的是：

    汽车归乙所有

汽车由于还未办理登记，故汽车还属于甲所有

发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由甲承担赔偿责任

发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由受让人乙承担赔偿责任

多选题： A B C D

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参考答案：A,D 51.根据我国《侵权责任法》的规定，患者有损害，在下列哪些情形下推定医疗机构有过错？

    违反法律、行政法规及其他有关诊疗规范的规定

隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料

伪造、篡改或者销毁病历资料

违反规章有关诊疗规范的规定

多选题： A B C D

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228 14 6

20784#

52.承租人经出租人同意装饰装修，合同解除时，在双方对已形成附合的装饰装修物的处理没有约定的情况下，根据相关法律及司法解释，法院应当如何处理？

    因出租人违约导致合同解除，承租人可以请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失

因承租人违约导致合同解除，承租人不能请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失

因双方违约导致合同解除，剩余租赁期内的装饰装修残值损失，由双方根据各自的过错承担相应的责任

因不可归责于双方的事由导致合同解除的，剩余租赁期内的装饰装修残值损失，由双方按照公平原则分担

多选题： A B C D

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231 15 7

20783#

53.关于格式条款，下列哪些选项是正确的？

    格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款

采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务

采用格式条款订立合同的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款

提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任

多选题： A B C D

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187 11 8 20782#

54.李某去广东出差，晚上住在星辰旅馆。由于旅馆的门锁长期未更换，很容易被撬开，但李某并未发觉这一事实，回到宾馆后，锁上门，由于旅途劳累，倒在床上就睡着了。醒来后，发觉手机、钱包被偷，于是匆忙报警。关于本案侵权责任的承担，下列说法正确的是：

    星辰旅馆未尽到安全保障义务，应当对李某的全部损失承担侵权责任

小偷应当承担侵权责任

星辰旅馆未尽到安全保障义务，应承担相应的补充责任

李某自己也有过错，应承担相应的责任

多选题： A B C D

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183 23 20 20781#

55.甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲支付的4万元定金。下列说法不正确的是：

    定金合同不生效

定金合同生效，且定金数额为3万元

定金合同生效，且定金数额为5万元

定金合同生效，且定金数额为4万元

多选题： A B C D

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248 36 7

20780#

56.甲向乙借款20万元，甲的朋友丙以自己的轿车为乙的债权设定抵押担保并依法办理了抵押登记，甲的朋友丁与债权人乙签订了保证合同，但二人都未约定所担保的债权份额及顺序，轿车价值为15万元。若甲到期未履行债务，下列哪些表述是正确的？

    乙应先就丙的轿车行使抵押权

乙可以先让丁承担保证责任

乙可以先要求实现抵押权，然后再让丁承担保证责任

丁承担保证责任后可以向甲求偿

多选题： A B C D

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194 20 26 20779#

57.1998年9月，甲男与乙女未办结婚登记手续就以夫妻名义共同生活。次年，生一子丙。邻居都认为甲男与乙女是夫妻关系，2001年8月，甲男与乙女因感情不和分手。分手时双方协议由乙女照顾抚养丙，后乙女考虑到自己带丙以后不好找对象，遂将丙交他人收养。甲男知道后向乙女要求对丙享有抚养权，那么：

    分手时双方已约定由乙女抚养丙，故甲男无权要求再抚养

丙已交他人收养，故甲不能再要求抚养丙

乙女把丙交他人收养时未征得甲男同意，故甲男有权要求变更丙的抚养权

甲男能否行使收养权由法院决定

单选题： A B C D

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226 11 24 20778#

58.赵龙酷爱养马，某日于周瑾处发现某名贵宝马，遂动了买马之念，双方商定价金20万元。现周瑾已向赵龙交付该马，但未交付该马的血统证明书。若周瑾请求赵龙付款，则赵龙：

  不得主张同时履行抗辩，因为交付证书义务为从给付义务

不得主张同时履行抗辩，因为付款与交付证书不具有对待给付关系   得主张同时履行抗辩，因为交付血统证明书是主给付义务

得主张同时履行抗辩，因为没有交付血统证明书是从给付义务，从给付义务虽通常不得成立该抗辩，但本案从给付义务与合同目的实现关系密切

单选题： A B C D

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193 44 21 20777#

59.王某为一成功商人，资产千万，有甲、乙、丙、丁四个儿子。2001年，王某授权其助手订立自书遗嘱一份，将财产留给大儿子甲所有;2002年，甲意外身亡，王某悲痛之余，在其律师张某及好友在场的情况下以录音形式立遗嘱一份，将一半财产留给二儿子乙所有，另一半财产赠给秘书贾某；2004年，乙的朋友兼合伙人赵某看望王某时称，乙挥霍无度，王某放心不下，则在赵某和助手见证的情况下，重新以录音的方式订立遗嘱，除将一半财产改为留给三儿子丙所有外，其余部分不变；2008年王某病危，半夜护士小姐巡房时，王某对护士称将一半财产留给四儿子丁所有，然后离开人世。其秘书贾某知道该上述情形后，在3个月后声明表示接受遗赠。则下列选项表述正确的是？

    王某2001年的遗嘱最终有效，一半财产应归甲所有，一半归贾某所有

王某2002年的遗嘱最终有效，全部财产应归乙所有

王某2004年的遗嘱最终有效，一半财产应归丙所有，一半归贾某所有

王某2008年的遗嘱最终有效，财产应归丁所有

单选题： A B C D

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237 105 20776#

60.在租赁合同中，承租人经出租人的同意，将租赁物转租给第三人时，如果第三人对租赁物造成损失的，应当如何赔偿损失？

  应当由第三人赔偿损失

应当由承租人与第三人按份承担损失   应当由承租人与第三人连带赔偿损失

应当由承租人赔偿损失

单选题： A B C D

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参考答案：D 61.甲欠乙2万元，乙欠丙3万元，丙的债权到期后，乙无力清偿，还不愿行使对甲的债权，丙提起了代位权诉讼，以下说法正确的是：

    该诉讼的被告是甲，原告为乙，因为丙以乙的名义提出

如果甲提出对丙的债权的异议，法院不予审查

如果乙的另一个债权人丁也对甲提起了代位诉讼，人民法院不能合并审理

在该诉讼中，甲可以向丙主张其对乙的抗辩

单选题： A B C D

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197 11 7

20774#

62.李某，妻子已故，生有一子李甲，已经成家另过。后李某与万某结婚，万某有一女儿王某(与李某存在抚养关系)，万某的近亲属还有妹妹万丙。李某婚后即搬去和万某同住。不久，李某和万某在一次事故中遇险，李某当场死亡，万某在被送往医院的途中死亡。李某、万某遗留12000元存款，请问，王某可以继承多少遗产？

    10000元

9000元

6000元

4500元

单选题： A B C D

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268 36 23 20773#

63.甲欠乙1000元钱，乙欠丙1000元钱，乙丙之间就乙对甲的债权转让事项达成了一致，并通知了甲。关于乙丙之间债权转让的下列说法正确的是：

    如果甲不履行债务，则乙有权向法院起诉，要求甲承担违约责任

如果甲不履行债务，则丙有权向法院起诉，要求甲承担违约责任

如果甲不履行债务，则丙有权向法院起诉，要求乙承担违约责任

丙可以撤销该债权转让通知

单选题： A B C D

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168 19 16 20772#

64.应当先履行合同债务的当事人，得行使不安履行抗辩权的情形是，有确切证据证明对方：

    经营状况恶化

丧失商业信誉

转移财产

更换法定代表人

单选题： A B C D

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164 49 26 20771#

65.甲公司对乙公司享有50万元债权，后乙公司分立为丙公司和丁公司，分立协议中约定原乙公司的一切债权债务由丁公司承担，一段时间后丁公司又分立出一独立公司戊公司。原乙公司的债务应由谁承担？

   丙公司、丁公司和戊公司连带承担

丁公司和戊公司连带承担

丁公司和戊公司平均分担  丙公司承担一半债务，丁公司和戊公司平均分担另一半债务

单选题： A B C D

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158 12 8

20770#

66.甲与乙二人之间存在房屋租赁合同关系。租赁合同期满后，承租人仍然使用该房并按照原合同如数交纳租金，出租人甲照收不误。在原租赁合同期满后：

    甲、乙之间存在债权债务关系但不存在租赁合同关系

甲、乙双方都有违约行为

承租人乙侵犯了甲的所有权

甲、乙双方都以积极的行为建立了不定期租赁关系

单选题： A B C D

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2 0

20769#

67.甲公司为某大型国有企业，因自身发展需要，向市国土局所在的城市的某区购置200亩地准备建设新的办公用房和职工住宅区。乙公司为某房地产开发企业，甲公司取得土地后采取商业化运作，将该地转给乙公司由其负责新区的开发和建设。A公司为著名的建筑企业，乙公司与A公司于2004年10月5日签订了建设工程合同，将小区的建设承包给A公司，双方约定，A公司应该在2007年5月30日之前将工程竣工交付，逾期则按每天工程价款总额的万分之一承担违约责任。合同签订后，A公司经乙公司同意，又分别与另外几个建筑公司签订了施工协议将其承包的工程分包给C、D、E、F公司。设由E公司承建的两栋宿舍楼在验收过程中发现质量不合格后进行返修，但返修后到6月20日才竣工，则责任应该如何来承担？

  E公司自行向乙公司承担

E公司和A公司承担连带责任   A公司承担

E公司和A公司按份承担责任

不定项： A B C D

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21 6

20768#

68.当事人若对质量、价款等内容没有约定或约定不明确，则：

    合同不成立

合同成立，当事人对此可协议补充

合同成立，对该部分内容，若法律有规定，一般应依规定

合同成立，若当事人无法达成协议，可依交易习惯确定

不定项： A B C D

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30 7

20767#

69.甲公司为某大型国有企业，因自身发展需要，向市国土局在所在的城市的某区购置地200亩准备建设新的办公用房和职工住宅区。乙公司为某房地产开发企业，甲公司取得土地后采取商业化运作，将该地转给乙公司由其负责新区的开发和建设。A公司为著名的建筑企业，乙公司与A公司与2004年10月5日签订了建设工程合同，将小区的建设承包给A公司，双方约定，A公司应该在2007年5月30日之前将工程竣工交付，逾期则按每天工程价款总额的万分之一承担违约责任。合同签订后，A公司经乙公司同意，又分别与另外几个建筑公司签订了施工协议将其承包的工程分包给C、D、E、F公司。设该小区建成之前，乙公司对外发布广告称该小区采用的人造的水体为背景，从中间的山头人工建成一条小溪环绕住宅楼流过，营造小桥流水的意境，李先生深受吸引，不顾当时该楼盘高于市场价格，与乙公司定立了一个房屋买卖合同，工程完工后发现，水体由于成本太高被取消，改成了绿地。则下列说法正确的是：

 该案中的广告内容可以视为合同条款，李先生可以要求乙公司承担违约责任    该案中的广告内容不能视为合同条款

该案中的销售广告不能视为要约，只是要约邀请

该案中的广告内容不能视为合同条款，李先生只能解除合同

不定项： A B C D

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11 3

#20766

70.甲公司为某大型国有企业，因自身发展需要，向市国土局在所在的城市的某区购置地200亩准备建设新的办公用房和职工住宅区。乙公司为某房地产开发企业，甲公司取得土地后采取商业化运作，将该地转给乙公司由其负责新区的开发和建设。A公司为著名的建筑企业，乙公司与A公司与2004年10月5日签订了建设工程合同，将小区的建设承包给A公司，双方约定，A公司应该在2007年5月30日之前将工程竣工交付，逾期则按每天工程价款总额的万分之一承担违约责任。合同签订后，A公司经乙公司同意，又分别与另外几个建筑公司签订了施工协议将其承包的工程分包给C、D、E、F公司。根据下列情形，A公司与C、D、E、F公司订立的施工合同属于无效合同的情形有：

    C公司未取得相应的建筑施工企业资质或者超越资质等级的D公司没有资质借用另一有资质的建筑施工企业名义的将主体建设工程转包给E公司的

该建设工程必须进行招标而未进行招标就与F公司订立合同的

不定项： A B C D

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参考答案：A,B,C,D 71.某农户与乡政府签订承包合同，承包一千亩集体所有的荒山进行苹果果园种植，则承包期内，该农户对该块荒山享有：

    租赁权

土地所有权

承包经营权

国有土地使用权

不定项： A B C D

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参考答案：C 您的答案：

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51 64 20764#

72.周某和吴某于1990年结婚后，生育一个儿子周甲。1994年，夫妻因感情破裂经法院调解离婚，周甲随母吴某共同生活。周某离婚后未再婚。吴某与王某再婚后，与周甲一起生活。期间，吴某对周甲的活动控制很严，外出（包括上学和放学）均进行护送和接送，严禁周某接近周甲。由于周某看望周甲受到吴某的阻止，双方发生纠纷。对本案的下列表述，正确的是：

    周某因离婚而丧失了对周甲的监护人资格

周某并不因离婚而丧失对周甲的监护人资格，但因周甲与吴某共同生活，吴某有权拒绝周某对周甲的探望

周某并不因离婚而丧失对周甲的监护人资格，吴某也无权拒绝周某对周甲的探望

周某是否丧失监护人资格以及是否有权探望周甲，取决于周甲是否同意

不定项： A B C D

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3 1

20763#

73.下列行为中不属于民事代理的是：

    代为书写遗嘱

代拟发言稿

代买办公用品

代为主持会议

多选题： A B C D

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25 25 20762#

74.关于合同的变更，下列说法错误的是：

    合同变更，必须双方当事人协商一致

当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更

合同变更必须以原已存在合同关系为前提

合同有保证人的，主合同变更，应该取得保证人同意才能发生效力

多选题： A B C D

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37 7

20761#

75.下列各项精神损害赔偿请求能够得到法院支持的有：

    张某将王某心爱的花瓶打碎，王某向人民法院起诉要求张某赔偿精神损失

赵某因与王某有仇，在王某不幸死亡后，到处散布王某的死亡是因为其生活不检点造成的谣言，王某的儿子请求赵某赔偿精神损害

刘某将其与父亲（已故）的惟一一张合影照片交给红花照相馆翻印，红花照相馆不慎将该照片遗失，刘某要求精神损害赔偿

甲乙均为钢材厂，甲到处散布乙厂生产的钢材是劣质钢材的虚假事实，极大地损害了乙厂的商业信誉，乙厂请求精神损害赔偿

多选题： A B C D

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13 3

20760#

76.关于产品责任的责任承担，下列说法正确的是：     因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者和销售者均应当承担侵权责任

因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任

销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任

因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人只可以向产品的生产者请求赔偿

多选题： A B C D

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61 19 20759#

77.关于幼儿园、学校或者其他教育机构侵权责任承担问题，下列说法正确的是：

  

 无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，不管幼儿园、学校或者其他教育机构有没有过错，都应当承担责任

限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构承担的是一种过错责任

无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任

无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担连带责任

多选题： A B C D

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23 3

20758# 78.甲和乙成立了一个合伙组织，后因经营不善而解散，但经营期间欠丙的债务还未偿还。以下说法正确的是：

    甲和乙对丙的债务承担连带责任

丙一直向甲追偿，则两年后其对乙的请求权就过了诉讼时效

乙对丁有到期债权，但一直不请求丁清偿，丙可以直接对丁提起代位权诉讼

丙对乙的债务人提起的代位权诉讼，可以引起对甲的诉讼时效中断

多选题： A B C D

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20 8

20757#

79.范某将某校校花林某的头像印制在本厂生产的棉质T恤上，因林某形象甜美，致使该T恤产量大增，范某当月获利2万元，现林某欲起诉范某侵犯其肖像权，关于此案说法正确的是：

    赔偿数额应当按照林某遭受的损失来计算

赔偿数额应当按照范某获得的利润来计算

如果本题中范某的获利难以确定，则赔偿数额可以由双方协商一致

若范某获利难以确定的，直接由法院根据实际情况来确定赔偿数额

多选题： A B C D

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38 3

20756#

80.建筑公司与开发商甲签订了承建甲开发项目中的商业大厦的合同，工程竣工后，因该开发商资金困难，暂时无法支付工程款。依《合同法》，建筑公司的下列实现债权的方式正确的是：

 给予开发商一个合理期限，要求甲还款  如果因发包人逾期不支付工程款，遂与甲协议将该工程折价，就折价的价款优先受偿

如果因发包人逾期不支付工程款，遂申请人民法院将该商业大厦拍卖，就拍卖的价款优先受偿

如果因发包人逾期不支付工程款，遂将该商业大厦卖于另一开发商，就买卖的价款优先受偿  

多选题： A B C D

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参考答案：A,B,C 81.甲乙双方签订了购房协议，双方在合同中约定了违约金的数额，后乙方违约，致使甲方遭受重大损失，且违约金的数额不足以赔偿甲的全部损失，下列说法正确的是：

    甲可以申请法院调高违约金的数额，基于其惩罚性特征，必要时可以高于实际损失

甲可以申请法院调高违约金，但不论何时都不可以高于其实际损失

甲方只可以选择增加违约金或者请求乙赔偿中的一种方式

甲方不可以请求法院调高或降低违约金

多选题： A B C D

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15 2

20754#

82.甲在某楼下的闹市购买物品时，被楼上掉下的一罐液体砸到胳膊，皮肤被罐内的不明液体腐蚀，被送往医院。侵权行为的具体实施人难以确定，但根据警方在现场的判断，该不明液体肯定是在二楼以上的人泼的。关于本案，下列说法正确的是：

    一楼的人不承担侵权责任

二楼以上的人如果不能证明自己根本不可能实施该侵权行为的，应当承担侵权责任

二楼以上的人构成共同侵权

二楼以上的人除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人平均承担赔偿责任

多选题： A B C D

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74 11 20753#

83.李某欠王某10万元到期无力偿还。张某欠李某8万元尚未到期，李某不想偿还其对王某的欠债，于是对张某发出通知，免除张某的债务。下列选项哪些是正确的？

    王某对李某免除张某债务的行为可行使债权人撤销权

王某对李某免除张某债务的行为无权行使债权人撤销权

王某如提起撤销权诉讼，应当以张某为被告人

王某如提起撤销权诉讼，应当以李某为被告人

多选题： A B C D

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10 1

20752#

84.下列属于债的发生原因的是：

   某商场贴出告示：凡是今日在本店消费满500元的，本商场均赠送精美礼物一份

天气预报有暴雨，未经乙的同意，甲帮远在外地的乙修缮房屋

甲在没有和乙商量的情况下，将甲乙合作开发的新技术的专利申请权卖给了一家公司

超市的收银员多给了顾客100元钱 

多选题： A B C D

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17 4

20751#

85.甲乙丙三人在河边比赛扔石子打水漂，结果不知谁的石子打中了对岸丁的额头，导致丁花去医药费3万元，关于本案的说法，下列说法正确的是：

    丁可以要求甲乙丙中任何一人支付3万元

丁只能要求甲乙丙共同承担3万元的的医药费

丁只能要求打中自己的那个人承担赔偿责任

如果甲一人承担了3万元的医药费，则可以向乙丙追偿

多选题： A B C D

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8 1

20750#

86.下列关于侵权责任承担方式的说法正确的是：

    可以要求侵权人返还财产

可以要求侵权人赔偿损失

返还财产和赔偿损失只能单独适用

返还财产和赔偿损失可以合并适用

多选题： A B C D

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7 0

20749#

87.张某经营一家餐馆，由于最近生意十分火爆，经常会产生大量的煤渣，由于一时来不及清理，张某就指使他的雇员将煤渣倒在路上，后李某在夜间骑自行车路过时，车子在煤渣上打滑，摔倒在地，手和脸部等多处部位被煤渣挫伤，花费医疗费若干。关于本案，下列说法正确的是：     应由其雇员承担责任

应由张某承担责任

应由张某和其雇员承担连带责任

雇主承担雇员侵权责任，采用的是无过错责任原则

多选题： A B C D

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4 3

#20748

88.关于诉讼时效，下列说法正确的是：

    对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力

债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力

返还不当得利请求权的诉讼时效期间，从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实之日起计算

对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院应予支持

多选题： A B C D

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参考答案：A,B 您的答案：

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25 5

20747#

89.甲为唐山大地震的一位幸存者，在这场劫难中失去了双亲，且因当时年龄太小，对父母没有任何印象。一次偶然的机会，甲得到了一张父母的遗照，欣喜若狂，遂到某照相馆做技术处理，但照相馆却将照片弄丢了。根据法律的规定，甲得要求照相馆承担何种责任?

   因为甲对于该照片具有特殊的精神利益，故甲可请求精神损害赔偿

对于甲的精神损害，照相馆无从预见，故不应赔偿

若双方就损失赔偿额有特别约定，照相馆应承担约定赔偿责任  合同法不调整精神损害赔偿，照相馆不承担任何责任

多选题： A B C D

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6 3

20746#

90.顾某乘坐某公司长途客车从山东前往河南，在途中其手机被他人偷走，等扒手下车后，其他乘客方告知顾某，顾某立即叫停车，下车追赶小偷，司机立即停车，但还是让小偷逃之夭夭。顾某非常生气，认为自己的损失是运输公司没有尽到相应义务造成的，于是诉至法院，要求运输公司赔偿损失。对此，下列说法正确的是：

    顾某所受损失可以向小偷要求赔偿

如果小偷无法找到，则顾某所受损失由其自己承担

顾某有权以违约为由请求运输公司赔偿部分损失

顾某有权以侵权为由请求运输公司赔偿部分损失

多选题： A B C D

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参考答案：A,B 91.A市的市委书记刘某的妻子孙某是个体工商户，在当地繁华地段租了一家店面出售高档服装，每年收入颇丰，家中的积蓄已达40余万元。但不幸的是，孙某一次外出采购服装的时候遭遇车祸身亡。不久，当地银行找到刘某说，孙某这几年共欠贷款30余万元，要求刘某替孙某还债。刘某提出了下列理由，能构成合法的抗辩理由的是：

    刘某称孙某借款并没有征得自己同意，自己对此也是毫不知情，所以自己没有义务替孙某还款

刘某称孙某是以个人的名义申请登记个体工商户的，自己是国家干部，不能参与经营活动，况且孙某将所得全部用在娘家，自己分毫未取，因此不应替孙某还款

刘某称40余万元的积蓄是夫妻共有财产，那么其中只有20万元是孙某的遗产，自己只应以继承孙某的遗产为限对此债务承担责任

刘某称自己与孙某之间实行的是分别财产制，孙某在向银行借款时曾出示过约定财产协议的公证书

多选题： A 参考答案：B,D 您的答案： B C D

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33 12 20744#

92.甲被公派出国几年，临行前将自家家传的唐代名人人物字画托付朋友乙保管。乙便将该字画挂在自己家中，有人来访便要请人观赏。丙来过几次之后就喜欢上了这幅字画，想以5万元的价格买下，但乙告诉他说这是甲的，自己不能做主。一年后，乙因炒股亏损，又想继续炒股争取翻盘，便找到丙说若他肯出10万元便将该字画卖给他，丙经过考虑后同意了。买下该字画后，丙拿去请专家鉴定，专家称该字画价值约40万元。又一年后丙又去乙家，乙拿出一幅山水字画给丙看，说是唐代人所作，其从一朋友处5万元购得，现原价转让给他。丙看后也很喜欢，于是花5万元买下。事后，丙将这幅山水字画拿去请专家鉴定，得知该字画是赝品，价值仅500元。丙于是找乙要求撤销合同，乙不允。半年内，丙几次要求未果，后丙考虑到那幅人物字画物超所值，便没有继续与乙计较。此后一年半后，甲公派结束回国，向乙索要自家的家传字画，乙几年来炒股赚了不少钱，于是找到丙愿以20万元买回该字画，丙不同意。乙只好将此情况告知甲，甲即向法院起诉。下列有关该纠纷的表述中，正确的有：

    乙和丙之间的关于人物字画的买卖合同是无效合同

乙和丙之间的关于山水字画的买卖合同是可变更可撤销合同

甲起诉时，丙享有对人物字画的所有权

甲起诉时，丙享有对山水字画合同的撤销权

多选题： A B C D

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79 20 20743#

93.甲借款给乙1万元，由丙作为保证人。丙与乙之间签订保证合同，未通知甲。后乙与甲协商变更借款数额为5万元，到期乙无力偿还该借款，为此发生纠纷。下面说法中正确的是哪一项？

  丙应承担5万元的保证债务

丙应承担1万元的保证债务   丙不应承担该保证债务

丙承担5万元保证债务后有权向乙追偿

单选题： A 参考答案：B 您的答案：

B C D

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49 20742#

94.甲绿色蔬菜生产基地与乙大学食堂签订蔬菜买卖合同，约定如果芹菜价位在本5月的市场价格高于4元/千克，或低于2元/千克，则合同不再履行。此合同为：

    附生效条件的民事行为

附解除条件的民事行为

附期限的民事行为

无效民事行为

单选题： A B C D

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6 1

20741#

95.赖某为某地刑满释放人员，一直讨不到媳妇。赖某见邻村女青年李某漂亮便向其求婚，遭拒绝后，赖某多次带领一伙手下到李某家闹事甚至扬言要是不答应婚事就烧了李家，李家无奈将李某嫁与赖某。1个月后，李某不堪忍受，向法院提起离婚诉讼，法院正确的做法是：

    依职权撤销该婚姻

依职权宣告婚姻无效

如符合离婚条件，可依法作出离婚判决

驳回李某起诉，告知其另行提起撤销婚姻之诉

单选题： A B C D

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23 30 20740#

96.甲在首饰店看到一款式样很新颖的钻戒，要价4500元。她非常想买但又未带够钱，而该钻戒仅剩一枚。于是其与首饰店老板商定，先付2000元，让该店给她留下钻戒，第二天再来付足余款并取走钻戒。孰料当晚首饰店发生盗窃案，该钻戒被盗。本案应如何处理？

    应由首饰店承担风险，退回甲2000元

应由双方分担风险，首饰店不必退还2000元，甲也不必补足2500元

应由甲承担风险，补足余款2500元

应由双方分担风险，各自承担2250元

单选题： A B C D

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6 2

20739#

97.孙某和李某签订了一份铁路运输合同，双方约定：孙某向李某支付运输费，李某将货物由甲地运到乙地并交付于周某。关于该合同，下列说法正确的是：

    就周某而言，该合同为无偿合同

周某为该合同的一方当事人

该合同为实践合同

该合同是为第三人利益合同

单选题： A B C D

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15 9

20738#

98.甲于1997年6月5日向乙借款1万元，于同年7月5日向丙借款1万元，现甲只有1万元的财产，应如何偿还乙、丙之债权?

    该1万元应还乙，因为先借先还

该1万元应还丙，因为后借先还

该1万元应平均还乙、丙，因为债权具有平等性

该1万元如何分配，需由乙、丙抓阄决定

单选题： A B C D

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16 5

20737#

99.甲欠乙20万元借款已经到期，但是甲已经负债累累，无力偿还。同时甲却实施了下列行为：收养了一个孤儿；拒绝继承其父亲的遗产；将其所有的唯一的值钱物品——一个价值10万元的祖传古董花瓶，以2万元的价格卖给一个不知该花瓶真实价值且不知甲的欠款情况的朋友，又用卖花瓶所得的2万元买了一套真皮沙发，送给其即将要搬入新家的姐姐。对此，下列说法正确的是：

    乙可以向法院起诉请求对甲拒绝继承其父亲遗产的行为行使债权人的撤销权

乙可以向法院起诉请求对甲收养孤儿的行为行使债权人的撤销权

乙可以向法院起诉请求对甲以明显不合理的低价转让古董花瓶的行为行使债权人的撤销权

乙可以向法院起诉请求对甲赠送真皮沙发给其姐姐的行为行使债权人的撤销权

单选题： A B C D

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15 11 20736#

100.甲家住在某小区第1层，一日在公用的庭院靠近自家房屋的地方进行露天烧烤，生起火后甲出门去接在邻居家串门的女儿回来，烧烤架不慎起火，甲的房屋有被烧毁的危险。对此，下列说法正确的是：

  

 住在2层的乙端了一盆水欲浇灌自家窗台上种植的花草，听到门铃响不慎脚底打滑，一盆水泼向窗外刚好扑灭甲的烧烤架的火，乙的行为构成无因管理

某丙到该小区访友，路过庭院时发现烧烤架起火并有蔓延之势，丙因不知水在何处，只好脱下自己的皮衣将火扑灭，丙的行为构成无因管理，甲应赔偿丙的皮衣损失

同住1层的丁接儿子放学回家，看到庭院内的烧烤架起火，担心火势蔓延，危及自己的房屋，即脱下自己的外套扑火，同时叫儿子赶快回家取水来灭火。丁的儿子在回家取水途中因奔跑过快而摔倒，丁的行为成立无因管理，甲应赔偿丁的外套损失，但对于丁的儿子在回家取水途中奔跑过快摔倒的损失则不予赔偿

住在3层的戊见到烧烤架起火，马上脱下外套灭火，但因火势太大，未能扑灭，在甲的房屋被部分烧毁时大火才被消防人员扑灭，戊的行为不构成无因管理，所以没有理由要求甲赔偿其外套损失

单选题： A 参考答案：B

B C D

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第四篇：民法试题

民法试题

一、名词解释（每题3分，共12分）

1、民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。

2、法人：是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

3、无效民事行为：指欠缺法律行为根本生效要件，自始、确定和当然不发生行为人意思之预期效力的民事行为。无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。

4、不当得利：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。

二、简答题（每题4分，共16分）

1、列举诉讼时效期间为一年的情形

（一）身体受到伤害要求赔偿的；

（二）出售质量不合格的商品未声明的；

（三）延付或者拒付租金的；

（四）寄存财物被丢失或者损毁的。

2、简述无效民事行为的种类

第一，无民事行为能力人实施的民事行为。

第二，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 第三,恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 第四,以合法形式掩盖非法目的； 第五,损害社会公共利益；

第六,违反法律、行政法规的强制性规定。

3、列举债的发生根据

1）合同2）侵权行为3）不当得利

4）无因管理5）单方法律行为6）债的其他发生根据

4、简述人身损害赔偿范围

侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。

造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。自然人因部分人格权利遭受非法侵害，还可请求赔偿精神损害

三、单项选择题（每题2分，共30分）

1、下列不属于我国民法基本原则的是（D）A、平等原则 B、等价有偿原则 C、自愿和公平原则 D、情势变更原则

2、张某与王某系邻居，但双方经常为琐事争吵，因而结仇。张某因心脏病死后，其子女依当地风俗土葬了张某。王某因对张某依然怀恨在心，某日，王某偷偷进入张某墓地，将张某的遗体毁坏以泄恨。张某的子女得知后，十分痛苦，并将王某诉至法院。对此，下列表述中，正确的是：(C)A．王某的行为属于不道德的行为。应受道德谴责，但不应承担法律责任 B．由于张某已死亡，不具有民事主体资格，故王某的行为不构成侵权行为 C．张某的子女有权要求王某赔偿损失，包括精神损害

D．王某的行为构成对张某身体权的侵害，应承担侵权责任

3、下列哪种情形在甲、乙之间成立民事法律关系?(C)A．甲公司的卡车发生交通事故引起交通堵塞，被堵塞的小车司机丙为赶时间绕道从马路旁的绿化带驱车前行，损坏花草若干，导致绿化带的管理人乙园林局经济损失5000余元

B．甲、乙口头约定，乙次日一早免费搭乘甲的便车进城，结果第二天甲忘记此事，导致乙未能按时进城

C．甲、乙口头约定，如果甲通过司法考试，就将甲所有的司法考试复习资料送给乙

D．甲、乙书面约定2008年8月8日领取结婚证，海枯石烂，永不变心

4、甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁丙。丙死亡后一年，乙得知甲仍然在世，经通讯联系后，遂向法院申请撤销原死亡宣告。撤销甲的死亡宣告后，甲与乙的婚姻关系如何?（B）A、自行恢复

B、并未自行恢复 C、视为自行恢复

D、经甲同意自行恢复

5、下列属于民事法律关系客体的有（B）A、月球 B、拾得别人丢失钱包的行为 C、镶在嘴里的金牙 D、天上的星星

6、连带债务的债权人(D)2

A、只能向债务人中的一人或数人同时或先后请求其履行全部债务 B、只能向全体债务人请求其履行全部债务

C、只能向债务人中的一人或数人请求其履行部分债务

D、可以向债务人中的一人或数人同时或先后请求其履行全部或部分债务 7、1990年春天甲收购站与乙梨园签订预购梨8万斤的合同。签订合同时，乙方考虑到梨的生长受气候的影响很大，主张在合同中加附“梨收成达七成以上时才供应8万斤梨”的条款。甲方对此亦表同意。这种加附条款属于(A)A、附肯定的延缓条件

B、附否定的延缓条件

B、C、附肯定的解除条件

D、附否定的解除条件

8、有民事行为能力的公民在被宣告死亡期间实施的民事法律行为(B)A、无效 B、有效

C、有的有效有的无效

D、在撤销死亡宣告后才有效

9、甲租用乙的房屋，半年后甲拒付租金，乙请求甲支付租金的诉讼时效为（）

A、1年 B、2年 C、3年 D、4年

10、受要约人向要约人作出的对要约完全同意的意思表示生效的时间一般为(C)A、意思表示作出时

B、意思表示发出时

C、意思表示送达对方时

D、要约人作出回复时

11、王某与李某分别出资4500元和8000元合开一个饭馆，后因经营管理不善欠债19000元，对该项债务双方应承担(A)A、无限连带责任

B、无限按份责任

C、有限连带责任

D、有限按份责任

12、依我国法律，当事人对下列哪一合同可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销？（A）

A.重大误解订立的合同 B.恶意串通损害国家利益 C.欺诈而订立且损害国家利益的合同 D.无权代理订立的合同

13、民事法律关系的客体是民事权利和民事义务共同指向的对象。在货物运输合同关系中 , 其客体指(A)。

A.运送行为

B.运送的货物

C.运输合同

D.运输费用

14、下列不属债的担保方式的包括（C）。

A.保证 B.抵押 C.预付款 D.定金

15、下列有关定金的说法正确的是（A）

A、当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。

B、收受定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金； C、给付定金的的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金 D、定金可以和违约金、赔偿损失并用

四、多项选择题（每题2分，共20分）

1、民事行为内容显失公平的，属于(BCD)

A、绝对无效的民事行为 B、可变更的民事行为 C、可撤销的民事行为 D、相对无效的民事行为

2、民事法律事实包括事件，而事件是指与当事人意志无关的客观现象，因此，作为民事法律事实的事件有(ABCD)A、时间经过 B、人的出生 C、人的死亡 D、自然灾害

3、下列机构中具备法人资格的有(BD)A、出版社的编辑部

B、某市劳动局

C、某大学法律系

D、某市西城区人民检察院

4、对宣告死亡与宣告失踪的区别，表述正确的是（ACD）。A．宣告死亡制度重在保护被宣告死亡人的利害关系人的利益，宣告失踪制度重在保护失踪人的利益。

B．宣告死亡的法定下落不明期间一般为2年，特殊情况下为1年；宣告失踪的法定失踪期间一律为2年。

C．宣告死亡的公告期间都是1年，而宣告失踪的公告期间都是3个月。D．宣告死亡后，被宣告人的民事主体资格丧失，产生与自然死亡同样的法律后果；宣告失踪后，被宣告人的民事主体资格并不丧失，仅发生设臵其财产代管人的法律后果。

5、某甲被宣告死亡，后又重新出现，法院撤销了死亡宣告，则会有下列哪些后果（ABD）

A．

如甲妻尚未结婚，夫妻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复 B．

如甲妻再婚，则夫妻关系已不存在

C．

如甲妻再婚后又离婚，夫妻关系可自行恢复

D．

如甲妻再婚后配偶又死亡，夫妻关系不可自行恢复

6、甲将自家一幅宋代名画卖于乙，乙在付款收货后得知甲还未满16岁。下列说法正确的有（BD）。A.甲与乙之间的买卖合同属无效合同。

B.甲与乙之间的买卖合同属效力未定的合同。

C.乙可催告甲的代理人在一个月内予以追认，其未作表示，视为同意该买卖。

D.该买卖合同被追认之前，乙有撤销的权利。

7、下列哪些属于附条件的民事法律行为？（AC）

A.甲对乙承诺，如果乙获得博士学位即赠送乙宝马车一辆，乙欣然同意。B.甲乙约定，如果明天下雪，甲则请乙吃重庆火锅。

C.甲乙约定如果甲的儿子大学毕业回家工作，则乙须退还甲租给自己的房屋。D.甲乙约定，下次下雨时，甲则送乙一个吻。

8、下列属于无效民事行为的是（BC)A．甲医院以国产假肢冒充进口假肢，高价卖给乙

B．甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税，将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元

C．有妇之夫甲委托未婚女乙代孕，约定事成后甲补偿乙50万元

D．甲父患癌症急需用钱，乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画，甲无奈与乙签订了买卖合同

9、下列哪些情形属于代理？(ABC)A．甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账 B．甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶

C．甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人

D．甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议

10、下列单位为法人的是（CD）

A、司法部律师公证司 B、某分公司 C、某大学的附属小学 D、名县财政局

五、案件分析题（每题13分，共26分）

1、甲、乙、丙于2000年8月各出资1万元买得一幅古画，约定由甲保管。10月A愿购买此画，甲即将画作价4．5万元卖给A。事后，甲告诉乙、丙。乙、丙要求分得卖画的款项，甲便分别给了乙、丙各1．5万元。A买到该画后，12月又将该画以5万元卖给B。二人还约定：买卖合同签订后A即将画交付给B，但A欲持此画参加展览，所以双方约定该画交付后如果半年内该展览未举行，则该画的所有权即转移给B。依此约定，A将画交付B，B亦先期支付价款4万元。2001年3月，B的朋友C以6万元的价格从B处买了此画，C买到之后将画送到装裱店装裱。由于C未按期付给装裱店费用，该画被装裱店留臵。装裱店通知C应在30日内支付其应付的费用，但C仍未能按期交付，装裱店遂将画折价受偿。扣除了费用后，将其差额补偿给了C，C不同意装裱店的这一做法。后A因需要借款又于2001年2月将该画抵押给朋友D，D早就知A有此画。后来D在装裱店看到此画，进行调查才发现画已卖给B，而B于2001年4月因遇车祸不幸身亡。其财产已由其妻与其子继承，遂找A说理。A得知后找到C，要求C或者返还该幅画，或者支付B尚未支付的1万元价款。本案有哪些主要的民事法律关系? 答案: 本案涉及的主要民事法律关系是：(1)甲、乙、丙的共有关系；(2)甲、乙、丙与A的买卖关系；(3)A与B的买卖关系；(4)B与C的买卖关系；(5)C与装裱店间承揽关系和留臵关系；(6)A与D间的抵押关系、借贷关系；(7)B死亡之后的财产继承关系；(8)A与B之妻及其子的1万元价款清偿关系。

2、某甲长期下落不明，经其配偶乙向法院申请，法院判决宣告甲死亡。其后，乙就与丁结婚，并将一6岁的儿子送给丙收养，双方办理了收养手续。实际上甲并未死亡。经甲请求法院撤销了对其死亡的宣告。甲回家后发现儿子被人收养，乙也改嫁他人，幸丁已死亡。因此，甲就要求与已恢复婚姻关系，并以自己未同意将儿子送丙收养主张收养无效。

问：

1、甲可否与乙自动恢复婚姻关系？

2、甲的儿子与丙间的收养关系是否无效？

答案:甲乙间的婚姻关系不能自行恢复。因为在甲宣告死亡后乙与丁结婚，已另存在一个婚姻关系，甲乙若要同意结婚，则需办理结婚登记手续。

丙与甲的儿子间的收养关系有效。因为在甲被宣告死亡期间甲的儿子被丙依法收养，甲虽说被撤销死亡宣告，但甲的儿子与丙间的收养关系并未解除。

第五篇：民法教案

民 法 教 案

教学目的：

通过学习民法的概念和民事法律关系、民法的基本原则、民事主体和民事行为，使学生正确认识和理解我国民法的基本内容及其作用；学习民事权利和民事责任，使学生正确认识并行使民事权利，依法自觉履行民事义务；学习著作权法、专利法和商标法，使学者正确认识和理解我国知识产权法的基本内容，正确运用法律武器，维护自己的合法权益。重点难点：

一、民法的概念和基本原则

二、民事主体及其权利能力和行为能力

三、财产所有权和与财产所有权有关的财产权利

四、合同的概念、特点

五、民事责任的概念、种类及承担方式 教学时间：2课时

课题：第一节民法的基本原则

教学过程： 导入：(提问)行政法调整什么社会关系?——国家行政管理过程中形成的。

而民法呢?——调整平等主体问的财产和人身关系。

第一节 民法的基本原则

(由初二财产所有权引入)财产所有权——占有权、使用权、收益权、处分权

一、民法的含义

(一)民法的概念

民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。

（二）民法的调整对象

我国民法的调整对象包括以下两个方面：平等主体之间的财产关系；平等主体之间的人身关系。

1、平等主体之间的财产关系

平等主体是指参与民事关系而处于平等地位的当事人，包括公民和法人。他们在法律上都是平等独立的民事主体，相互之间不存在隶属关系，任何一方都不得把自己的意志强加给另一方。

民法调整的财产关系是指在物资资料生产、分配、流转和消费过程中所形成的以财产为直接内容的社会关系。（板书）所有权 使用权 占有 静态的财产关系 经营权 支配 相邻权 财产关系 知识产权

交换 动态的财产关系 债权

分配 继承权

2、平等主体之间的人身关系

民法调整的人身关系，是指与人身不可分离而又不具有直接财产内容的社会关系。这种关系是由于人的出生或者人的特定身份而产生的，虽然人身关系没有财产内容，但通常与民法所调整的财产关系有着密切的联系而成为财产关的前提。（板书）监护权

身份权平等主体之间人身关系--人身权 知识产权 生命健康权

姓名权

名誉权

隐私权

肖像权

二、民法的基本原则

我国民法的基本原则由法律直接规定，有普遍约束力的法律规则，其它规范应与之相符。民事关系太广，不可能都由法律一一规定，故有基本原则。

它是我国民事立法、司法工作以及民事活动必须遵循的基本准则。

我国民法的基本原则有：(一)平等原则平等原则是民法的核心原则。国家对民事领域的干预，也不得违背这一原则。

平等原则要求：

1、任何当事人都只能以平等主体的资格参与民事活动。不得因职业、身份、年龄、民族、宗教信仰等方面的不同或所有制性质和经济实力的差异而处于特权地位。

2、当事人平等地享受民事权利和承担民事义务。没有无义务的权利，也没有无权利的义务。

3、当事人的民事权利平等地位受法律保护。即在适用法律上不得因民事主体的不同有任何特殊。地位平等 平等原则(首要、核心)权利义务平等

平等地受法律保护(二)自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则 所谓自愿，是指平等当事人在确立、变更或终止民事法律关系时，要以各自的真实意思明确表示自己的意愿，互不强制。所谓公平，是指民事主体双方当事人权利义务要对等，所进行的民事活动是互利的，不允许一方损害另一方或第三者的利益。

所谓等价有偿，是指当事人在民事活动中，要按照价值规律的要求进行等价交换，实现各自的经济利益，不允许一方无偿占有、调拨或剥夺他人的财产，或进行不等价交换而侵犯他人的利益。

所谓诚实信用，是指当事人在民事活动中应当真诚相待，恪守信用，不允许尔虞我诈、弄虚作假，用不正当的手段牟取利益。（板书）

自愿：自己做主，真实意思

公平：利益平衡，处理得当

自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则 等价有偿：按价值规律要求

真诚老实，信守诺言

(三)保护公民、法人合法民事权益的原则----宗旨、首要任务 民法通则规定，公民、法人的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。这一原则反映了社会主义民法的本质要求。它对于调动公民和法人参与民事活动的积极性，维护正常的经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，具有重要的意义。

(四)遵守法律和国家政策原则

（五）维护社会公共利益原则

维护社会公共利益原则：民事活动应遵守社会公德，不能损害公共利益，扰乱社会秩序。

依据民法通则规定，公民和法人享有的民事权利、承担的民事义务受法律保护。但是，行为人在行使自己权利时，不得损害他人、国家、集体和社会公共利益。民法禁止行为人滥用民事权利，并将其作为一项基本原则加以规定。

禁止民事权利滥用原则主要包括以下内容：民事活动必须遵守法律、尊重社会公德、不得损害社会利益、不得扰乱社会经济秩序。

小结：本节课我们了解了两个问题：

1．民法的含义：调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的 总称。

2．民法的五条基本原则 作业

下面我们来看两个练习题：

１、何某欲买房，张某欲卖房，两人协商过程中，张某坚持房价为一万元，何某坚持八千元，双方未能达成一致。一日，何某见张某体弱无力，迫使张某在准备好的合同上签字。何某的行为违背了哪项民法原则（Ａ）

Ａ．自愿原则Ｂ．平等原则 Ｃ．诚信原则Ｄ．公平原则

２、何某有一栋可以眺望海景的别墅，当他得知有一栋大楼将要建设，从别墅不能再眺望海景时，就将别墅卖给想得到一套可以眺望海景的房屋的张某。何某的行为违背了哪项民法原则（Ｃ）

Ａ．自愿原则Ｂ．平等原则 Ｃ．诚信原则Ｄ．公平原则

3．为什么说民法是民事权利法?民法的基本原则有哪些?