债权人代位权与诉讼时效（共五则范文）

第一篇：债权人代位权与诉讼时效

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债权人代位权与诉讼时效

一、超过诉讼时效的债权能否发生债权人代位权

债权人代位权是债权的对外效力的体现，以保全债务人的责任财产为目的。债权人代位权的产生，以合法债权的存在为前提。如果是非法的债权，比如赌债或者买卖婚姻发生的价金债权，本身不合法，因而也不发生债权人代位权。超过诉讼时效的债权(参见图1)，并不同于此等非法债权，只不过是丧失胜诉权，属于不完全债权，如果债务人(乙)自愿履行，债权人(甲)的受领并不构成不当得利。因而，此种超过诉讼时效的债权，能否作为债权人代位权的基础权利呢?这一问题，值得探讨。

笔者以为，超过诉讼时效的债权原则上不能够作为债权人代位权的发生基础。当然，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效期间限制。但问题的关键是，对于超过诉讼时效的债务，债务人可以拒绝履行，债权人也不能再请求强制执行。因而，债务人乙怠于行使其权利，纵然使其责任财产本能增加却没有增加，债权人甲也不能再代债务人乙之位行使其权利。原因在于，此时债务人乙的责任

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财产的多寡已经与甲没有关系了，甲如执意代位行使乙对次债务人丙的权利，即属于对于债务人(乙)事务的不法干涉。由此可以说，债权因超过诉讼时效期间而成为不完全债权，这时该债权的效力即变得不完全，其效力缺失的部分不仅包括债权的执行力，而且包括债权的部分对外效力，债权人代位权便在其列。

反之，如果承认超过诉讼时效期间的债权可以作为债权人代位权的发生基础，则甲对于乙的债权虽然超过了诉讼时效期间，但仍可以通过行使债权人代位权请求丙向甲清偿其对于乙的到期债务。根据法释〔1999〕19号第20条，债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。这里实际上是借助于合同法上的抵销制度，使债权人代位权发挥了简易的金钱债权回收功能;而且这种抵销是一种特殊的抵销，它无须由当事人主张抵销权，即当然地发生抵销的效果。这样，其结果就是债权人甲的债权虽然超过了诉讼时效期间，但仍然可以作为主动债权发生抵销的效果，这与通常的法理，即超过诉讼时效期间的债权不得作为主动债权而主张抵销相矛盾，无异于强迫对方履行自然债务。因而，应当认为超过诉讼时效期间的债权不可以再成为债权人代位权的发生基础。

对于超过诉讼时效期间，信用社向借款人发出催收到期贷款通知

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单，债务人在该通知单上签字或者盖章的，应当视为对原债务的重新确认，该债权债务关系应受法律保护(参见最高人民法院关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或者盖章的法律效力问题的批复，法释〔1999〕7号)。因而，超过诉讼时效期间的债权，如果债务人予以确认，则可以因此使该不完全债权转化成为完全债权(债权的执行力复活)，虽然该债权所附的担保权并不能当然地随之复活。债权的执行力复活的同时，其对外效力也一同复活。此时，该债权既然恢复为完全债权，自然可以成为债权人代位权的发生基础。以图1为例，如果债务人乙确认了其对于甲的债务，且乙除对于丙的1万元债权外，别无其他财产，加之乙怠于行使其债权，该债权行将超过诉讼时效，则甲仍然可以代位行使乙对于丙的权利。二、一部请求与时效中断

诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。在债权人行使债权人代位权场合，相关债权的诉讼时效是否中断?如果中断则又如何中断?这些问题需要具体分析和探讨。以图2为例，债权人甲对债务人乙拥有1万元债权，债务人乙对次债务人丙拥有2万元债权。依据合同法第七十三条第二款前段，代位权的行使范围以债权人的债权为限，这样，甲行使代位权时便只能向丙主张1万元，对于乙对丙的2万元债权而言，属于“一部请求”。以下具体分析。

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代位权诉讼中，涉及到两项债权，即甲对乙的1万元债权和乙对丙的2万元债权。甲提起代位权诉讼，本身就属于对自己债权的主张，应当属于民法通则第一百四十条规定的诉讼时效中断的事由之列，因而，可以发生诉讼时效中断的效果。另外，甲代位乙向次债务人丙主张乙的债权，既为法律所允许，对于乙对丙的债权而言，也就属于一种权利行使行为，也应当发生诉讼时效中断的效果。因而，原则上说，在代位权诉讼场合，所涉及到的两项债权的诉讼时效都可以发生中断的效果。进一步的问题是，如果涉及到“一部请求”，相应的债权的诉讼时效如何中断?

就图2设例分析，债务人的债权额超过债权人的债权额，债权人所可代位行使的以其债权额为限(一部请求)，对于超过的部分，是否亦因代位权诉讼的提起而一并发生诉讼时效中断的效果呢?就时效中断的理论基础而言，学说上有“权利行使说”和“权利确定说”的争论，前者系自实体法的立场出发理解时效制度，后者则是自诉讼法的立场理解时效制度。就代位权诉讼中的一部请求，自实体法而言，属于仅就债权中的一部分主张权利;自诉讼法而言，一部请求已作为一个独立的诉讼请求(诉讼物)，因而，时效的中断宜认为仅就一部债权发生，并不当然及于剩余部分。惟在债权不可分割的场合，其诉讼请求系针对债权整体提出，始发生使整个债权诉讼时效中断的效果。

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当然，还可能存在另外一种情况，参照图3，其中甲对乙的债权为1万元，乙对丙的债权仅为8千元。甲提起代位权诉讼时，也只能向丙请求8千元。这时，就乙对丙的债权而言，整个的债权的诉讼时效中断，且丙如果清偿其债务的话，乙对丙的债权也就归于消灭，不成问题。问题是甲对于乙的债权的诉讼时效，如何中断?笔者认为，尽管这时甲通过代位权诉讼最终可能只是使自己获得8千元，对于1万元债权而言只是实现了其中的一部分，但与一部请求尚有不同。其间的差别在于，这时甲并非对于自己1万元的债权部分主张，而是基于1万元的整体提起代位权诉讼，因而，其诉讼时效应当就其债权整体中断，不宜认为仅就债权的一部分(8千元)发生诉讼时效中断的效果。

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第二篇：债权人代位权制度的理解与适用

一、债权人代位权的概念和特征

债权人代位权的最初雏形见于1992年最高法院《关于适用<民事诉讼法>若干问题的规定》第300条：被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强

制执行。此外1998年最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）也作了相应规定，但是这些都不完整，1999年《合同法》实施以后，完整的债权人代位权制度正式确立，它突破了传统民法债的相对性原则，为充分保障债权人债权的实现，化解“三角债务”，节约司法资源，提供了法律保障。我国合同法第73条规定，所谓债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。该规定为债权人的债权增加了一项新的法定权能，该权利具有以下特征：

1、代位权依附于债权而存在，随着债权的产生而产生，随着债权的转移而转移，随着债权的消灭而消灭，也就是说不存在无债权的代位权。

2、代位权针对的是债务人的消极不作为，即债务人不积极实现自己的债权情况下，债权人才可以行使代位权，如果债务人已经通过诉讼或仲裁途径实现自己的债权，则债权人不能对其行使代位权。

3、代位权是债权人向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，是债权人向次债务人（债务人的债务人）提出请求，而且是直接要求次债务人向债权人清偿债务，而不必通过债务人转付。

4、代位权的行使必须通过诉讼途径行使，根据合同法第73条规定，代位权只能通过向法院诉讼方式行使，明确排除了仲裁等其他行使途径。

二、代位权的客体和范围

代位权的客体是指代位权行使的对象，也就是说债权人的代位权，应针对债务人的哪一些权利行使，代位权客体在理论上比较宽泛，似乎只要不是专属于债务人自身的权利都可以作为代位权的客体。但是代位权突破了传统合同的相对性规则，对第三人产生了约束力。因此最高法院在司法解释中作了限制性规定，仅限定在“具有金钱给付内容的到期债权”。结合债的种类，应当理解为合同之债，不当得利之债、无因管理之债、侵权之债中具有金钱给付内容的到期债权。

关于代位权的范围，合同法第73条规定，代位权的行使范围以债权人的债权为限，这里所指债权数额包含两层含义，一是债权人与债务人之间的债权数额。二是债务人与次债务人之间的债权数额。结合最高法院合同法解释

（一）第21条规定，正确理解应当是当前者大于后者时，以后者为代位权范围，当前者小于后者时，以前者为代位权范围，否则超过范围部分法院将不予保护。

三、代位权的行使要件

根据最高法院合同法解释

（一）第11条规定，代位权的行使须符合以下要件

1、债权人对债务人的债权必须合法、确定，而且已届清偿期。

债权人对债务人的债权合法应作扩大理解。既包括债权人与债务人之间的债权合法也包括债务人与次债务人之间的债权合法，否则都不能行使代位权，因为非法的债权债务关系本来不受法律保护，不能因为代位权制度将两份债权缩为一体，误将非法债权合法化。

债权人对债务人的债权必须确定是指债务人对债权人的债权没有异议，这方面司法解释未作详细规定，它也有两个层面上的意思：一是债权人与债务人之间债的关系，二是债务人与次债务人之间债的关系。根据审判实践，前者要求必须确定，后者不一定要求确定，因为在前者不确定的情况就仓促将次债务人拉入诉讼，将使次债务人难以正确行使抗辩权，或使次债务人陷入无关的诉讼而损害次债务人的利益。而对后者并不要求十分确定，一来次债务人在诉讼中会主动抗辩，二来减轻债权人的举证责任，便于债权人代位权的有效行使。

债权人对债务人享有债权必须到期，既包括债权人与债务人之间债权到期，也包括债务人与次债务人之间债权到期，如果有一项债权没有到期，均不能行使代位权，否则将会损害一方当事人的期限利益。

2、债务人怠于行使其到期债权并对债权人造成损害，怠于行使到期债权是指债务人应当行使而且能够行使权利却不行使。根据合同法解释

（一）第13条规定，怠于行使限定为债务人不以诉讼或仲裁方式及时向其次债务人主张债权，这种限制性解释主要是便于司法操作，因为债务人是否以非诉讼或仲裁方式主张债权，债权人很难举证，将影响代位权的正常行使。

债务人怠于行使期债权对债权造成损害主要包含以下三方面含义：

第一、债权人对债务人的债权已经到期，前面讲过，未到期债权不能行使代位权。

第二、债务人不能及时履行清偿义务，即债务人的现有资产不

能履行清偿义务。

第三、债务人不能及时履行清偿义务与其怠于行使到期债权有一定因果关系。

上述三层含义概括起来就是债务人现有资产无力清偿已到期的债务。但却又不积极行使对次债务人的债权，至使债权人的权利不能实现，对债权人构成实质性损害。

3、债务人的债权不是专属债务人自身的债权

合同法第73条规定，债权人可以代位行使的权利必须是非专属于债务人的权利，最高法院合同法解释

（一）第12条将该规定进一步解释为“基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤费、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利”。对此可作5种分类理解：

第一、基于人格关系产生的利益以及人身伤害的损害赔偿。比如债务人因人身伤害享有的损害赔偿请求权，债权人不能代位行使。

第二、基于身份关系产生的利益。如基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系等产生的给付请求权。

第三、基于劳动关系产生的利益，如退休金、劳动报酬、养老金、抚恤费等，但债务人基于劳务合同所享有的债权除外。

第四、人寿保险金。因为人身保险与人的身体有密切联系。所以不能成为代位权的客权，但财产保险金除外。

第五、其他不得扣押的权利。如救济金、抚恤金以及执行过程中所保留的基本生活费及生活必需品。因为这些权利直接关系到债务人的基本生活和生存，在有关执行的相关规定中，将这些权利都排除在强制执行标的之外，当然也不能作为代位权客体。

值得注意的是，合同法该条规定不能作为代位权的客体，仅指债务人对次债务人的债权具有人身属性，而不包括债权人对债务人的债权具有人身属性，也就是说债权人对债务享有债权具有人身属性，不影响其正常行使代位权。

四、代位权的诉讼管辖和诉讼主体

关于债权人代位权诉讼管辖的确定，最高法院合同法解释

（一）第14条规定代位权诉讼由被告所在地法院管辖，这里的被告所在地应当限定为次债务人所在地，因为次债务人是实际承担义务的被告，由次债务人所在地法院管辖符合民事诉讼管辖的一般原则。

关于代位权诉讼中当事人的诉讼地位即诉讼主体问题，债权人作为原告毋庸置疑，债务人与次债务的主体地位，司法实践中作法不一，有的将债务人与次债务人作为共同被告，有的以债务人为被告，次债务人为第三人。根据代位权诉讼的性质，正确的诉讼主体应当是债权人为原告，次债务人为被告，债务人为第三人。合同法解释

（一）第16条规定，债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人，笔者认为，这的“可以”应改为“应当”，因为债务人不参加诉讼，不便于法院查明确定的债权，且影响次债务人的合理抗辩。但是债务人的诉讼地位究竟是有独立请求权第三人还是无独立请求权第三人，合同法及司法解释没有明示，观其文义似乎是无独立请求权第三人，即债务人无权提出独立的诉讼主张。笔者对此有不同理解，具体将在下文论述。

五、代位权行使的法律后果

根据合同法解释

（一）第20条规定：债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人，债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。该规定似乎很完整，通过代位权诉讼，圆满化解了“三角债”，减少了诉累，节约了诉讼资源，其实不然，因为几乎所有的代位权诉讼中债权人与债务人同债务人与次债务人之间债权不可能完全相等，那么根据该规定，代位权诉讼结束以后，有可能债权人的债权或者债务人的债权没有完全实现，对于差额部分债权还要对债务人提起诉讼，同样债务人仍要另行起诉次债务人。对此笔者有一大胆设想，建议在审理代位权诉讼案件中，允许债务人作为有独立请求权的第三人参加诉讼，债务人在诉讼中不仅可以对债权人的债权提出异议，而且可以向次债务人主张超过债权人代位权部分的债权，还应当承担继续清偿债权人向次债务人代位受偿后不足部分债务。在法院裁判文书中直接注明：债权人在代位权诉讼中未受清偿部分债权，由债务人继续清偿；次债务人向债权人清偿债务后，对债务人仍有部分债务的，次债务人继续向债务人清偿。这样就减少了二次诉讼的发生，能真正起到节约司法资源的效果。

六、代位权诉讼中当事人的权利限制和抗辩

代位权诉讼涉及三方当事人，诉讼利益各有冲突，为全面保护各方当事人的合法权益，在代位权诉讼框架中对各方当事人权利必要加以限制，以不损害任何一方利益为宗旨。比如债权人不得与次债务人串通损害债务人利益，债务人在债权人提起代位权诉讼以后，不得抛弃、转让对次债务人的债权等等。

有权利便有抗辩，代位权诉讼是债权人主张权利，债务人和次债务人便可行使抗辩，首先次债务人可以提出以下三点抗辩：

第一、以代位权要件欠缺为由对抗债权人，如债务人并未怠于行使其到期债权;债务人怠于行使到期债权没有对债权人造成损害;或者说债务人的债权是专属于债务人自身的债权等。

第二、以对债务人的抗辩对抗债权人。比如保证人先诉抗辩、同时履行抗辩、债务免除抗辩等。

第三、以债务人对抗债权人的理由对抗债权人。比如债权超过诉讼时效或者债权被撤销或被宣告无效等。

其次债务人也可以针对债权人提出抗辩，比如债权是否成立、是否确定、是否超过时效、是否怠于行使到期债权等等。需要说明的是:不管是债务人还是次债务人提出抗辩导致债权人代位权不成立而被法院驳回。债权人的实体权利仍然存在，债权人仍然可以另行起诉债务人主张债权。

七、代位权制度中的不合理规定

合同法解释

（一）第19条规定，“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人承担，从实现的债权中优先支付”。该规定由次债务人承担诉讼费有失公平。因为债权人代位权行使的原因是债务人怠于行使到期债权，可以说次债务人不能向债务人及时清偿债务，以及债务人不能及时清偿债权人的债务，主要过错在于债务人。而司法解释却规定让次债务人承担诉讼费用，这无形中是在放纵债务人故意不履行对债权人的债务，故意不行使对次债务人的债权，这样做的最终结果，丝毫不损害债务人的利益，反而转移了本该由债务人承担的对债权人败诉的诉讼费用。所以笔者认为合同法第73条第2项规定债权人行使代位权的必要费用由债务人负担，未必就是司法解释规定的次债务人承担。此外必要费用也不应仅指诉讼费，还应当包括必要的差旅费、律师费等合理支出。

八、代位权诉讼在司法实务中的现状和注意问题

债权人代位权诉讼在理论上虽然比较完备，但实践中此类纠纷进入诉讼的并不多见，诉讼率远远低于“三角债”的存在率，究其原因一是当事人对代位权诉讼的法律规定不了解，二是法院不积极引导当事人行使代位权，而乐于将“三角债”分别单独立案，以增加案件数和多收诉讼费。但随着社会法治进程的发展，债权人代位权诉讼案件将会日益增多，根据本文对代位权诉讼的分析和理解，审理代位权诉讼案件应当注意以下几个问题：第一、立案时准确确定地域管辖和诉讼主体；第二、审理时准确界定代位权的客体和范围，仔细甄别代位权的构成要件和当事人抗辩；第三、裁判时灵活运用法律条文和法律精神，全面处理三角债务，不留后遗症，不增加讼累。

第三篇：债权人代位权制度的理解与适用

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债权人代位权制度的理解与适用2010-06-29 18:26:22免费文秘网免费公文网债权人代位权制度的理解与适用债权人代位权制度的理解与适用(2)

一、债权人代位权的概念和特征

债权人代位权的最初雏形见于1992年最高法院《关于适用若干问题的规定》第300条：被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。此外1998年最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）也作了相应规定，但是这些都不完整，1999年《合同法》实施以后，完整的债权人代位权制度正式确立，它突破了传统民法债的相对性原则，为充分保障债权人债权的实现，化解“三角债务”，节约司法资源，提供了法律保障。我国合同法第73条规定，所谓债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。该规定为债权人的债权增加了一项新的法定权能，该权利具有以下特征：

1、代位权依附于债权而存在，随着债权的产生而产生，随着债权的转移而转移，随着债权的消灭而消灭，也就是说不存在无债权的代位权。

4、代位权的行使必须通过诉讼途径行使，根据合同法第73条规定，代位权只能通过向法院诉讼方式行使，明确排除了仲裁等其他行使途径。

二、代位权的客体和范围

三、代位权的行使要件

根据最高法院合同法解释

（一）第11条规定，代位权的行使须符合以下要件

1、债权人对债务人的债权必须合法、确定，而且已届清偿期。

债权人对债务人享有债权必须到期，既包括债权人与债务人之间债权到期，也包括债务人与次债务人之间债权到期，如果有一项债权没有到期，均不能行使代位权，否则将会损害一方当事

人的期限利益。

2、债务人怠于行使其到期债权并对债权人造成损害，怠于行使到期债权是指债务人应当行使而且能够行使权利却不行使。根据合同法解释

债务人怠于行使期债权对债权造成损害主要包含以下三方面含义：

第一、债权人对债务人的债权已经到期，前面讲过，未到期债权不能行使代位权。

第二、债务人不能及时履行清偿义务，即债务人的现有资产不

第四篇：我国债权人代位权制度之检讨

我国债权人代位权制度之检讨

刘孙丽

（广西大学法学院广西南宁 530004）

[摘要] 《中华人民共和国合同法》及最高人民法院对其所作的解释确立了我国的债权人代位权制度。笔者认为，这一制度与传统意义上的债权人代位叔制度相比有很大不同，由此将会带来诸多负面影响。本文拟对我国的这一制度与传统意义上的代位权制度作一比较，指出这一制度之中存在的问题，并提出一些完善该制度的立法建议。

[关键词] 债权人代位权制度；检讨；强制执行

我国现行法律架构下的代位权制度与传统民法的代位权制度，无论在制度价值、构成要件与法律效果方面，均有很大的不同，那么，对这种差异性我们应该作何评价？我国代位权制度与既有的法律体系是否和谐？代位权制度是否有存在的必要？是否有一种更好的制度可以取代代位权制度？所有这些，都值得我们思考。

一、我国债权人代位权制度的法律规范体系

在《合同法》颁布之前，我国没有代位权制度的相关规定。1999年通过的《合同法》在第73条对代位权制度作了明确规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”

1999年12月1日最高人民法院发布的《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（下称《解释》）第11条到第22条是对代位权的规定，其中第13条和第20条分别是对代位权构成要件和法律效果的具体化，最为重要。第13条规定：“合同法第73条规定的‘债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的’，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。”第20条则规定：“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。”也就是说，债权人行使代位权后，可以直接用以满足自己的债权。

二、与传统民法债权人代位权制度之比较

应该说，《合同法》就代位权的规定比较中性，而且有很大的自由解释空间，除细微差别外，我们还看不出其与传统民法代位权制度有何本质不同。但是到了《解释》，我国的代位权制度与传统民法的代位权制度相比就有了较大的不同：

1、在立法体例上：传统民法除法国法将代位权制度规定于“契约或合意之债的一般规定”（第三章）之“契约对于第三人的效果”（第六目）外，日本和台湾地区均将之规定于“债（权）的效力”部分；我国法则将代位权规定于《合同法》第四章“合同的履行”部分。

2、在制度价值上：在传统民法中，代位权的制度价值为保障全体债权人的利益（特定 1

物债权之代位权除外）；而我国的代位权制度则是为了解决现实社会中存在的“三角债”、“银行不良贷款”等问题，出于务实的立法原因而制定的，其只是为了保障单个债权人的利益，这是一种通过公权力满足特定债权的制度，其功能与强制执行相当。

3、在代位权的种类上：在传统民法中，债权人代位权分别为三种，即种类债权之代位权、特定物债权之代位权与保存行为之代位；在我国，从《合同法》第73条和《解释》来看，代位权仅包括种类债权之代位权。

4、在构成要件上：在传统民法中，种类债权之代位权以债务人陷于无资力为要件；而在我国，依《解释》第13条，则不以此为必要，仅须“债务人迟延”即可构成。传统民法的规定注重对债权的保全；而我国的规定则侧重于代位权的行使。

5、在行使方式上：在传统民法中，对代位权的行使方式，一般无特别限制，如裁判（诉讼）方式、仲裁方式或径行方式均可；而在我国，代位权必须依诉讼方式行使。在效果归属上：在传统民法中，代位权行使的效果归属于债务人，债权人不得请求次债务人直接向自己履行债务；而在我国，依《解释》第20条，代位权行使的效果直接归属于债权人，即债权人可要求次债务人在其所负债务限度内直接向债权人清偿。

由上可见，我国债权人代位权制度与传统民法已有根本不同。那么，我们该如何看待这种差异性呢？可以这么说，我国最高法院勇于创新的精神，值得钦佩，而且，这种创新的确也能够弥补传统民法债权人代位权制度的某些不足，如有学者指出使代位权行使的效果直接归属于债权人，即可避免传统民法债权人行使代位权动力不足的问题。但是，作为一种制度创新，在解决部分问题的同时，其仍存在许多不可解决的问题。因此，我们需要对我国的债权人代位权制度作一下检讨。

[1]

三、我国债权人代位权制度之检讨

1、我国代位权的种类过于狭窄

债权人代位权按照代位行使权利内容划分，可分为请求行为之债权人代位权代位与保存行为之代位；根据债权人债权种类的不同，又分为种类物债权之代位权与特定物债权之代位权。种类物债权之代位权是指债权人享有的债权为种类物债权而发生的代位权。特定物债权之代位权是指债权人享有的债权为特定物债权情况下而发生的代位权。该种代位权系由日本、我国台湾地区学说、判例发展而来。保存行为之代位，是指为防止债务人权利之变更或消灭，所为的保全债务人权利的行为。如债权人为防止债务人对次债务人债权的诉讼时效期间经过，代债务人请求次债务人给付从而中断诉讼时效。根据我国《合同法》第73条和《解释》规定，代位权制度均只涉及到请求行为之代位权，保存行为之代位权并未包括在内。而从《解释》第13条的规定来看，代位权的物体仅限于“以金钱给付为内容的到期债权”，金钱债权应属于种类物而非特定物，因而特定物债权之代位权在我国亦没有存在余地。也就是说，我国目前法律规定的代位权仅指种类物债权之代位权。

我国目前法律中规定的代位权的种类过于狭窄，至少应增加保存行为之代位权制度。保存行为，如中断诉讼时效的行为，次债务人破产时申报债权的行为等等，如果债务人怠于行使，可能会使其权利效力减损，甚至使该权利无从实现。比如，债务人怠于行使权利致诉讼时效期间经过，次债务人又以时效抗辩的，债务人的债权即无从得到满足，并进而危及到债[3][2]

权人利益的实现。而这期间如果债权人的债权尚未届期或债务人尚未迟延履行，则债权人无权行使请求行为上之代位权，这无疑将损害债权人利益的实现。有学者提出“在次债务人破产场合，由于破产宣告时未到期的债权，视为已到期债权（参见《企业破产法(试行)》第31条），债权人当然可以代位申报加入破产债权。”这其实就是债权人行使保存行为之代位权的一种。但这种解释毕竟仅限于学理解释，并且仅限于破产申报领域。可见，我国的代位权制度对于种类的限制过于苛刻。[4]

2、代位权的客体范围限制过窄

《合同法》第73条第1款明确将债权人代位权的客体限定于债权，且须为“到期债权”。《解释》第13条进一步对到期债权的内容作了缩小解释，将其限于“具有金钱给付内容的到期债权”。这样的规定是考虑到对非金钱给付内容的权利行使代位权对于债权的保障意义不大而且程序复杂，并有过多干预债务人权利之嫌。与传统民法相比，我国《合同法》及《解释》的规定将代位权客体的范围限制得过窄，代位权的客体仅为债权，该债权还需已经到期并且具有金钱给付内容，这样的规定非常不利于债权人行使代位权，并且极大的限制了债权人的权利，因为能使债务人责任财产增加的权利决不仅仅限于债权一种。

此外，如上文所述，保存行为之代位权就是主要适用于债权未到期的情形下，为防止债务人权利的变更或消灭而实施的，保全债务人权利的行为，这一种代位权显然有其存在的必要性，而将代位权的客体严格限定为到期债权，则排除了保存行为之代位权的存在空间。因此，这不能不说是一个巨大的法律漏洞。[5]

3、对债务人诉讼地位规定上的漏洞

对于债务人在代位诉讼中的地位问题，向来仁者见仁，智者见智，分歧较大。概括起来，有如下观点：①、债务人为有独立请求权的第三人；②、债务人可以作为无独立请求权的第三人参加诉讼；③、债务人应列为共同原告；④、债务人只能充当证人；⑤、债务人在代位权诉讼中的地位可因案而异，但并非当然的诉讼法律关系主体。《解释》第16条第1款规定：“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的人民法院可以追加为第三人。”但《解释》只把债务人的诉讼地位定格在第三人，却未对该第三人是有独立请求权的第三人，还是无独立请求权的第三人没有作出具体规定，存在着漏洞。

此外，与传统民法代位权制度相同，我国法上代位权的要件并不要求债权人与债务人的关系已经裁判确定，在代位诉讼中，债权人与债务人对他们之间的关系，如债务是否存在、其上有否抗辩以及损害赔偿数额等，可能还存在争议。因此，我国代位权制度仍难避免传统民法代位权制度下，代位诉讼中债务人诉讼地位难以安排的尴尬。

（1）债务人能否成为第三人？

就此问题，根据《解释》第16条第1款规定，债务人究竟应为有独立请求权的第三人还是无独立请求权的第三人？

有独立请求权的第三人与本诉的原被告均处于对立地位，在该第三人提起的诉讼中，本诉中的原、被告应均为被告。而在代位诉讼中，债务人与债权人、第三人均既有利益一致之处，又有利益相反的地方，与之均不处于完全对立的地位。而且，有独立请求权的第三人享有第三人之诉的诉权，其是否起诉，属于当事人处分自由的范畴，不应由法院或者其他当事人决定，因此《解释》所指第三人应不是指有独立请求权的第三人。

[6]

那么，债务人能否成为无独立请求权的第三人？无独立请求权的第三人固然可以由法院追加参加诉讼，但是，无独立请求权的第三人必须站在原告或被告一方，而在代位诉讼中，债务人与债权人、次债务人均存在对立的关系，不可能完全站在其中一方，因而债务人也不可能是无独立请求权的第三人。

（2）债务人能否成为共同诉讼中的共同原告或共同被告？

共同诉讼包括必要共同诉讼和普通共同诉讼，后者是指诉讼标的是同一种类，人民法院认为可以合并审理，并经当事人同意的（《民事诉讼法》第53条第1款后段）诉讼，代位诉讼显然并不属之；前者是指“当事人一方或者双方为2人以上，其诉讼标的是共同的”（《民事诉讼法》第53条第1款前段）诉讼，而共同诉讼人必须对该诉讼标的利害一致。在我国，代位诉讼涉及的法律关系有两个：一为债权人与债务人之间的法律关系，一为债务人与次债务人之间的法律关系（参照《解释》第20条）。在债权人与债务人之间，就后者二者利害一致，而就前者则利害对立，因而，无从作为共同原告；在债务人与次债务人之间，则利害关系正好相反，因而也不得作为共同被告。

通过以上论述，债务人参加诉讼的可能性均已被排除，则何以在当事人法律上不能而非主观上不愿参加诉讼的情况下，其与债权人、次债务人间的法律关系均得经裁判确定并及于该债务人？对债务人的诉讼权利是否缺乏应有的保障？在笔者看来，对债务人的诉讼和对次债务人的诉讼原本就是两个各自独立的诉讼，并无合并审理之可能，硬行试图简化程序，结果只能是适得其反。

4、关于代位权行使后果的规定缺乏理由

在传统民法理论上，债权是请求权，债权人只能请求债务人清偿，对其特定财产并无支配权。但依《解释》，在债务人不履行债务的情况下，债权人可以以债务人的债权清偿债务（虽然须经法院裁判，但裁判亦须有实体法上的根据，对当事人间原不存在的法律关系，法院应无自由创设之权），但债权人根据其债权何以能够支配债务人的特定财产？这里并不能找出有说服力的理由。而且，我国的这种做法，仅为了保护单个债权人的利益，而放弃了保护所有债权人的利益，这对其他债权人又是否公平？这实际上是以损害其他债权人的利益，来成全单个债权人利益的作法。

由上可见，我国代位权制度存在诸多法律漏洞，因此，我们不得不质疑其有多少存在的制度价值，特别是，既然代位权制度与强制执行制度功能相当，何不直接通过完善强制执行制度来取代这一制度呢？

四、以完善强制执行制度来取代代位权制度

无论是传统民法还是我国民法中的代位权制度，均是在债权人与债务人间法律关系尚未经裁判确定的情况下，就使债权人对债务人债权享有某种权利，这一方面使债权人过早干预债务人的事务，损害了债务人的意思自由，另一方面也造成了一系列难以解决甚至无法解决的理论问题：

首先，一方面，在传统民法中，债权人行使代位权的法律效果归于债务人的规定可能会使债权人失去行使该权利的动因。债权人尽自己所能密切注意债务人之信用，债务清偿期届满时努力求偿并代位行使债务人对第三人的债权，但却对该权利不享有优先受偿权，只能[7]

与其他债权人一起平等受偿，而那些对自己的债权未尽应有注意之责的债权人却坐享代位权人辛苦努力之成果，特别在债务人的财产不足以清偿所有债权人的债权时，代位权人很可能费了很多努力却一无所获。这对代位权人来说是不公平的，也使得债权人失去行使代位权的动因。另一方面，如按照在我国民法关于代位权的规定，正如上文所说的，仍然损害了其他债权人的利益，也是不公平的作法。

其次，债权人代位权制度规定，债权人行使代位权应以保全债权为必要。在必要范围内，债权人可同时或依次行使债务人的数个权利，如行使代位权所得财产权利已足以保全债权时，即不得再代位行使债务人的其他权利。也就是说，债权人行使代位权应以保全自己的债权为限，所代位行使的债权不得超过自己的债权总额。如按照传统民法的规定，代位权行使的效果却归属于债务人，债权人因债务人怠于受领时不得以该受领财产全部抵充清偿自己的债权或优先受偿，而必须与其他债权人共同享有平等的受偿权。这样，代位权人以自己的债权总额为限行使代位权所得的财产却为所有债权人平等受偿，而其他债权人却并不一定行使其代位权，这就使得代位权人的债权得不到充分满足，从而妨害了债权的有效实现。但如按照我国民法的规定——代位权行使的效果直接归属于债权人，债权人又凭什么以其债权而直接取得原本属于债务人的财产呢？这仍是理论不能解决的问题。

最后，债权人代位权行使起来有相当难度。因为债权人代位行使的是债务人对第三人的权利，而债权人本来就很难了解债务人的资产状况，更何况是债务人与第三人之间的关系呢？如果没有债务人的配合和帮助，债权人就很难证明债务人是否对第三人有财产权利、有何种权利，以及义务人是谁。而代位权的行使是以债务人怠于行使权利为前提的，在通常情况下，债务人是不会向债权人提供以上权利证明的，也就是说，债权人须自己去收集、提供债务人与第三人之间的债权债务证明，这对债权人来说是有相当困难的，有时甚至是不可能获得的。所以，在实践中，债权人行使代位权的情况很少。

由上可见，代位权制度本身的制度价值就存在问题，因此这一制度不可取（保存行为之代位除外）。债权人代位权制度毕竟在一定程度上牺牲了债务人的权利处分自由和第三人对债的相对性的信赖利益，因而是一种退而求其次的制度。如能有一种妥善的替代制度，该制度即无存在的必要。笔者认为，要使债权人对债务人债权享有某种权利，我们只能像德国法那样求诸于强制执行制度，也就是说，债务人对第三人权利的强制执行制度是一种比较理想的替代制度。在这方面，我国民事诉讼法已有相关规范（相关规定，可参见《民事诉讼法》第221条、第222条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第300条），这包括：

1、协助执行措施

法院有权向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位（实即次债务人）查询被执行人的存款情况，有权冻结、划拨被执行人的存款。法院有权扣留，提取被执行人的收入，被执行人所在单位、银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位（次债务人）有协助的义务。这便是我国民诉法上的协助执行措施，次债务人在接到法院的协助执行通知书后，便负有协助的义务，这是一种公法上的义务，任何人都不能违背。

2、转付命令

被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。这便是学理上所谓的“转付命令”。转付命令生效后，在执行债权人、执行债务人和第三人之间发生民法上债权让与的效力，债权人的债权视为清偿，执行程序终结。

应该说，转付命令借助于民法中债权让与的法律技术，大大简化了执行程序，而且，与民法中债权让与一样，第三人的利益并不因此而受影响。对债权人来说，虽然移转命令生效后，该债权不能清偿的危险也归由债权人负担，但是这是债权人自己选择的结果，自然应当承担选择的风险。而一个理性的债权人，也只有在第三人资力充足的情况下，才会选择进入该程序。故该程序不会损害债权人的利益。

因此，强制执行制度并没有像代位权制度那样扩张债权的效力，并且可以得到司法机关的司法审查，这样既可实现对债权人的充分保护，又不致损害债务人与第三人的利益。不过，我们还应该意识到，虽然我国已有上述相关规定，但仍显单薄，亟需借鉴德、日及台湾地区相关规定来完善我国的强制执行制度。

综上所述，我们可以得出如下结论：除了保存行为之代位，无论传统民法中的债权人代位权制度还是我国民法中的债权人代位权制度，从构成要件和价值判断的角度而言，均无存在之必要。取而代之的，应为就债务人对第三人权利的强制执行制度。

[9][8]

[参考文献]

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[2] 刘蔚文.我国债权人代位权制度的突破与完善[J].江苏警官学院学报，2004（1）

[3] [9] 娄正涛.债权人代位权制度之检讨[J].比较法研究，2003（1）

[4] 崔建远、韩世远.合同法中的债权人代位权制度[J].中国法学，1999（3）

[6] 许先丛.债权人代位权制度及其完善[J].福建政法管理干部学院学报，2002（4）

[7] 李军、申志民.试论我国债权人代位权制度的新变化[J].新疆大学学报，2002（2）

[8] 崔建远、韩世远.债权保障法律制度研究[M].北京：清华大学出版社，2004，47

Examine the System of Subrogation Right for Creditors in China

Liu Sun-li

(College of Law, Guangxi University, Nanning, Guangxi 530004)

Abstract：Contract Law of the People’s Republic of China and its explanation from the

Supreme People’s Court have confirmed the system of subrogation for our creditors.The author holds this system is of great difference from the system of subrogation for creditors in a traditional sense, thus causing many negative effects.The author intends to make a comparison of the current system and system of subrogation in a traditional sense, point out some existent problems in this system and advance some legislative suggestions to improve the system.Key Words: System of Subrogation Right for Creditors;Examine;Execute forcibly

[作者简介]刘孙丽（1980－），女，广西南宁人，广西大学法学院民商法2004级硕士研究生，研究方向：商法。广西南宁，邮编：530004

邮箱：liusunli@sina.com联系电话：***

第五篇：债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制

篇一：2013年司法考试民法精选试题-多选题4 1.关于民事权利，下列哪些选项是正确的? a.甲公司与乙银行签订借款合同，乙对甲享有的要求其还款的权利不具有排他性

b.丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑，丁对丙享有的此项权利具有支配性

c.债权人要求保证人履行，保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行，保证人的此项权利是抗辩权

d.债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制答案：abcd 解析：民事权利根据作用划分，可以分为：支配权、请求权、抗辩权和形成权。所谓的支配权是指权利人可以直接支配其权利客体，而具有的排他性的权利，物权是典型的支配权，知识产权、人格权也是支配权;请求权是指权利人要求他人为特定行为的权利，债权是典型的请求权，a中要求还款的权利就是债权请求权，不具有排他性，说法正确，当选;b中丁公司享有的权利是地役权，是物权的一种，具有支配性，说法正确，当选;抗辩权是指对抗他人行使权利的权利，抗辩权分为永久性抗辩权和延期性抗辩权，c中一般保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行，行使的就是先诉抗辩权，c正确，当选;形成权是指权利人依自己的单方意思，使民事法律关系发生、变更或者消灭的权利，d中撤销权即是形成权，对于形成权，适用的除斥期间，而不是诉讼时效，所以d的说法正确，当选，本题正确答案是abcd.2.关于诉讼时效，下列哪些选项是正确的? a.诉讼时效仅适用于请求权 b.一般诉讼时效期间属可变期间

c.诉讼时效期间均从权利人知道或应当知道权利被侵害时起计算 d.诉讼时效期间届满后所受领的给付构成不当得利答案：ab 解析：《民法通则》第135条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。由此，a选项正确，诉讼时效仅适用于请求权;第137条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。由此，c错误;第139条规定，在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。第140条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。由此b选项正确。第138条规定，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。由此，d选项是错误的。本题正确答案是ab.3.甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证? a.丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”

b.丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元” c.戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”

d.己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债” 答案：abc 解析：《担保法》第六条规定，本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第22条规定，第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。根据上述规定可知，abc项中丙、丁、戊的行为都符合法律规定的保证方式，因此，构成保证，应选;d项属于抵押而非保证，因此d项错误，不选。

新起点2013年司法考试模拟试卷a卷（试卷三）

提示:本试卷为选择题，由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。

一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1-50题，每题1分，共50分。

1.下列关于民事权利的说法中错误的是？

a.甲公司与银行签订借款合同，银行对甲公司享有的要求其还款付息的权利不具有排他性 b.乙公司与丙公司协议，丙公司不在乙公司建筑的某楼群前建造高于该楼群的建筑，乙公司对丙公司享有的权利具有支配性

c.债务人到期不履行债务，债权人要求保证人履行，保证人以债权人未提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行，保证人的这种权利是形成权

d.债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制 2.下列关于法律事实表示错误的是？ a.王五遗失了司法考试的证书，发出了一个广告称送还者将得到1000元报酬。该行为构成意思表示

b.邻居家起火，12岁的小明奋力救火，可以发生基于事实行为的债务 c.张三嫌一个手机款式低劣愤而弃之，这构成事实行为 d.李四向一个自动售货机投币买饮料，该行为构成意思表示

3.甲向某商店订购10块高级手表作为其单位的年终奖励发放，该手表据称为瑞士进口手表，主要特点是防水功能强，每块售价2000元。甲为了多拿回扣，便与商店商量，愿意将手表价格提高，即在合同中将手表售价写为4000元，但商店需要每只手表给甲回扣1500元，商店同意。后来发现该手表并非瑞士进口，而是国内某小手表厂生产，防水功能很差，价值不到100元。甲即向商店要求退货，并拿出合同为证据要求商店退还每块手表4000元。双方为此事僵持许久，1年零2个月后，甲向法院提起请求撤销该买卖合同。对此，下列说法正确的是？

a.该合同为可变更可撤销合同，理由为欺诈

b.该合同已经超过撤销权的行使期间1年，故法院不支持甲的主张 c.该合同为无效合同，自始无效

d.该合同为可变更可撤销合同，理由为显失公平

4.2010年2月1日，李某急需现金支付一笔合同货款，遂向江某提出以年息30%的利率借款20万元，借期1年。江允，双方就此立约。1年后李某因货销不畅而无力还款。江某诉至法院，李某反诉借款协议系江某乘人之危，显失公平，要求撤销。下列有关此案的表述中，正确的是？

a.江某乃乘人之危，李某可撤销合同

b.若30%的年利率为同期银行存款利率的3倍，则显失公平，李某可撤销合同 c.如李某确无力偿还，可判决分期偿还 d.本案的诉讼时效应至2012年2月1日

5.下列哪种情形下，甲的行为构成无权代理行为？

a.甲受乙之托，以乙的名义与乙的女友前往民政部门办理登记结婚手续 b.甲受乙之托，代表甲参加某商场的开业剪彩仪式，甲还临场发挥致辞一番

c.丙受乙之托紧急前往外地采购某时令药材，到目的地后丙患急病住院，找到当地的大学同学甲代位采购，甲顺利完成任务

d.甲受乙之托前往外地与乙的债权人丙协商分期偿还债务事宜，甲刚接触到丙即接到乙的电话通知解除授权，甲继续与丙协商相关事宜 6.甲于2008年5月2日向好友乙借款5万元，双方约定甲在下个月2日之前偿还。借款期满，甲并未如约偿还，乙碍于情面也未向甲索要。天有不测风云，2010年3月3日，乙猝死，乙有很大一笔财产需要被继承，而其继承人直到2010年5月3日才确定，2个月后，乙的继承人才猛然想起该债务的存在。则此时乙对甲的该债权？ a.不受保护，因为诉讼时效已过

b.仍受保护，诉讼时效期间还有5个月c.仍受保护，诉讼时效期间还有2个月 d.仍受保护，诉讼时效期间还有1个月

7.甲银行对乙享有60万元借款债权，还款期限为2008年8月20日，丙与甲签订保证合同，没有约定保证方式和保证期间，丁与甲签订抵押合同并且办理抵押登记。此外，丙在甲银行存有一笔定期存款。下列表述错误的是？ a.甲对乙行使的权利，适用诉讼时效期间

b.甲对丙主张的权利，即存在除斥期间，又存在诉讼时效期间，前者可以自由约定，后者不可以自由约定

c.丙对于甲主张的权利，不适用诉讼时效期间 d.甲对丁主张的权利，适用诉讼时效期间

8.江南公司以其厂房做抵押，先后向甲银行借款100万元，乙银行借款200万元，丙银行借款300万元，并依次办理了抵押登记。其中，就甲银行的债权，又有戊提供了保证一份，没有约定自己的担保范围。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位，并办理了变更登记，但乙银行与戊并不知情。因江南公司无力偿还三家银行的到期债务，法院组织拍卖其房屋，仅得价款450万元。下列分析正确的是？

a.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行150万元 b.甲银行得不到清偿、乙银行200万元、丙银行250万元 c.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行300万元 d.甲银行可以请求戊承担100万元

9.甲在2010年7月将自己所有的住房楼卖给乙，约定半年后交房，乙于同年8月6日申请办理预告登记。9月15日甲因资金周转困难，在乙不知情的情况下将该层楼抵押给银行并登记。期间，丁一直认为自己对于该楼房享有共有权，并于9月5日申请异议登记。异议登记后，丁发现自己的证据不足，遂对此事不再理会。下列哪一判断是错误的？ a.抵押合同有效，但抵押权不能设立，因为丁进行了异议登记 b.抵押合同有效，但抵押权不能设立，因为乙进行了预告登记 c.乙、丁的登记效力期间分别为3个月、15天

d.如当时银行认为已经有丁的异议登记，所以拒绝接受该楼房抵押，致使甲未得到贷款，则甲可以追究丁的赔偿责任

10.王某有一栋三层楼房，每层面积相等，在楼顶设置了一个商业广告牌。后王某将该楼房出售给甲乙丙兄弟三人一人一层，并各自办理了房产证。下列表述中正确的是？ a.甲要拆除广告牌，则需要经过另外二人的一致同意方可办理 b.该广告牌的收入应该由甲乙丙三人均分

c.如甲要出售一层给朋友丁，则乙丙都主张优先购买权的，应该由二人均分购买 d.三层的丙可以主张其对楼顶及其广告牌的排他性权利

11.甲乙兄弟分别享有65%与35%的份额共有某市区的一栋楼房，登记在甲一人的名下。乙在外地居住，甲未与乙协商，将楼房进行豪华装修后出租给丙3年，尚未到期。现甲未经乙的同意，又以自己名义与第三人丁签订一份买卖合同但尚未办理过户登记手续。甲乙还有一出嫁姐姐戊离婚后，近期想回甲乙居住的城市定居。关于以上五人之间的关系，下列叙述正确的是？

a.甲的装修行为并无不妥

b.甲丁之间的合同即使事后经过乙的追认，丙也可以向法院主张宣告无效 c.如甲乙决定将楼房出卖给戊，需要提前通知丙，丙可以主张优先购买权 d.丁不构成善意取得，因为还没有完成物权登记 12.张三有一只手表在旅游期间遗失，另一游客李四拾得后以市价卖给了王五，王五又赠给自己的女友。两年半前张三已经得知了以上事实，期间曾经向李四主张过赔偿损失，但未果。请问下列判断错误的是？

a.假设李四没有卖给王五而一直保有该手表，则张三仍然可以请求李四返还该手表 b.现在张三有权利要求王五或者王五的女友返还该手表 c.现在张三可以请求李四进行损害赔偿 d.王五的女友已经取得手表的所有权

13.某县城有两户居民，诗人王英与左邻马兰约定，为了方便王英眺望远处的一处湖泊，马兰在10年内不得将其二层楼房的高度增盖到超过王英的三层楼房的高度；同时作为补偿，王英要从自己的院墙打开一个3米宽的豁口专门供马兰一家人同行以便利其进入主街道。二人为此签订了一份书面契约，在过去的3年里履行愉快。关于此约定，下列叙述正确的是？ a.双方的约定由于没有登记，所以不生效力

b.如后来甲乙丙三人分别购买了王英楼房的一层，则任何一人都可以向马兰主张不得盖高楼 c.如后来丁戊二人分别购买了马兰的楼房一层，则王英可以向丁戊主张不得盖高楼 d.王英马兰各自将自己的楼房出卖后，二人的约定不再具有约束力

14.2008年5月10日，甲以自有房屋1套为债权人乙设定抵押登记。6月10日，甲又以该房屋为债权人丙设定抵押，但一直拒绝办理抵押登记。9月10日，甲擅自将该房屋转让给丁并办理了过户登记。下列说法中错误的是？ a.乙可对该房屋行使抵押权 b.甲与丙之间的抵押合同已生效 c.甲与丁之间转让房屋的合同无效 d.丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失

15.甲为乙的债权人，乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款，未经乙同意将电动车出质于丙，丙不知此车为乙所有而接受。下列哪一选项是错误的？ a.丙因善意取得而享有质权

b.因未经乙的同意丙不能取得质权

c.甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任

d.对电动车因天灾而毁损、灭失的，乙不得向丙索赔

16.甲（出卖人）与乙（买受人）签订买卖合同，合同总价款200万元，乙支付定金50万元。后甲只如期供应给乙一半数量的货物，剩余部分无力供应。乙要求甲双倍返还定金100万元，甲不同意，双方发生纠纷。对此，下列表述中正确的是？ a.本案中，定金条款合法有效，甲应支付其100万元

b.本案中，定金条款无效，因为定金数额不符合法律规定，乙只能主张损害赔偿责任

c.本案中，定金条款部分无效，40万元部分有效，超过40万元的部分不具有定金效力，乙有权主张甲双倍返还定金80万元

d.本案中，定金条款部分无效，40万元部分有效，但乙仅有权主张甲返还定金40万元，另返还其余的30万元 17.张三的一只名表3年前被李四偷走，2年多后李四向另一同行王五炫耀，被后者抢走戴在自己的手脖上已经过1年，由于不甚爱惜，手表外壳已经有多处明显划痕。期间李四多次向王五索要未果，现在张三获知一切详情。就现在三人之间的关系，下列叙述不正确的是？ a.张三可以请求王五返还手表给自己 b.李四可以请求王五返还手表给自己 c.张三可以请求李四承担赔偿责任 d.李四可以请求王五承担赔偿责任

18.甲于2009年1月1日借给好友乙100万元，约好年底归还，乙未经甲的同意，先与丙约定由丙承受其对甲之债务；甲于同年12月12日将债权转让与丁，次日甲将事实通知了乙，以下说法正确的是？

a.乙与丙约定由丙承受其对甲之债务，该约定应当经甲方同意，否则不生效力 b.甲将债权让与丁的协议，通知乙时生效] c.12月12日，丁可以请求乙归还欠款

d.2009年年底，丁可以请求乙归还欠款和利息

19.甲、乙、丙三人有多年的业务合作关系。5月5日，甲与乙交流时谈起甲最近的一批低价木材将照顾合作伙伴，以丙为出卖对象，就等丙答应了。5月6日，乙因另外一批生意向丙寄发合同书时顺便发出了甲出卖这批木材的合作意向。信件于5月7日到达。5月8日，丙致电报甲：将近日汇款，亲自上门提货。5月9日，甲收到电报后回电话称不用着急付款，将送货上门。对此，下列表述正确的是？ a.甲的要约在5月7日生效

b.甲和丙间的合同在5月9日成立

c.5月8日丙致电甲属于要约d.5月7日乙致丙的合同书所载合作意向性质属于要约邀请 20.甲公司与乙公司签订了一份木材购销合同，未约定交货地点，也未约定交货时间，且未签订补充协议。合同签订一周后，甲公司将合同约定的木材交给丙运输公司运往乙公司所在地。在货物运输途中，遭遇罕见的泥石流致使货物全部毁损。下面哪一项表述不正确？ a.合同虽然没有约定交货的时间，合同仍然可以履行，甲公司可以随时发送货物 b.货物毁损灭失的风险应该由甲公司承担，因为货物尚未送到乙公司所在地 c.标的物毁损灭失的风险应该由买受人乙公司承担 d.丙运输公司不应承担违约责任

21.甲公司与乙之间存在买卖合同一份，买方乙去甲公司拉货100包，由于甲公司工作人员的失误多装了2包，乙当时也未留意。拉回后出售价为每包500元。乙将售款5万元存入银行，多出的1000元借给朋友丙，约定利息每月50元。3个月后甲公司派人员交涉此事，则下列表述中正确的是？

a.乙有义务返还1000元及按银行同期利率计算的利息收入 b.乙有义务返还1000元，但约定的利息收入应该上缴国家

c.乙有义务返还1000元，但约定的利息收入应该扣除乙的劳务费用，其余上缴国家 d.乙先为善意不当得利人，后转化为恶意不当得利人

22.病人张某在病愈之后，送给医生李某一面锦旗，上书“妙手回春，医德如春”八字，李某倍加珍惜，将锦旗悬挂在诊所正面的墙上。后李某与病人王某发生争吵，王某气愤之余将锦旗从诊所墙上拽下，并扔到大街上，并对过往行人嚷嚷：“这哪里是什么妙手回春，分明是一个江湖骗子。”请问王某的这一行为侵犯了李某的什么权利？ a.荣誉 b.名誉权

c.荣誉权和名誉权d.财产权 23.某日清晨，甲出门遛狗。甲的狗看见马路对面草坪上乙的小狗，即挣脱甲向马路对面冲去，不料在路中央被汽车当场撞死。经查，汽车司机丙正常行驶，车况良好，当时发现甲的狗及时刹车，仍然没能够避免将狗撞死。同时，丙免费搭载了单位同时丁，因紧急刹车造成丁轻伤，花去医疗费3000元。对于甲的狗被撞死以及丁受伤的损失，以下说法正确的是？ a.甲可以要求丙赔偿狗的损失，因为狗是丙撞死的 b.丁可以要求丙承担违约责任

c.丁可以向丙提起侵权之诉，要求丙赔偿3000元医疗费 d.甲应当对丁的损失承担无过错责任 24.甲患重大疾病到某医院诊治，主治医生诊断后认为需要动大手术。手术后未见好反而病情更甚。在是否承担赔偿责任问题上，该医院的哪个抗辩理由即使有证据支持也不能成立？ a.该医疗损害的造成，医院没有过错

b.当时紧急情况下，医生抢救时已经尽到合理诊疗义务

c.该手术需要大量输血，医疗损害是因为向医院供血的市血液中心的血液有问题所致 d.在术前已告知患者手术有风险和规范疗程，但患者拒不配合医院的诊疗

25.下列所作的各种关于公司的分类，哪一种是以公司的信用基础为标准的分类？ a.总公司与分公司 b.母公司与子公司 c.人合公司与资合公司 d.封闭式公司与开放式公司

26.甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日，董事长任某见王某开一辆新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王调换，并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为，下列哪一种说法是正确的？ a.违反公司章程处置公司资产，其行为无效 b.违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效 c.并未违反公司章程，其行为有效

d.无论是否违反公司章程，只要王某元恶意，该行为就有效

27.高某、蒯某、于某是雪夜有限公司的三名股东。事实上，高某是代亲戚景某持股，双方签有代持股协议，高某被记载在出资证明书、股东名册和工商登记上。蒯某的真实姓名为吴某，其借用朋友蒯某的身份证进行的注册登记。2012年2月，于某将股权转让给好友葛某并签订了股权转让协议。关于该股权转让和股东的认定问题，下列哪一选项是错误的？ a.高某与景某的代持股协议无效

b.被冒充的蒯某对雪夜公司不承担任何责任 c.在公司变更股东名册后，葛某即成为公司股东

d.在公司登记机关办理股权登记后该股权转让取得对抗效力

28.天南有限公司的董事胡某挪用公司大笔资金投资艺术品损失惨重，其他的董事和监事因为和胡某私交甚好对此一直置若罔闻，股东秦某对此非常气愤，以下哪一说法是正确的？ a.秦某可以公司的名义向胡某提起代表诉讼 b.秦某可以自己的名义向胡某提起代表诉讼

c.如果秦某持股不到1%就没有提起代表诉讼的资格 d.秦某提起的代表诉讼如果胜诉则将赔偿归秦某所有 29.王某依公司法设立了以其一人为股东的有限责任公司。公司存续期间，王某实施的下列哪一行为违反公司法的规定？

a.决定由其本人担任公司执行董事兼公司经理

b.决定公司不设立监事会，仅由其亲戚张某担任公司监事 c.决定用公司资本的一部分投资另一公司，但未作书面记载 d.未召开任何会议，自作主张制定公司经营计划

30.张某于2012年6月加入一专营汽车修理业务的普通合伙企业，张某的出资为人民币10万元。此外，张某擅长汽车修理技术，其他合伙人同意将其技术也折合成一定比例的出资。因张某与其他合伙人关系熟稔，合伙协议没有约定利润分配方案，大家决定分红时再协商。2012年7月，张某自作主张将一些陈旧的汽车配件低价卖给了废品回购站2012年8月，为给儿子筹措留学费用，张某又将自己在合伙企业中的财产份额出质给邻居李某。因为资金还有缺口，不久之后张某又向其他合伙人提出分红请求并希望减少出资，他的上述行为才被大家知晓。对本案下列哪一叙述是正确的？ a.张某用技术出资是违反法律的

b.张某私自出卖汽车配件的行为当然无效 c.张某私自将财产份额出质的行为当然无效

d.张某如果无法就分红方案同其他合伙人协商一致，就由合伙人平均分配利润

31.周某、吴某、郑某是一家有限合伙企业的三名有限合伙人，企业向2012年5月成立以来发生诸多变故，对这些变故所导致的后果以下哪一叙述是正确的？ a.周某因一场大火焚尽家财而当然退伙 b.吴某被流氓殴打成为白痴而当然退伙

c.郑某目睹周某和吴某的不幸遭遇后惊恐之下转为了普通合伙人，那么他对作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任

d.如果周某、吴某、郑某全都退伙，那么该有限合伙企业应当解散

32.万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我同法律所禁止或无效？

a.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同 b.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业 c.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元 d.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管

33.破产法设立的重整、和解和破产清算三种程序之间，存在一定的可转换性。以下关于这种可转换性的说法哪一项是错误的？

a.破产案件受理后，只有债权人才能提出和解申请

b.债务人申请破产清算的案件，在破产宣告前，债权人或者债务人的出资人可以申请重整 c.债务人进入重整程序或者和解程序后，可以在具备特定事由时，经破产宣告转入破产清算程序

d.债务人一旦经破产宣告进入破产清算程序;则不得转入重整或者和解程序篇三：民法复习1.民法调整（）的人身关系和财产关系。a、平等主体的自然人之间 b、平等主体的法人之间

c、平等主体的自然人之间、法人之间、自然人和法人之间 d、平等主体的自然人、法人、其他组织之间

2.民法和其他部门法都可调整人身关系，但民法与其他部门法的保护方法不同。（）3.《中华人民共和国民法通则》于__________由第六届全国人民代表大会第四次会议通过，1987年1月1日起施行。4.人身关系

5.人身关系与人身不可分离，其包括人格关系和_________。6.下列属于民法所说的财产的有（）。a、土地 b、房屋 c、商标d、商业秘密

7.世界上第一部采取民商合一的模式编纂的民法典是（）。a、《瑞士民法典》 b、《苏俄民法典》 c、《法国民法典》 d、《德国民法典》

8.民法是只调整平等主体之间人身关系和商品关系的法律。（）9.《民法通则》第1条规定，“为了保障公民、法人的合法的__________，正确调整民事关系，适应社会主义现代化建设事业发展的需要，根据宪法和我国的实际情况，总结民事活动的实践经验，制定本法。”

10.作为历史上最完备的一部奴隶制成文法典的《国法大全》，其包括（）。a、《查士丁尼法典》 b、《法学阶梯》 c、《学说汇撰》 d、《新律》

11.民法作为一种权利法，其内容多为任意性规范。（）12.下列社会关系中，属于民法调整的是（）。

a、某市公安局与其辖区内的家具公司订立买卖办公桌合同 b、张某向某银行借款

c、刘某房屋倒塌，砸伤过路行人 d、王某盗窃李某藏在家中的毒品

13.按照内容，罗马法分为________、物法和诉讼法。14.形式意义上的民法是指（）。

a、最高人民法院关于作出的适用于民法案件的司法解释 b、出版社出版的民法学大辞典

c、依照法定程序且按照一定体例系统编纂的民法典 d、民法学者出版的民法典建议稿 15.简述民法调整的财产关系。

16.民法调整以平等自愿为基础的财产关系，根据其内容可以分为________和财产流转关系。17.因民法最直接且最集中地确立和保护自然人、法人的权利，故其为权利法。（）18.简述我国民法的适用范围

19.下列属于《法国民法典》贯彻的基本原则的是（）。a、所有权绝对原则 b、契约自由原则 c、禁止权利滥用原则 d、过失责任原则

20.通常我国民法的追溯力，体现为__________原则，即如果民法具有追溯力，有利于保护民事权益，就使该法律具有追溯力。21.试论民法的体系化。

22.罗马法在法律体系上也是诸法合一，其对后世各国影响最大的是（）。a、宪法 b、行政法 c、公法 d、私法 23.（）是现代民法的基础和源头。a、日耳曼法 b、罗马法 c、法国民法典 d、德国民法典

24.广义的财产是指具有经济价值的权利和义务的总和，因此，没有经济价值的利益不属于民法调整的财产关系。（）

25.甲是一位从事熟肉食品加工的个体工商户。一日，当地工商管理部门接到群众举报，称甲用死鸡加工烧鸡，工商管理部门即派乙前往调查。经检验，情况属实，乙当场查封了全部烧鸡。甲不服，与乙发生冲突。在争执中，甲将乙的手机摔坏。问：（1）乙查封甲的烧鸡的行为是否属于民法调整？为什么？（2）甲摔坏乙的手机的行为是否属于民法调整？为什么？ 26.实质民法 27.《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》于（）由最高人民法院审判委员会通过。a、1986年4月12日 b、1987年1月1日 c、1988年1月26日 d、1985年4月10日

28.世界上第一部社会主义民法典是（）a、《法国民法典》 b、《苏俄民法典》 c、《民法通则》 d、《德国民法典》

29.下列属于民法调整范围的有（）。a、税务局向“四海为家”饭店征税

b、公安人员对违反交通规则的人进行罚款 c、张同学和李同学之间确立了恋爱关系

d、黄同学将邝同学打伤，邝同学要求黄同学赔礼道歉，并赔偿损失 30.形式民法

31.大陆法系各国有的采取民商合一制，有的采取民商分立制，现在我国没有民法典，也没有商法典，从《民法通则》与《合同法》的规定来看，我国立法体现的是__________。32.《中华人民共和国民法通则》分__________章共156条。

33.划分公法与私法的标准历来有不同的学说，当今主导学说为。该说认为，没有任何一方当事人是以公权主体的性质参加的法律关系才属于私法范围。34.以下不属于人格利益的是（）。a、名誉 b、荣誉 c、肖像 d、姓名

35.2003年5月1日，重庆市渝北区统景五一综合商店（被告）向重庆市渝北区供销合作社（原告）发函中称：“本单位借用重庆市渝北区供销合作社联合公积金，用于修建固定资产和补充流动资金，并逐年还本付息。现尚欠余额17199元。本单位严格遵守重庆市供销社和关于重庆市渝北区供销合作社有关联合公积金的管理规定，尚欠余额逐年偿还。”由于重庆市渝北区统景五一综合商店不能偿还该债务，重庆市渝北区供销合作社遂诉至法院。

法院认为：联合公积金是集体商业的公共积累资金，主要用于集体商业企业职工的网点建设和经营活动因流动资金不足的宏观调剂及集体商业职工的技术培训等；由原告统一管理、统一调配、统一使用。因此，该资金属各集体商业所有。原告行使的只是对该资金的管理权。1997年体制改革前，原被告间存在行政隶属关系；而改制时，双方未对联合公积金进行处理。这表明联合公积金的性质尚未改变。因而，原告诉称被告欠其联合公积金的争议不属于民法所调整的平等主体之间的争议。因此，原告的起诉请求不属于人民法院管辖。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第108条之规定，裁定如下：驳回原告重庆市渝北区供销合作社的起诉。

问：根据我国现行法律的规定，法院的裁定是否正确？并说明理由。36.试论民法的性质

37.我国民法得渊源有哪些？

38.民法和经济法都可调整财产关系，因此它们的调整对象有时可相同。（）39.下列不属于我国民法渊源的有（）。a、判例

b、民法单行法

c、最高人民法院的司法解释

d、行政法规与地方法规中的民事规范 40.简述民法调整的人身关系的特征。

41.下列属于民法基本原则的功能的是（）。a.立法准则功能 b.行为准则功能

c.审判准则d.授权司法机关进行创造性司法活动 42.公序良俗原则

43.张某购买了一套商品房，该房共有两间浴室，最大一间面积为10平方米，现张某欲装一特大浴缸，占地面积为8.6平方米，装水后重量将达到4吨。经检测，该浴缸的安装将危及该楼房的安全。请问，张某的行为违反了民法中的哪一项基本原则？（）a、公平原则 b、平等原则

c、禁止权利滥用原则 d、自愿原则

44.民法基本原则是民法调整的社会关系和的综合反映 45.公共秩序 46.自愿原者 47.自愿原则

48.甲知其房屋南边邻地将建一高层楼房，但佯装不知，将房屋售与乙。半年后，南边高楼建成，乙之房屋得不到阳光照射。甲的行为违反了民法的（）。a、自愿原则 b、情势变更原则 c、等价有偿原则 d、诚实信用原则

49.下列属于我国民法基本原则的是（）。a．平等原则 b．意思自治原则

c．诚实信用原则d．权利不得滥用原则 50.甲住在乙楼上，甲经常在深夜大声放音乐，严重影响了乙的休息，乙要求甲停止此行为，甲拒绝乙的要求。甲行为违反了民法的（）原则。a、平等b、自愿c、等价有偿d、权利不得滥用

51.（）是自愿原则和禁止权利滥用原则的根基。a、平等原则 b、诚实信用原则 c、公序良俗原则 d、公平原则

52.是民法其他基本原则的基础，没有该原则，则其他民法基本原则就失去了存在的根基。53.《民法通则》第4条规定：“民事活动应当遵循自愿、公平、的原则。”

54.民法的平等原则是指民事主体的权利能力平等和平等，而不是指不同所有制经济的经济地位平等。

55.甲杀害了乙，乙的继承人因乙死亡而继承乙的遗产，引起该继承关系发生的法律事实属于（）。a．事件 b．民事行为 c．违法行为 d．事实行为

55.下列关系中，不属于民事法律关系的是（）。a．继承关系 b．合同关系 c．物权关系 d．税收关系

56.下列哪种情形成立民事法律关系？（）a．甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜 b．甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你

c．甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗 d．甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡 57.关于民事法律关系，下列哪一选项是正确的？（）a.民事法律关系只能由当事人自主设立 b.民事法律关系的主体即自然人和法人 c.民事法律关系的客体包括不作为 d.民事法律关系的内容均由法律规定 58.下列权利中不属于民事权利的是（）

a婚姻自由权b亲属抚养权 c 作品修改权 d 仲裁请求权

59.王某和张某签订了一份合同，约定同时履行，王某在自己还没有履行的情况下，请求张某履行，张某予以拒绝，这时张某所行使的权利是（）a抗辩权 b绝对权 c形成权 d请求权

60.甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度,离去时拒付餐费,乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣,乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应定性为（）a是行使同时履行抗辩权 b是行使不安抗辩权 c是自助行为 d是侵权行为

61.下列关于民事权利的说法哪一个是正确的?()a．人格权是一种绝对权，不存在对应义务

b．甲要求乙归还5000元借款，乙声称根本没有借钱予以拒绝，乙在行使抗辩权 c．债权请求权属于相对权，不具有排他性

d．甲通知乙，声称双方的买卖合同显失公平，要求撤销该合同，甲在行使形成权 62.下列权利中不属于人身权的是()a.姓名权 b.继承权 c.肖像权 d.荣誉权

63.下列关于民事权利的表述哪一个是错误的？ａ．抵销权是一种形成权ｂ．知识产权是一种支配权ｃ．债权请求权不具有排他性

ｄ．支配权不存在对应义务64.根据权利的作用，以下民事权利中属于形成权的是（）。a．物权 b．知识产权 c．人身权 d．撤销权 65.2007年5月，张某从华丰商场购买了一台热水器。同年6月，该热水器因质量问题给张某造成了人身伤害。2008年10月，张某向华丰商场提出交涉。双方协商未果，张某于同年12.人民法院提起诉讼。张某有权请求华丰商场承担何种民事责任？（）a．仅有权请求华丰商场承担侵权责任 b．仅有权请求华丰商场承担违约责任

c．有权请求华丰商场承担侵权责任和违约责任 d．只能在请求承担侵权责任或违约责任中选择其一

66.甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时拒付餐费，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣，乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性？ a．是行使同时履行抗辩权b．是行使不安抗辩权 c．是自助行为 d．是侵权行为

67.下列关系中，属于民事法律关系的有（）。a．基于法人的名称而发生的名称权关系 b．自然人交纳所得税关系

c．工商局对违法经营企业的罚款

d．企业因不履行合同依约定向对方支付违约金 68.下列法律事实属于自然事实的有（）。a．不可抗力 b．人的出生 c．时间的经过 d．侵权行为

69.民事权利（）。

a.都是由民事法律规范直接规定的 b.都是特定人对特定人的权利

c.可以由当事人在法定范围内协商决定 d.属于民事法律关系的内容 70关于民事权利，下列哪些选项是正确的？

a．甲公司与乙银行签订借款合同，乙对甲享有的要求其还款的权利不具有排他性

b．丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑，丁对丙享有的此项权利具有支配性 c．债权人要求保证人履行，保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行，保证人的此项权利是抗辩权

d．债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制

71.下列引起民事法律关系产生、变更、消灭的法律事实中，不属于民事法律行为的是（）a.人的出生 b.人的死亡 c.时间的经过d.签订合同

72.肖某生前立有遗嘱，指明其全部财产归其女儿肖乙继承，则该遗嘱继承法律关系的发生有赖于下列哪些事件和行为？（）a 被继承人肖某的死亡

b 肖乙具有完全民事行为能力 c 肖乙未出嫁

d 肖甲所立遗嘱的合法有效

73.旭日东升属于民事法律事实中的事件 74.民法上的形成权主要包括撤销权、追认权、抵消权、解除权。而催告权本身不是形成权。75.平等的人之间在社会交往中形成的一切社会关系都是民事法律关系。

76.违反民事义务是承担民事责任的前提，承担责任必然违反了义务，违反了义务未必一定承担责任。

77.1、民事法律关系是以___________为内容的社会关系。78.民事法律关系包括主体、客体、__________ 三种因素。79.民事法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果、____。

80.以是否以意思表示为要素作为标准，行为可分为民事行为、准民事行为、______。81.事件与状态是对________的区分。

债权人代位权与诉讼时效（共五则范文）

第一篇：债权人代位权与诉讼时效

第二篇：债权人代位权制度的理解与适用

第三篇：债权人代位权制度的理解与适用

第四篇：我国债权人代位权制度之检讨

第五篇：债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制

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