司法考试刑诉法重要考点总结

第一篇：司法考试刑诉法重要考点总结

资料来源：法律教育网http://www.xiexiebang.com——法律教育网提供更多免费资料下载

2011年司法考试刑诉法重要考点总结

导语： 2011年司法考试刑诉法重要考点总结，刑事诉诉法作为三大程序法之一，在司法考试中的分量自然毋庸置疑，且其具有“稳定性”较强的特点。作为拿分点的程序法，掌握其核心知识点是关键，希望以下关于刑事诉诉法重要考点的梳理能够对您有所帮助。

精彩推荐：

2011年司法考试刑事诉讼法复习方法 2011司考复习之三大诉讼法 司考复习指导：刑事证据内容解析 司法考试重点法条如何记忆

（一）重要章节

综合历年考题的趋势来看，2011年各重要章节的重要程度大致如下：强制措施、辩护、证据、一审、起诉、二审、侦查。

（二）重要的司法解释和规定

第一类：重要的司法解释。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》＞《六机关关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》＞《人民检察院刑事诉讼规则》。

第二类：新的司法解释。最高人民法院《关于财产刑执行问题的若干规定》、最高人民法院《关于人民陪审员参加审判活动若干问题的规定》、最高人民法院《关于进一步加强合议庭职责的若干规定》。

第三类：08年最高人民法院《关于适用停止执行死刑程序有关问题的规定》、07年最高院《关于复核死刑案件若干问题的规定》、06年关于两高《关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的规定》、06年修订的高检《关于办理未成年人案件的规定》、03年关于被告人认罪程序的解释、99年四机关关于取保候审的司法解释等。

第四类：全国人大常委会的两个规定：04年关于人民陪审制度完善的规定、05年关于鉴定制度完善的规定。

（三）重要知识点

重要知识点的判断标准：

第一，程序过渡中的考点，尤其是其中的特殊情况。

第二，在以下几组关系中，后者涉及的法条往往是出题重点：可以与应当、能与不能、正常与非正常、一般与特殊、原则与例外。

具体总结如下：

1、基本原则：刑诉法第15条。

2、管辖：公安机关与检察院在立案管辖中的交叉情形，尤其是涉税案件与贿赂犯罪；检察院和法院在立案管辖中的交叉情形，即“公诉夹自诉”和“自诉夹公诉”如何处理；脱逃期间的犯罪。

3、回避：回避的决定权；回避人员所作出的诉讼行为与获得证据的法律效力；职务调动后的回避。

资料来源：法律教育网http://www.xiexiebang.com——法律教育网提供更多免费资料下载

4、辩护：不得担任辩护人的范围；应当指定辩护的情形；拒绝辩护，包括当事人当庭拒绝与重新开庭后的再次拒绝以及律师拒绝辩护；法律援助中的法律责任；律师在不同诉讼阶段的会见权、阅卷权、调查取证权的差异；律师辩护人与非律师辩护人享有诉讼权利的差异；律师法修改的情况。

5、证据：证据种类中的物证、书证、视听资料；证据的理论分类；免证事实；非法证据排除规则。

6、强制措施：强制措施的决定权与执行权分配；逮捕的条件、特殊逮捕的程序；拘留的条件；取保候审期间与监视居住的区别；保证人的义务与法律责任，尤其是连带责任的情形；保证金的数额及没收的性质。

7、刑事附带民事诉讼：原告人与被告人的确定；调解。

8、立案：检察院对公安机关不立案的监督。

9、侦查：讯问程序；检查、搜查程序；鉴定机构的设置；侦查羁押期限。

10、公诉：审查起诉中的特殊情形处理；不起诉的三种具体情形及其救济。

11、审判概述：直接言词原则与集中审理原则；人民陪审员制；审判委员会的职权；审判长的选任；应当不公开审理的四种情形。

12、一审：庭前审查中特殊情形的处理；庭前证据移送中“主要证据”的范围；证人不出庭的情形；被告人的最后陈述权；延期审理与中止审理；撤诉；法院改变罪名和改变指控事实等问题；被告人认罪程序的特点。

13、自诉：自诉可以转化为公诉的情形；被害人有证据证明的轻微的刑事案件的具体情形；公诉转自诉案件的特点；自诉案件的审理期限。

14、简易程序：简易程序的特点；简易与普通程序的转换。

15、二审程序：上诉与抗诉的区别；全面审查原则；上诉不加刑原则；二审的审理方式；二审的裁判中，“应当发回重审”的情形；二审中的附带民事诉讼。

16、死刑复核程序：共同犯罪的复核程序；二审改判死刑案件的复核；应当发回重审的情形。

17、审判监督程序：当事人申诉的时间和次数；死刑复核的申诉程序；再审案件的审判监督程序；再审审限；再审应当开庭的情形。

18、执行：死缓期间犯罪的处理；死刑的执行与停止执行；暂予监外执行。

19、未成年人刑事诉讼程序：教育为主、惩罚为辅的原则；分案处理原则；未成年犯罪嫌疑人、被告人所享有的特别诉讼权利。

20、涉外诉讼程序与司法协助制度：外国籍当事人委托中国律师进行辩护或代理原则；涉外案件的送达方式。

第二篇：2010年司法考试知识产权法重要考点

www.xiexiebang.com

法律教育网

2010年司法考试知识产权法重要考点

知识产权法涉及的法律有《着作权法》、《商标法》和《专利法》，总分在10-15分。针对历年命题情况，复习方法为：首先，要特别重视《着作权法》，该法分数最多；其次，应掌握一定的理论知识，可阅读教材或接受辅导；最后，多关注现实生活中的实际案例，尤其是近期发生的热门案例。

知识产权法重点分布

1.《着作权法》以及《着作权法实施条例》和《最高人民法院关于审理着作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的重要考点：

第一，着作权的产生。在中国，获得着作权只要作品创作完成即可，没有登记、注册或审批等公法上的要求，也不要求发表。创作完成是一个事实行为，自然也不要求行为人具有行为能力。

第二，着作权的客体。着作权法保护的客体是作品，必须具有独创性和可复制性。

第三，着作权的主体。一共包括11种类型，即作者，包括演绎作品、合作作品、汇编作品、影视作品、职务作品、委托作品作者，原件所有权转移的作品、作者不明的作品、由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、讲话等作品所有人或使用人，当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品作者。考生应注意使用演绎作品须获得双重许可，合作作品的使用分两种情况(可分割的和不可分割的)，职务作品分一般的和特殊的，委托作品实行约定优先等规定。

第四，着作权的内容。着作权分人身权和财产权。前者的发表权和署名权应重点掌握，如发表权的一次用尽、署名权和姓名权的区别以及署名顺序争议的解决等。后者重点关注复制权(无临摹行为)、出租权(只有两类客体)、表演权(分现场表演和机械表演)以及信息网络传播权。

第五，着作权的限制，包括合理使用、法定许可使用和着作权保护期限。其中的合理使用最为关键，考生要学习《着作权法》第22条全部的12种合理使用行为的基本特征和条件。法定许可使用很少考核，注意它与合理使用行为的区别。着作人身权实行无限期保护，着作财产权存在保护期，其中有两处需留意，一是自然人作品的保护期如何计算；二是影视作品的保护期不区分作者身份，只以《着作权法》第21条第3款为准。

www.xiexiebang.com

法律教育网

第六，邻接权。这是与着作权有关的权利，即作品传播者的权利，包括表演者权、出版者权、录音录像制作者权和播放者权。各种传播者所享有的不同权利内容应重点掌握。

2.《专利法》包括《专利法实施细则》和《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》的重要考点：

第一，专利权主体。本部分司考从未出题，一般若考核专利权的归属都是从《合同法》中命题。

第二，专利权客体，重点在于不保护的对象。

第三，授予专利权的条件。发明和实用新型的授权条件是学习重点，尤其是“三性”要求中的“新颖性”更是重中之重。

第四，授予专利权的程序。本部分考点较为集中，主要包括：专利申请原则；专利申请日与优先权日(分国际优先权和国内优先权)的区别和确定；发明专利的审批(具体步骤是：初步审查——早期公开——实质审查——公告授权)。

第五，专利权的内容和限制。考生要重点学习专利权的内容(注意发明、实用新型与外观设计的差异)；专利权的保护期限；强制许可制度；不视为侵犯专利权的行为和善意侵权。

3.《商标法》包括《商标法实施条例》和《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的重要考点：

第一，商标分类。简要了解商标的四种类型，即商品商标、服务商标、集体商标和证明商标。

第二，商标注册的原则。一为申请在先原则，二为自愿注册原则。

第三，商标注册条件。本部分内容最为繁杂，但并无难度。一为申请人条件，注意申请人的范围和共同共有商标权制度。二为商标的构成条件，注意必备条件与禁止条件。

第四，商标注册审查核准。其具体步骤是：初步审查——实质审查——核定公告——期满核准。

第五，商标权的内容，包括：权利期限、续展权、专用权、禁止权(其效力范围大于专用权，因为包括“相似”的情形)与许可权。

第六，商标权的消灭，注意撤销和注销注册商标后的法律后果。

www.xiexiebang.com

法律教育网

第七，商标侵权行为。考生对该知识点应全面掌握，不仅要看到《商标法》第52条规定的4种侵权行为，还要注意到行政法规和司法解释中补充的5种侵权行为。

第八，驰名商标的特殊保护。考生要特别留意注册的驰名商标与未注册的驰名商标保护水平是不一样的(《商标法》第13条)。

第三篇：2011年司法考试民事诉讼法和仲裁法重要考点

一、基本制度

（一）回避

1、院长担任审判长的时，由审判委员会决定

2、审判人员的回避，由院长决定

3、其他人员的回避，由审判长决定

（二）合议制度

（三）公开审判制度

（四）两审终身制

二、管辖

（一）级别管辖

1、基层人民法院管辖比较简单，负责上级人民法院管辖的案件以外的所有案件

2中级人民法院管辖的案件

（1）重大的涉外案件

（2）本辖区内有重大影响的案件

（3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件：包括海事海商案件，专利纠纷案件，着作权民事纠纷案件，商标民事纠纷一审案件等。

4、高级人民法院管辖在本辖区内有重大影响的案件

5、最高人民法院管辖在全国有重大影响的案件以及人为应当由本院管辖的案件

（二）地域管辖

1、一般管辖原则：原告就被告

2、一般地域管辖的例外：即被告就原告

（1）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼

（2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼

（3）对被劳动教养的人提起的诉讼

（4）对被监禁的人提起的诉讼

（5）追索赡养费的几个被告不在同一辖区的，可以由原告住所地法院管辖

（6）夫妻一方离开住所地超过1年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地法院管辖。

3、合同纠纷的管辖

（1）协议管辖

（2）保险合同纠纷诉讼，由被告所在地或者保险标的物所在地人民法院管辖

（3）运输合同纠纷的诉讼，由运输始发地，目的地或者被告住所地人民法院管辖

（4）合同没有实际履行，当事人双方住所地不在合同约定的履行地的，由被告住所地的人民法院管辖

（5）主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同确定案件的管辖

4、侵权纠纷的管辖

（1）因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地的法院管辖

（2）因产品质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地人民法院管辖

（3）名誉侵权案件由侵权行为地或者被告住所地的人民法院管辖

（三）专门管辖

1、铁路运输法院的管辖

2、海事法院的管辖

（四）管辖异议

1、只有本案的当事人，一般是被告才有权提起管辖异议。

2、只能在第一审当事人提交答辩状期间提出

3、人民法院对于当事人提出的异议，应当审查，饼子啊15日内作出异议是否成立的书面裁定，当事人对此异议的裁定可以上诉。

（五）移送管辖和指定管辖

指人民法院受理案件后，发现本院对该案没有管辖权，依照法律规定将该案移送给有管辖权的法院审理。

指定管辖是指桑吉人民法院以才定的形式，指定下级人民法院对某一案件行使管辖权。

三、诉

（一）诉的分类

1、确认之诉。

2、变更之诉

3、给付之诉

（二）提起反诉的条件

1、一般条件：具备起诉的条件，不能超过诉讼时效

2、当事人条件：反诉的原告是本诉的被告，反诉的被告是本诉的原告

3、反诉只能向受理本诉的人民法院提出

4、反诉应当在法院受理本案后，举证期限内提出

5、反诉的目的在于要有对抗性，能够吞并、抵消或排除本诉中原告的诉讼请求。

四、当事人

（一）诉讼权利义务承担

1、在民事诉讼中，作为一方当事人的自然人死亡，有继承人，人民法院应当裁定中止诉讼并及时通知其继承人作为当事人参加诉讼。

2、在民事诉讼中，作为一方当事人的法人或者其他组织终止的，其权利义务继受人作为当事人承担诉讼。

（二）当事人的确定

1、个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。

2、法人非依法设立的分支机构，或者虽然依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼，由设立该分支机构的法人为当事人。

3、死者名誉受到损害的，其近亲属有权向人民法院起诉。近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。

4、企业法人的分支机构为他人保证，人民法院在审理过程中，可以将该企业法人作为共同被告参加诉讼。

5、为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任，被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。

（三）有独立请求权的第三人

1、概念

有独立请求权的第三人指对他人之间的争议标的主张独立的请求权，因而参加到已经开始的诉讼中的第三方当事人。

3、地位：参加之诉的原告

4、参诉方式：申请参加诉讼或者人民法院通知参加

五、民事诉讼证据

（一）民事证据的学理分类

1、本证和反证

本证是指能够证明负有证明责任的一方当事人主张的事实的根据；反证，是指旨在推翻负有证明责任一方当事人所主张的事实的证据，反正的目的是提出证

据推翻对方提出的事实，但反证又不同于反驳证据。反驳证据是针对对方提出的证据本身问题反驳，但不提出新的证据。

2、直接证据与间接证据

直接证据，是指能够单独、直接证明案件的主要事实的证据，间接证据是指不能单独直接证明案件的主要事实依据，而需要与其他证据形成一个完整的证据链，共同证明案件的主要事实。

3、原始证据与传来证据

（三）证明责任

1、原则：谁主张，谁举证

2、举证责任倒置的情形

（1）饲养动物致人损害的侵权诉讼由动物的饲养人或者管理人承担举证责任，证明自己没有过错、是第三人过错或者是受害人故意。否则承担败诉的后果。

六、法院调解

（一）调解协议

1、调解协议的特殊生效规则：调解协议上盖章或者签名后生效

（二）可以不制作调解书的情形

1、调解和好的离婚案件

2、调解维持收养的关系的案件

3、能够即时履行的案件

4、其他

七、财产保全与先予执行

（一）先予执行使用案件的范围

1、追索赡养费和扶养费，抚育费、抚恤金和医疗费用的案件

2、追索劳动报酬的案件

3、因紧急情况需要先予执行的八、对妨害民事诉讼的强制措施

（一）拘传

1、对必须到庭的被告经法院两次传票传唤，无正当理由拒不到庭时适用

2、拘传必须经院长批准，签发拘传票

（二）罚款

1、对个人罚款为1万元以下，对单位的罚款为1万元以上，30万元以下。

2、罚款由院长批准，制作罚款决定书

（三）拘留

拘留适用于严重妨害民事诉讼的人，为15日一下，由院长批准，制作拘留决定书。

九、普通程序

（一）缺席判决

指法院在一方当事人无正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭，且别搞反诉的，可以缺席判决。主要有以下情形

1、原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭，可以缺席判决。

2、被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭，可以缺席判决。

3、被告是无民事行为能力人的，其法定代理人经传票传唤无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。

（二）中止审理

指在诉讼进行过程中，如果出现一些法定特殊原因，使诉讼程序无法继续进行下去时，法院裁定暂停诉讼程序，等特殊原因消失之后再行恢复诉讼程序的法律制度。

《民事诉讼法》136条的规定

十、简易程序

（一）不适用简易程序的范围

1、起诉时被告下落不明的2、发回重审的

3、共同诉讼中一方当事人或双方当事人人数中众多的4、法律规定适用特别程序的

十一、特别程序

（一）宣告失踪、宣告死亡案件

下落不明的人住所地的基层人民法院管辖。宣告失踪的公告期间为3个月，宣告死亡的公告期间为1年，因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，虚高死亡的公告期间为3个月。

十二、非讼程序

(一)督促程序

1、支付令的申请条件

（1）债权人请求债务人给付金钱、有价证券

（2）请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定，申请人还应当写明请求所根据的事实

（3）债权人与债务人没有其他债务纠纷

（4）支付令能够送达债务人

2、支付令异议的法律后果

法院无须查明审查异议是否有正当理由，应当直接裁定终结督促程序。因为法院知只是判断是不是异议，所以不用审查异议是否有理由，支付令失效后，督促程序不会直接转为诉讼程序，法院作出终结督促程序裁定前，债务人请求撤回异议的，应当准许，在法院发出支付令前，申请人撤回申请的，应当裁定终结督促程序，十三、执行

（一）执行回转

指执行完毕之后，为纠正由于执行根据不当造成的损害，保护当事人的合法权益，对案件进行的再执行。

执行回转适用于据以执行的判决、裁定和调解书确有错误，呗人民法院撤销的，或者其他法律文书执行完毕后，被有关机关撤销的。执行回转必须依据新的执行依据来执行。

执行回转可以以当事人申请或者依职权来执行，按照新的法律文书，作出执行回转的规定，责令原申请执行人返还已经取得的财产及其孳息，拒不返还的，强制执行。

十四、仲裁范围与仲裁协议

（一）仲裁协议的效力

1、仲裁协议效力的异议

当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。当事人在仲裁庭首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议的，而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的，人民法院不予受理。

人民法院和仲裁委员会都有确认权，一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出决定的，由人民法院决定。

（二）仲裁程序

1、不公开审理原则

2、仲裁裁决的撤销：由仲裁委员会所在地中级人民法院管辖

3、仲裁裁决的不予执行

仲裁裁决书是民事执行的根据，不予执行的情形主要有：

当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成仲裁协议的；裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委无权仲裁的，仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；认定事实的主要证据不足的，适用法律有错误的；仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的；违背社会公共利益的。

第四篇：2018司法考试民法考点总结

民法总则考点总结1-10

时间：2018-04-08 17:04 第一波（1-10)

《民法总则》考点1： 【公平原则】

《民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义 务。公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关 系摩擦时，以权利义务是否均衡来平衡双方的利益。公平原则是一项法律适用原则，当民法 规范缺乏规定时，可以根据公平原则来变动当事人之间的权利义务；公平原则又是一项司法 原则，即法官的司法判决要做到公平合理，当法律缺乏规定时，应根据公平原则并权衡双方 权利义务后作出合理的判决。{亲，知道公平原则在考试中的命题方向没？请问法律有规定 时，能否适用公平原则判案？不可以。公平原则是在法律缺乏规定时方可适用。2016年的 真题就出现了此种考试方向，务必谨记！

《民法总则》考点2: 【行为能力年龄划分】

第十九条八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理 人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与 其年龄、智力相适应的民事法律行为。第二十条不满八周岁的未成年人为无民事行为能力 人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。原来是10岁，现在是8岁。几乎大家都注意 到这个变化，但命题方向在哪？考试方向在第一百四十四条无民事行为能力人实施的民事 法律行为无效。注意：是无效，而不是效力待定，也无有效的情形存在。切记！切记！

《民法总则》考点3: 【出生时间与死亡时间】

第十五条自然人的出生时间和死亡时间，以出生证明、死亡证明 记载的时间为准；没有出生证明、死亡证明的，以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时 间为准。有其他证据足以推翻以上记载时间的，以该证据证明的时间为准。此条，改变了旧 法的规定，考生务必注意。其他证据 > 出生证明>户籍证明。原来的规定是户籍证明优先，民 法总则作了相反的规定。曾有一年选择题考到此考点，请考生掌握之！

《民法总则》考点4: 【胎儿利益保护】

第十六条涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是 胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。注意，胎儿视为具有民事权利能力，但 胎儿娩出时为死体，则民事权利能力自始不存在。例：甲购买人寿保险，可否讲胎儿作为保 险的身故受益人？祖父可否将财产赠与给胎儿？答案是:可以，因为胎儿具有民事权利能力。当然胎儿娩出时为死体，则不能取得财产之所有权。

《民法总则》考点5： 【指定监护】

第三十一条对监护人的确定有争议的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者 民政部门指定监护人，有关当事人对指定不服的，可以向人民法院申请指定监护人；有关当 事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。

1.指定监护的前提：对监护人的确定有争议； 2.谁有指定权：居委会、村委会、民政部门； 3.不服指定的后果：可以申请法院指定；

4.可否直接向法院申请指定监护而不经过居委会、村委会或民政部门的指定：可以直接申请法院 指定。（这是新法与旧法之不同，务必注意）5.指定的监护人不再限定于近亲属。（此处也是 与旧法之不同，请注意）

《民法总则》考点6： 【临时监护】

指定监护人前，被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益处于无人保护状态的，由 被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监 护人。【国家兜底监护】第三十二条没有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。注意：

1.前提条件：没有依法具有监护资格的人； 2.民政部门担任监护人；

3.具备条件的居委会、村委会也可以担任。

《民法总则》考点7: 【成年监护制度】

第三十三条具有完全民事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个 人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人。协商确定的监护人在该成年人丧失或 者部分丧失民事行为能力时，履行监护职责。

1.主体：具有完全民事行为能力的成年人； 2.须事先协商；

3.可以是近亲属也可以是其他个人或组织； 4.须书面确定监护人；

5.须于该成 年人丧失或部分丧失行为能力时方能履行监护职责。（特别注意：新制度，可靠性特别大，请考生务必注意。）

《民法总则》考点8: 【遗嘱指定监护】

第二十九条被监护人的父母担任监护人的，可以通过遗嘱指定监护人。考点：

1.前提务必 是父母担任监护，若为其他人担任监护人，如祖父担任监护人，则无本条适用之余地；

2.父母可以通过遗嘱指定监护人。【协议确定监护】第三十条依法具有监护资格的人之间可以 协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。

《民法总则》考点9： 【监护资格的撤销】

1.撤销监护资格的条件：（1)实施严重损害被监护人身心健康行为的；（2)怠于履行监护职 责，或者无法履行监护职责并且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处 于危困状态的；（3)实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的。

2.撤销监护资格的法律 后果：撤销其监护人资格，安排必要的临时监护措施，并按照最有利于被监护人的原则依法 指定监护人； 3.撤销监护资格的机构：人民法院；

4.申请的主体：关个人和组织（包括其他 依法具有监护资格的人，居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人 联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。）5.其他个人或组织未 及时申请，则民政部门应当向人民法院申请。（民政部门兜底申请，请注意）。

《民法总则》考点10: 【监护资格的恢复】

第三十八条被监护人的父母或者子女被人民法院撤销监护人资格后，除对被监护人实施故 意犯罪的外，确有悔改表现的，经其申请，人民法院可以在尊重被监护人真实意愿的前提下，视情况恢复其监护人资格，人民法院指定的监护人与被监护人的监护关系同时终止。

1.可以 恢复监护资格的主体：父母或子女。其他人担任监护人被撤销监护资格后不可恢复监护人资 格；{此为特别重要之考点，可考性特别大，请掌握。}

2.恢复的条件：（1)确有悔改表现;(2)自己申请；（3)尊重被监护人的意愿；（4)法院视情况恢复。3.法律后果：人民法院 指定的监护人与被监护人的监护关系同时终止。

《民法总则》考点11： 【监护关系终止】 第三十九条有下列情形之一的，监护关系终止：

（一）被监护人取得或者恢复完全民事行为 能力；

（二）监护人丧失监护能力；

（三）被监护人或者监护人死亡；

（四）人民法院认定监 护关系终止的其他情形。监护关系终止后，被监护人仍然需要监护的，应当依法另行确定 监护人。

补充一重要考点：【撤销监护资格后三费的承担】第三十七条依法负担被监护人抚养费、赡 养费、扶养费的父母、子女、配偶等，被人民法院撤销监护人资格后，应当继续履行负担的 义务。即，撤销监护人资格，三费仍须承担，此为法定义务，切记丨切记！

《民法总则》考点12:

【财产代管人的主体资格及职责】

(1)担任财产代管人的主体：失踪人的财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产 代管人的人代管。代管有争议，没有前款规定的人，或者前款规定的人无代管能力的，由人 民法院指定的人代管。（注：代管有争议，法院指定）(2)财产代管职责：

1.妥善管理失踪人的财产，维护其财产权益。

2.失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由财产代管人从失踪人的财产中支付。

3.财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的，应当承担赔偿责任。

《民法总则》考点13： 【变更财产代管人】(1)变更的前提条件：

1.财产代管人不履行代管职责； 2.侵害失踪人财产权益；

3.或者丧失代管能力的。（符合其中一项条件即可）。(2)变更之程序：

1.他人申请变更：失踪人的利害关系人可以向人民法院申请变更财产代管人。

2.自行申请变更：财产代管人有正当理由的，可以向人民法院申请变更财产代管人。

(3)法律效果：人民法院变更财产代管人的，变更后的财产代管人有权要求原财产代管人及 时移交有关财产并报告财产代管情况。

《民法总则》考点14:

【宣告失踪与宣告死亡的关系】 1.宣告失踪并非宣告死亡的必经程序； 2.以当事人的申请为准；

3.对同一自然人，有的利害关系人申请宣告死亡，有的利害关系人申请宣告失踪，符合本法 规定的宣告死亡条件的，人民法院应当宣告死亡。

《民法总则》考点15: 【死亡时间的确定】

第四十八条被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期；因意 外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之日视为其死亡的日期。

例1:小龙女5年前在绝情谷旅游失踪，2017年4月1日，法院依法作出死亡宣告判决。死亡时间：2017年4月1日。例2:小龙女2017年11月11日登上去纽约的飞机，后飞机失事，经有关机关证明不可能生 存。2017年12月12日，法院依法作出死亡判决。死亡时间：2017年11月11日。

《民法总则》考点16:

【个体工商户与农村承包经营户】

1.自然人从事工商业经营，经依法登记，为个体工商户。个体工商户可以起字号。（注意： 个体工商户可以起字号）

2.农村集体经济组织的成员，依法取得农村土地承包经营权，从事家庭承包经营的，为农村 承包经营户。3.债务承担：

1.个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担； 无法区分的，以家庭财产承担。

2.农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部 分成员经营的，以该部分成员的财产承担。

《民法总则》考点17: 【法人分类】

1.营利法人。以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。（营利法 人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。）

2.非营利法人。为公益目的或者其他非营利目的（两种目的）成立，不向出资人、设立人或 者会员分配所取得利润的法人，为非营利法人。（非营利法人包括事业单位、社会团体、基 金会、社会服务机构等。）3.特别法人。机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众 性自治组织法人，为特别法人。（注：法人几乎每年考一道题，属于传统的重要考点，须掌 握）

《民法总则》考点18： 【法定代表人】

1.法定代表人产生。依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法 人的法定代表人。2.责任归属。

1.以法人名义参加民事活动。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法 人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。2.执行职务。法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。

3.追偿。法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表 人追偿。

《民法总则》考点19: 【捐助法人】

1.捐助法人包括：基金会、社会服务机构及宗教活动场所。具备法人条件，为公益目的以捐 助财产设立的基金会、社会服务机构等，经依法登记成立，取得捐助法人资格。依法设立的 宗教活动场所，具备法人条件的，可以申请法人登记，取得捐助法人资格。法律、行政法规 对宗教活动场所有规定的，依照其规定。2.捐助法人必须登记设立。

3.设立捐助法人应当依法制定法人章程。捐助法人应当设理事会、民主管理组织等决策机构，并设执行机构。理事长等负责人按照法人章程的规定担任法定代表人。

4.捐助法人必须设监督机构。捐助法人应当设监事会等监督机构。5.捐助人的权利。

1.捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况，并提出意见和建议，捐助法 人应当及时、如实答复；

2.捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程，或者决定内容违反法人章程的，捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民 法院撤销该决定，但是捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

《民法总则》考点20: 【意思表示生效】

1.无相对人的意思表示。无相对人的意思表示，表示完成时生效。法律另有规定的，依照其 规定。2.有相对人的意思表示。

1.以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。

2.以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电 文形式的意思表示，相对人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生 效；未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对 采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的，按照其约定。3.以公告方式作出的意思表示，公告发布时生效。

《民法总则》考点21: 【意思表示的解释】

1.有相对人的意思表示的解释，应当按照所使用的词句，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定意思表示的含义。2.无相对人的意思表示的解释，不能完全拘泥于所使用的词句，而应当结合相关条款、行为 的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定行为人的真实意思。

《民法总则》考点22: 【重大误解】

第一百四十七条基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机 构予以撤销。

1.重大误解，可撤销，《民法总则》抛弃了可变更的概念； 2.撤销权人：行为人有权请求撤销；

3.如何撤销？起诉或者申请仲裁。有仲裁条款则申请仲裁，没仲裁条款，则起诉；

4.司法考试中除了考重大误解外，还考动机错误，《民法总则》并未规定。民事法律行为的 动机发生错误，对方无从知悉，没有误解之可能，不能撤销。例：甲因家里没有电视机，去 超市购买了电视机，回家后发现自己的妻子已经在另一商场以更低价格购买了一台电视机，甲可否以重大误解撤销买卖合同？不可，此时属于动机错误，不能撤销。

《民法总则》考点23:

【双方虚假行为与隐藏行为】

1.双方虚假行为，无效。行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。2.隐藏行为：以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。

3.例：富二代甲欲赠与玛莎拉蒂总裁汽车给一知名女星乙，恐外人炒作，故甲与乙签订汽车 买卖合同。甲将玛莎拉蒂总裁交付给乙，乙知道是赠与，不向甲付款。甲、乙双方并无买卖 汽车的意思表示，属双方虚假行为，无效；双方虚假行为隐藏着的赠与行为（隐藏行为），没有效力瑕疵，有效。（注：《民法总则》新增条款，特别重要，务必解决。）

《民法总则》考点24: 【欺诈】

(1)第一层次：做题时，看到诱、骗、谎称、伪称、假冒等词语，一般考的就是欺诈。

(2)第二层次：当事人之间的欺诈，谁有撤销权？受欺诈方。(3)第三层次：如何撤销？起诉或申请仲裁。

(4)第四层次：第三人实施欺诈行为，可否撤销？有条件限制，在对方知道或者应当知道该欺 诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。（关于欺诈，司法考试考题 的层次几乎逃不出该四个层次，且年年必考欺诈，考生当知其重要性。为了真的玛莎拉蒂，干掉它!）我的奋斗将会载入历史。

《民法总则》考点25: 【胁迫】 第一百五十条一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法 律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

1.第一层次：当事人之间胁迫，受胁迫方有撤销权；

2.第二层次：第三人实施胁迫，受胁迫方同样有撤销权，不要求对方是否知情，此点与第三 人实施欺诈不同，请注意；

3.第三层次：如何撤销？起诉或申请仲裁，不能通知撤销；

4.第四层次：胁迫必须具有违法性，具体判断：（1)目的不法，胁迫；（2)手段不法，胁迫;

3.目的合法，手段合法，两者无关联，结合起来亦为不法，胁迫；（4)只有目的合法，手段合法，两者有关联，结合起来不构成胁迫。（注：胁迫在司考中的考点，逃不出此四个 层次，第二层次因民法总则新规定，会成为2017年重点，务必掌握；第四层次，2013年 考过_次，属于判断胁迫之难点。）

《民法总则》考点26: 【显失公平】

第一百五十一条一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成 立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。(1)第_层次：显失公平的情形：（1)利用对方处于危困状态（此时相当于以前规定的乘人之 危，因此趁人之危已经合并到显失公平之中）；（2)利用对方缺乏判断能力。

(2)第二层次：判断时间点是民事法律行为成立时，而不是成立后。(3)第三层次：受损害方有撤销权；

(4)第四层次：起诉撤销或申请仲裁撤销（以有仲裁条款为前提）。

《民法总则》考点27: 【撤销权行使期间】

第一百五十二条有下列情形之一的，撤销权消灭：

(一）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应 当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权；（考点1:起算点，主观标准；注意重大 误解撤销的期间是3个月，新变化内容，可考性极大）

(二）当事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权；（考点2:起算点： 胁迫行为终止之日，这是和其他撤销事由的起算点不一样的地方）

(三）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。

当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。（考点3:起算 点，客观标准，自行为发生之日起算5年）因此，撤销权受双重除斥期间的限制！

《民法总则》考点28: 【无权代理】

1.第一层次：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经 被代理人追认的，对被代理人不发生效力。（注：即无权代理实施的民事法律行为效力待定，须被代理人的追认。）2.第二层次：相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作 表示的，视为拒绝追认。（注：未表示视为拒绝追认）

3.第三层次：行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方 式作出。（注：通知撤销，无须诉讼或仲裁）4.第四层次：行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其 受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利 益。（注：这个层次，非常有可能成为今年的考点，因为属于新增的考点，掌握之）

5.第五层次：相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错 承担责任。

(无权代理之考点，逃不开该五个层次，今年可考性较大）

《民法总则》考点29: 【复代理】 1.第一层次：须代理人有复任权，包括：（1)被代理人事先同意；（2)被代理人事后追认;(3)紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的。

2.第二层次：转委托代理经被代理人同意或者追认的，被代理人可以就代理事务直接指示转 委托的第三人。（因为第三人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人。）

3.第三层次：代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。4.第四层次：代理人无复任权，即不符合第一层次的三种情形的，代理人应当对转委托的第 三人的行为承担责任。

(民法总则专门规定了复代理制度，司法考试出题逃不过这四个层次，今年重点，须掌握)

《民法总则》考点30: 【免责事由】 1.见义勇为：

(1)第一层次：因保护他人民事权益使自己受到损害的，由侵权人承担民事责任，受益人 可以给予适当补偿。（注：在第一层次即可以请求受益人给予适当补偿，改变了侵权责任法 的规定，务请注意）（2)第二层次：没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任，受 害人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。（第二层次注意是"应当给予适当补偿’）

2.紧急救助：因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的，救助人不承担民事责任。（自愿 实施紧急救助行为，即使故意或重大过失，也免责，此条款太特别，也受到很多民法学者的 诟病，考生务必掌握即使故意或重大过失也免责）《民法总则》考点31: 【诉讼时效的起算点】

(1)向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应 当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。（注：普通诉讼时效期间，自权利人知道或应 当知道权利受到损害及义务人之日起计算，注意，须知道义务人，考点所在。）

(2)最长诉讼时效期间20年，自权利受到损害之日起计算。（注：权利受到损害之曰。）

(3)当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。(注：最后一期履行期限届满之曰。）

(4)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权的诉讼时效期间，自 该法定代理终止之日起计算。

(5)未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权的诉讼时效期间，自受害人年满十八周岁之日起计

算。(注：第5、6点，是民法总则新增考点，务必掌握，是今年考试重点，但并不是难点。)

《民法总则》考点32: 【别除权与取回权】

在债务人的财产上设有担保物权的，担保物权人享有优先受偿的权利，这是别除权；在破产 时，非为债务人所有之物，所有人有取回该物的权利，此为取回权。

(注：2016年真题表现出民商结合、民法民诉结合的考试趋势，这个考点为民法与破产法 的结合考点，请朋友们注意。）

《民法总则》考点33: 【继受取得】

指以他人的权利及意思为依据取得物权，分为创设与移转两种：一创设的继受取得，即所有 人在自己的所有物上为他人设定他物权，如房屋所有人在其房屋上为他人设定抵押权；二移 转的继受取得，即物权人将自己享有的物权以一定法律行为移转给他人，如房屋所有人将房 屋出卖或赠与他人，他人根据其行为取得房屋所有权。

《民法总则》考点34: 【抛弃】

抛弃只要权利人一方作出意思表示即生效，是单方民事行为。但他物权的抛弃，须向因抛弃 而受利益的人为意思表示；不动产物权的抛弃，还须办理注销登记才发生效力。如果因物权 抛弃会妨害他人权利，则物权人不得任意抛弃其权利。如农村承包经营户的承包经营权，因 有对农村集体组织的义务，所以不能随意抛弃，以免损害农村集体组织的权利。

《民法总则》考点35: 【物权的混同】

是指同一物的所有权与他物权归属于一人时，其他物权因混同而消灭。也指所有权以外的他 物权与以该他物权为标的之权利归属于一人时，其权利因混同而消灭。例外：同一物的所有 权与他物权过属于一人时，如果对于所有人有法律上的利益，或者对于第三人有法律上的利 益时，他物权就不因混同而消灭。【案例】马匀将其所有的房屋先抵押给华腾，然后又抵押给建林，华腾是第一次序的抵押权 人，建林是第二次序的抵押权人。后马匀取得华腾的抵押权。请问，马匀所取得的抵押权是 否因混同而消灭？ 依混同消灭的原则，使马匀的抵押权消灭，则马匀就可能因建林升为第一次序 的抵押权人受到损害，所以从马匀的利益出发，马匀取得的华腾的抵押权不因混同而消灭。

《民法总则》考点36: 【占有改定】

动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有，在物权让与的合 意成立时，视为交付，受让人取得间接占有。如，甲将其所有的《茶经》出卖给乙，所有权 于交付时移转，但甲还想留书阅读一定时间，此时甲可以占有改定的方式使乙取得间接占有，以代替现实交付。

《民法总则》考点37: 【指示交付】

动产由第三人占有时，出让人将其对于第三人的返还请求权让与受让人，以代替交付。如，甲将其已经出租给丙的海南黄花梨家具出卖给乙，但由于租赁期未满，暂时无法收回，甲可 以把其家具的返还请求权让与乙，以代替现实交付。

《民法总则》考点38: 【拟制交付】

出让人将标的物的权利凭证（如仓单、提单）交给受让人，以代替物的现实交付。这时如果 标的物仍由出让人或第三人占有时，受让人则取得对物的间接占有。

《民法总则》考点39: 【排除妨碍请求权】

由于他人的非法行为，致使物权人无法充分地行使占有、使用、收益、处分权能时，物权人 可以请求侵害人排除妨碍或请求法院责令侵害人排除妨碍。如：房屋所有人甲与乙签订承揽 合同，约定由乙修缮甲的房屋，但乙无故中途停止已经开始的修缮工作，因而妨碍甲居住房 屋。此时，甲能否依其对于房屋的所有权提起排除妨碍的诉讼？

物权人只有对于与履行物权人与侵害人之间的合同义务无关的妨碍才可以请求 排出妨碍。此时只能根据承揽合同请求履行合同而不能依其对房屋的所有权提起排除妨碍的 诉讼。

《民法总则》考点40: 【返还原物请求权】

物权人在其所有物被他人非法占有时，可以向非法占有人请求返还原物，或请求法院责令非 法占有人返还原物。如：小偷乙偷了甲人民币1000元，甲能否请求乙返还此1000元人民 币（就是被偷的10张100元）？小偷乙偷了甲10包水泥放于仓库，甲能否请求乙返还此 10包水泥？ 货币占有即所有，只能请求返还等值的人民币；物品已经具有特定化性质，且 仍然存在，可以请求返还原物（水泥）。

第五篇：司法考试刑诉法(刑事证据)讲解

刑事证据是刑事诉讼法中每年必考的内容，我们在这里简单讲述一下刑事诉讼法中的刑事证据的相关内容，包括证据的基本特征、证据的法定形式、证据的分类、证明对象、证明责任、证明要求（证明标准）几个方面。

一、证据的基本特征：客观性、关联性、合法性。这里合法性是重点，非法证据是要被排除的，我国刑事诉讼法规定，严禁刑讯逼供，严禁以威胁、引诱、欺骗等非法手段收集证据，但并不是以这种手段收集的证据都会被排除，要排除犯罪嫌疑人、被告人的供述、证人证言和被害人陈述，也就是说要排除证据的法定形式中的两个半。此外，以刑讯逼供等方式而得到的物证并不排除。

二、证据的法定形式

1、物证、书证，这里要注意物证是绝对不排除的，即便是刑讯逼供所得到的物证。

2、证人证言，注意单位在刑事诉讼中不能作为证人；见证人不是证人，因为见证人只是见证某一行为的合法性；证人具有人身不可替代性和优先性；要保证证人及其近亲属的安全；证人单独作证。

3、被害人陈述

4、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解，注意供述和辩解统称为口供，供述是有罪和罪重的口供，辩解是无罪和罪轻的口供；刑事诉讼重证据，重调查研究，不轻信口供；仅有口供不能定案，仅有共犯的口供同样不能定案，这是为了限制口供的证明力，防止套供行为。

5、鉴定结论，鉴定人是自然人，是公检法所指派或聘请的人，这里要注意诊断书不是鉴定结论，因为它不是公检法所指派或聘请的人所做出的。测谎议得出的结论不是鉴定结论，不能作为定案的根据，只能作为参考。

6、视听资料，视听资料与证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人被告人的供述和辩解的区别在于，视听资料是在诉讼之外形成的，而以上三种证据是在诉讼之中取得的，所以侦查机关询问犯罪嫌疑人的情形形成的视听资料不能认定为是视听资料。另外，要记住x光片是视听资料，在这个问题上有争议。

7、勘验、检查笔录，勘验笔录是针对物，检查笔录是针对人，注意勘验检查笔录是实物证据。

三、证据的分类（重点）

1、证据以来源不同，分为原始证据和传来证据，传来证据包含了传闻证据，传闻证据是言词证据的传来证据。

2、证据以其与证明对象的关系分为直接证据和间接证据，注意直接证据是证明案件主要事实的，案件的主要事实用通俗的话来讲就是谁实施了犯罪行为，包括肯定性的直接证据与否定性的直接证据，肯定性的好理解，否定性的比如李四说不是张三杀的人，这就是否定性的直接证据，这里的谁实施了犯罪行为，谁只要特定化即可，而不用确定为某个人。根据以上证据的法定形式，我们来总结一下：物证、勘验检查笔录都是间接证据，书证、证人证言、被害人陈述、视听资料可能是直接证据，也可能是间接证据，犯罪嫌疑人、被告人的口供一般是直接证据，鉴定结论一般是间接证据，但经鉴定是自杀的鉴定结论是直接证据。运用间接证据定案的规则：客观性；关联性；形成完整的证明体系；证据之间以及证据与案件之间有关联而没有矛盾；结论的唯一性与排他性。

3、证据以表现形式的不同分为言词证据和实物证据，证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人的口供、鉴定结论是言词证据，物证、书证和勘验、检查笔录是事物证据，这里注意鉴定结论实际上是鉴定人所说的话，所以也是言词证据。而对于视听资料是有争议的，多数情况下是实物证据，记载言辞的为言词证据。

4、证据以其与证明被告人有罪的关系分为有罪证据和无罪证据。有罪证据是罪重或罪轻的证据，这个分类要与控诉证据与辩护证据区分开来，例如防卫过当的供述是辩护证据，也是有罪证据，是证明罪轻的有罪证据。

四、证明对象，证明对象包括实体法事实和程序法事实。实体法事实包括犯罪构成（主管、主观方面、客观、客观方面）和量刑情节（法定和酌定）。这里我们需要掌握哪些是不需要证明的，根据刑事诉讼法的规定：

1、一般人所共同知晓的事实；

2、生效裁判所确定的事实，没有启动审判监督程序再审的；

3、法律法规的内容及其适用，属于审判人员履行职责所应当知晓的内容；

4、控辩双方没有争议的程序性事实，这里注意刑事诉讼中自认不能直接定案，而在刑事诉讼中可以；

5、法律所推定的事实，也就是疑罪从无；

6、证据本身，注意证据本身是不需要证明的，只需要查证属实就可以了。

五、证明责任

1、公诉案件，公诉案件一般由检察机关举证，但有两个例外：a,巨额财产来源不明。B,非法持有性犯罪，这两类案件实质上也是由检察机关先负举证责任，但其举证到一定程度后，举证责任就转移给了被告人。

2、自诉案件，自诉案件严格依照谁主张谁举证的原则。

六、证明要求（证明标准），刑事诉讼分为不同的阶段，不同的阶段证明要求不同。

1、立案阶段，证明标准低，只要有犯罪事实发生，需要追究刑事责任即可。有犯罪事实发生，而不需要追究刑事责任的，依据刑事诉讼法第15条第2-6项的规定不予追究刑事责任。

2、逮捕，逮捕要符合三个条件：①有证据证明有犯罪事实，这里要满足三个条件：a,有证据证明发生了犯罪事实b,有证据证明犯罪事实系犯罪嫌疑人所为c,证据要经过查证属实，②有可能判处有期徒刑以上刑罚，③有逮捕的必要性。

3、侦查终结、审查起诉、做出有罪判决，这三个阶段的证明要求较高，要达到犯罪事实清楚、证据确实充分。侦查终结阶段要侦查机关认为犯罪事实清楚、证据确实充分，审查起诉阶段要检察机关认为犯罪事实清楚、证据确实充分，这两个阶段证明标准中都包含了很多主观的成分，而法院作出有罪判决时要求犯罪事实清楚、证据确实充分是一种客观上的要求，要求审判人员的主观认识要符合客观情况。

4、疑罪从无（重点），疑罪从无分为审查起诉阶段、一审、二审和死刑复核阶段的疑罪从无，审查起诉阶段与一审阶段，发现证据不足的，应当先补充侦查，补充侦查以两次为限，一次一个月，第一次补充侦查后发现证据不足的，可以不起诉，也可以退回公安机关补充侦查，再次侦查后仍然证据不足的，应当不起诉，这就是存疑不起诉。二审阶段发现证据不足的，可以发回重审，也可以改判；死刑复核阶段发现证据不足的，应当发回重审。