施工挂靠人的权利大全

第一篇：施工挂靠人的权利大全

施工挂靠人的权利

“实际施工人”是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的主体，包括施工企业、施工企业分支机构、工头等法人、非法人团体、公民个人等，目的是为了区分有效施工合同的承包人、施工人、建筑施工企业等法定概念。

没有建筑资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义对外承揽工程，这种行为在实务中常被称为“挂靠行为”，挂靠主要指无相应资质的企业或个人，为承揽工程项目，违反法律禁止性规定，以各种形式借用有相应资质的建筑企业的名义，从事工程承包、建设的行为。借用资质关系中的实际施工人即指挂靠关系中的实际施工人。

一、借用资质施工产生的原由及法律后果

1、由于实际施工人借用资质承揽工程最终导致的是建筑业市场的混乱，影响建筑业市场的健康有序发展和建筑工程质量，给国家和人民的生命财产安全带来威胁，《中华人民共和国建筑法》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》针对建筑施工企业的资质作了严格的规定，建筑施工企业只有在取得相应等级的资质证书后，方可在许可的范围内从事相关建筑活动，严格禁止没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义从事建筑活动，并明确借用具有法定资质企业名义承揽工程的合同无效。

虽然法律针对实际施工人借用资质承揽工程这一问题作了明确的禁止性规定，但在建筑行业中，由于资质入门标准高，获得相应建筑资质不易，建筑业发展快、规模大，具有合法资质的企业或个人数量太少，难以满足建筑市场发展需求，加之高额利润回报的吸引等原因，导致建筑行业中存在大量的借用资质承揽工程的现象。

2、依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效:(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”之规定，实际施工人借用资质签订的施工合同应认为为无效合同，通常情况下，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

但在建设工程领域中，鉴于实际施工人借用资质从事建筑活动的现象普遍存在，如果完全否定实际施工人的经济权益，不仅不利于解决建筑行业的矛盾，还会激化社会经济的不稳定因素，为此，最高人民法院在《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条明确规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”该条规定是基于我国建筑行业的特殊情况和普遍现象作出的特殊规定，一方面法律否定借用资质从事建筑活动的行为的合法性，另一方面又强调对实际施工人应得工程款的保护。

二、实际施工人主张欠付工程款的救济途径

1、依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”之规定，为保护弱势群体的利益和维护社会和谐，若转包人和分包人没有向实际施工人支付全部工程款，也没有能力支付，而发包方还有其他的工程款未支付完，在未支付工程款的范围内，实际施工人可以突破合同相对性，直接向发包方主张欠付工程款。

2、依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，该规定仅列明了转包、违法分包两种突破合同相对性的情形，并未列明借用资质（挂靠）的情形是否可以适用该规定。那么借用资质关系中的实际施工人能否突破合同相对性向发包方主张欠付工程款呢？

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的适用在司法实践中一直存在较大争议，例如，最高院在“（2014）民申字第737号”裁判案例中明确认定：“实际施工人出现于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一、四、二十五、二十六条。实际施工人旨在描述无效施工合同中实际承揽工程的低于法定资质的施工企业、非法人单位、农民工个人等，包括借用建筑企业的名义或者资质证书承接建设工程的承包人、非法转包中接受建设工程工程转包的承包人、违法分包中接受建设工程分包的分包人等情形。实际施工人出现的前提要件是建设施工合同存在非法转包、违法分包及借用有施工资质的企业名义承揽建设工程等无效情形。” 通过分析前述案例可知，法院认为借用资质的实际施工人是可以突破合同相对性向发包方主张欠付工程款的。

但通过检索近两年案例发现，最高院在适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条时的规则已发生变化，最高院在“（2017）最高法民终377”案例中明确认定：“曾贵龙并未提供证据证明其与荣达公司形成了事实上的建设工程施工合同关系，因此，即便认定曾贵龙为案涉工程的实际施工人，其亦无权突破合同相对性，直接向发包人荣达公司主张建设工程合同权利。”最高院在“（2017）最高法民申3613”案例中明确认定：“建邦地基公司并未提供证据证明其与中冶集团公司形成了事实上的建设工程施工合同关系，因此，即便认定建邦地基公司为案涉工程的实际施工人，其亦无权突破合同相对性，直接向非合同相对方中冶集团公司主张建设工程合同权利。

至于建邦地基公司与博川岩土公司之间的内部权利义务关系，双方仍可另寻法律途径解决。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条适用于建设工程非法转包和违法分包情况，不适用于挂靠情形，二审判决适用法律虽有错误，但判决结果并无不当。该解释第二条赋予主张工程款的权利主体为承包人而非实际施工人，建邦地基公司主张挂靠情形下实际施工人可越过被挂靠单位直接向合同相对方主张工程款，依据不足。”与最高院（2017）“最高法民终377”及“（2017）最高法民申3613”案例观点相一致的陕西高院案例“（2018）陕民终184号”，陕西高院在判决中明确认定：“《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。

根据本条规定，只有在涉案工程被转包或者违法分包的情况下，实际施工人才可主张发包人在欠付工程价款范围内对其承担责任。本案中，迪旻公司和中建公司之间是借用资质的挂靠关系，而非转包或违法分包关系，故不符合本条司法解释的适用情形。一审判决适用该条规定，判令发包人金花公司在欠付中建公司工程价款范围内对迪旻公司承担付款责任，适用法律确有错误，本院予以纠正。”

通过上述分析，实际施工人突破合同相对性的适用情形系建设工程存在非法转包或违法分包，借用资质（挂靠）的情形不包括其中。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条突破了合同相对性，最大限度的保护了实际施工人的经济权益，但是从司法实践来看，过去对《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的理解与适用比较混乱，缺乏统一的适用尺度及标准，但近两年以来，法院针对《建工解释《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的适用条件采取越来越严格的态度，不能对该条随意做扩大解释，并依据该条规定任意突破合同的相对性。

3、通过上文分析，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条适用的条件是存在转包或违法分包的情形，这些违法情形将导致双方当事人签订的建设工程施工合同的效力归于无效，但借用资质关系中的实际施工人并不能依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条突破合同相对性向发包方主张工程款，那么借用资质的实际施工人该如何主张权利呢？

挂靠人与被挂靠人之间本质上是一种委托关系，依据《合同法》第四百零二条：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”在签订施工合同时，如果发包人明知存在挂靠的事实，挂靠人则可依据该条规定主张权利。

依据《合同法》第四百零三条：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外”之规定，在签订合同时，发包人不知道存在挂靠事实的，挂靠人则可依据该条规定主张权利，但若出现“第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同”的情形时，挂靠人可依据《合同法》第73条:“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担”之规定，借用资质方（挂靠人）可以依据挂靠协议，通过被借用资质方（被挂靠单位）提出相应的工程款给付主张，如借用资质方（被挂靠单位）怠于向发包方主张工程款的，则挂靠人可根据该规定向人民法院提起债权代位权之诉。

4、对于建设工程案件而言，告对了主体，对于案件的胜诉具有重要意义，否则，赢了官司却难以执行，这样的胜诉判决也就失去了价值。因此，在面对多级转包、多层违法分包情形下，实际施工人可否将其上游的所有违法转包、发包人全部纳入被告主体范围呢？最高院“（2015）民申字第1504号”案件给出了否定性结论：发包人的概念仅限于业主，其它任何一个转包或违法分包合同中的发包人一方，不应视为《建工解释》第26条之规定的发包人。

在建筑行业中，虽然民营企业或个人借用资质承揽工程的情况普遍存在，但终究属于违反法律禁止性规定的行为，若放宽无资质的企业或个人借用资质承揽工程，牺牲的是法律的价值，最终将导致建筑市场的混乱不堪。只有严格要求建筑企业施工资质的条件，才能让建筑行业在法治的轨道上健康发展，牺牲了眼前的利益，才能保证未来的长治久安。实际施工人应尽量减少或避免借用资质承揽工程，贪图一时之利，最终可能会为此付出更惨痛的代价。

第二篇：项目施工挂靠合同

甲方（管理方）：_____ 法定地址：___________ 法定代表人：_________ 乙方（挂靠方）：_____ 住所：_______________ 身份证号码：_________ 电话：_______________ 为了进一步深化企业改革，发挥甲方（管理方）的宏观调控职能，增强企业活力，提高企业的经

甲方（管理方）：_____

法定地址：___________

法定代表人：_________

乙方（挂靠方）：_____

住所：_______________

身份证号码：_________

电话：_______________

为了进一步深化企业改革，发挥甲方（管理方）的宏观调控职能，增强企业活力，提高企业的经济效益，甲方（管理方）经与乙方（挂靠方）充分协商，一致同意就乙方挂靠在甲方下属建筑项目经理部事宜签订以下协议书：

一、甲方同意乙方挂靠经营甲方下属项目经理部，乙方挂靠期间以甲方项目经理部名义自主经营、独立核算、自负盈亏。工程任务自行承揽。

二、挂靠期间因乙方以甲方的名义承建工程项目，所以甲方有责任对工程负责，凡以甲方名义签订的施工协议，乙方必须无条件执行甲方与建设方签订的施工协议条款及本工程相关的其他协议。

三、挂靠期间乙方实行大包干施工，包质量，包工期，包安全，包材料采购，包人员与施工组织。施工期间乙方必须自觉维护甲方的企业信誉，严格按照国家现行的施工技术规范和验收标准以及施工图纸进行施工，确保工程质量，安全施工，文明施工和按期完工，如发生偷工减料以次充好或发生其他质安事故或逾期交工，一切经济损失以及建设方对上述问题追究甲方的一切责任均由乙方承担，需追究刑事责任的，也由乙方承担责任。

四、甲方向乙方提供承接工程任务的公司资质，向乙方提供工程报建所需要的有关资料，协助乙方办理工程协议签订和办理工程开发，凡须由施工单位负责交缴的费用和资料等有关费用均由乙方负责。甲方同时协助乙方办理收付工程款和协助协调与工程管理部门以及建设方的关系。

五、甲方有权对正在施工的工程项目和施工地盘进行全方位的管理和指导，乙方必须无条件接受甲方的管理。对发现有违反质安操作规程施工的或发现有质安隐患的，甲方有权责令停工整顿。对不服从管理多次违规不改的视为蓄意损害甲方企业信誉，甲方有权无条件更换施工队伍，乙方不得有异议。

六、乙方挂靠甲方下属项目经理部经营期间，对所属施工队的管理必须严格执行计划生育管理规定和有关综合治理的管理条例；严格按照规定用工，依法办理所聘员工各种手续，所聘员工要三证齐全，特殊工程要持证上岗，要将所聘员工的有效证据及资料复印件报送甲方一份备查。交工资料要交一份给甲方工程部备案。

七、为规范施工现场的管理，乙方挂靠经营期间必须配备足够的工程管理人员，即项目经理、中初级工程技术人员若干人以及施工员、质安员、材料员、电工、起重工、电焊工、架子工等特种工，施工现场要配足持证上岗的管理人员。

八、施工质量指标奖罚办法：乙方挂靠期间每年必须实现优良工程一项（如当年无交工工程的不计），每增加一个优良工程按建筑面积由甲方给予奖励：_________平方米以下的奖励______元，_____平方米以上_______平方米以下的优良工程项目奖励____元，_____平方米以上的优良工程奖励_________元。如当年有交工程项目但未有优良工程则按交工项目建筑面积计算实行______平方米以下的工程增加_____元挂靠费用，_________平方米以上_________平方米以下的增加_________元，_________平方米以上的增加_________元。如出现交工项目第一次交工验收时不合格则给予乙方罚款_________元。以上费用均不包含在挂靠费用之内。

九、挂靠期间暂定为_________年，即_________年_________月_________日起至_________年_________月_________日止，挂靠期有效期满后如乙方仍有在建工程项目未完工的仍按原有的规定收取5％工程管理费。挂靠前乙方原有的在建工程或停工缓建工程或其他工程结算余款仍按原收费标准交缴工程管理费。

十、挂靠管理费用为每年_________元。

交费办法：每年分两次交缴挂靠管理费，当年_________月_________日至次年_________月_________日为一，当年___月___日前一次性交清第一年_________％的挂靠管理费，次年_________月_________日前一次性交清第一的剩余_________％挂靠管理费，以后每年挂靠管理费按此办法交缴，逾期交缴视为乙方违约，按拖欠款和拖欠时间每日计罚_________％滞纳金。

十一、本挂靠协议生效前，乙方必须向甲方缴纳_________元保证金，如挂靠期间乙方发生任何违法违规或违反本挂靠协议的行为，或者发现乙方有其他有损甲方信誉的行为给甲方造成企业名誉损失或经济损失时，乙方除承担一切经济与法律责任外，甲方有权罚没上述风险保证金，乙方不得有异议。如挂靠期内乙方无违约行为，将风险保证金退还乙方。风险保证金不计利息。

十二、挂靠期间乙方按工程进度收取的建设方的工程进度款必须转入甲方帐户，待扣除税金后其余工程款转给乙方。其他工程备料款或建设方不按工程进度支付的工程款，甲方为避免乙方将工程款项挪作他用，乙方同意甲方在保证工程正常施工需要的前提下分期支付。

十三、本协议双方签名盖章乙方交齐风险保证金后生效。挂靠期满，双方债权债务结清以及乙方结清以挂靠单位名义在外的债务后自动失效。

十四、本协议一式四份，双方各执两份。

十五、本协议未尽事宜双方另行协商解决。

甲方（盖章）：_________乙方（签字）：_________

代表（签字）：_________

_________年____月____日_________年____月____日

第三篇：施工升降机挂靠协议(空白)

挂 靠 协 议

甲方：

乙方：

今乙方购买机械厂行号为施工升降机壹台，备案号，因乙方为了出租施工升降机无资质向甲方挂靠一台施工升降机，挂靠后甲方向乙方每年收取挂靠费元。

一、乙方向甲方挂靠后施工升降机在安装、拆除、维修、使用、运输、保养等发生的一切大小安全事故，一切经济责任和行事责任全部由乙方自行负责。

二、税费每年签定合同之日起押税金元，如开发票达 到元以上的税金后将退还元押金，如没发生元以上的税金就将此元上税，元甲方不再退还乙方。例如 川C上了元的税金，剩余元不能抵第二台的税金。

三、施工升降机必须买保险元以上，如未买保险发生安全事故，与甲方无关。

四、甲乙双方协商同意后，签字之日起生效，本合同一式二份，甲乙双方各执一份。

甲方单位：

法人代表：

乙方地址：

乙方代表：

年月日

第四篇：建筑施工企业挂靠协议书

承 包 协 议 书

发包方：，住所：号，电话：法定代表人：，职务：

承包方：

根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》等法律法规的规定，双方在平等、自愿、诚实守信的基础上，达成如下协议，以供双方共同遵守，并全面、正当履行。

第一条发包方是依法成立的有限责任公司，并具备相应的建筑物拆除资质，具体如下：

1、《企业法人营业执照》：注册号：，注册资本：人民币万元，实收资本：人民币万元，经营范围：，营业期限：；

2、《建筑业企业资质证书》：证书编号：6，资质等级：，有效期：；

3、《安全生产许可证》：编号：，许可范围：，有效期：；

4、负责人及专业技术人员具有相应的资质。

第二条承包方是完全民事行为能力人，能独立地承担民事责任，履行民事义务。

第三条发包方同意全权委托承包方作为其代理人，代为办理如下事宜（详见《授权委托书》）：

1、代为办理工程的招标、投标事宜；

2、若中标，根据《中标通知书》的要求与招标人签订书面的合同文件；

3、全面负责工程的拆除工作，严格按照与招标人签订的合同文件履行义务；

4、全面负责工程拆除现场的安全工作，确保不发生人员损伤、财产损失；

5、其他事项：。

第四条根据本协议第三条的约定，若中标，则发包方同意将工程的拆除工作发包给承包方，由承包方以发包方名义自行开展拆除、现场安全等工作，并将存在的异常情况及时向发包方说明。

第五条由承包方以发包方名义与招标人进行有关工程价款的结算，具体工程价款金额、结算时间及支付方式等，由承包方与招标人在双方签订的合同文件中予以明确约定，但发包方应当提供一切必要的协助义务。

第六条因拆除工程发生的人工费、材料费、机械费及相应的税、费等全部由承包方承担，与发包方无关；承包方应当及时交纳有关税、费；前期投标费用也由承包方承担。

根据前款约定，因拆除工程产生的利润全部归承包方所有，发包方对此表示同意，没有异议。

第七条根据双方的约定，承包方同意向发包方支付承包费，具体如下：

1、数额：人民币元整；

2、支付时间：；

3、支付方式：。

第八条若中标后，未征得承包方书面同意，发包方自行施工或擅自将该拆除工程承包给第三人，则应当向承包方支付人民币元整的违约金，并赔偿乙方的经济损失。

第九条本协议未尽事宜，由双方签订补充协议；与本协议具有同等法律效力。

第十条本协议争议，同意提交合同签订地人民法院管辖。

第十一条本协议一式二份，双方各执一份，具有同等法律效力。

第十二条本协议自双方签章之日起生效。

第十三条本协议签订于年月日。

发包方（盖章）：承包方（签字）：

法定代表人（签字）：

年月日年月日

第五篇：建造师挂靠聘用协议人专用

国家建造师聘用协议书

甲方：北京国鸿嘉业建筑文化发展中心

乙方:

因甲方公司发展需要，需聘用 专业 贰 级建造师一人，经过真诚友好协商，甲方同意聘用乙方，在乙方的配合下为其办理注册手续，具体条款如下：若因建委出台新政策，甲方因不能抗拒原因不能给乙方注册成功，乙方需无条件的退还建造师定金，甲方退还乙方建造师材料。

甲方聘用乙方的期限一年，即注册成功日期起后顺延一年.乙方配合考安全员B本，不转社保。

二、甲方权利与义务

1、合同期间，甲方有权使用乙方的资质证书申报甲方公司的企业资质及年检。免费为乙方办理初始注册、续期注册、变更注册、年检等相关手续，并在《执业手册》上登记聘用期间的执业情况。

2、合同期间，甲方工程项目由乙方担任建造师的，须另行签订协议并支付相关责任报酬。除此之外甲方不得将乙方的资质证书用作其他任何用途（乙方另行授权的除外）。聘用期间乙方不承担甲方任何工程项目的任何相关责任。甲方工程项目如果需要乙方担任项目经理，须另行签订责权协议并支付相关报酬。

3、甲方应妥善保管乙方的注册证书及其他有关材料。注册建造师执业印章及其它证书原件应在注册成功后（10工作日内）及时交还乙方本人保管，但牵及公司年审须提供有关证书原件时，乙方有义务及时（5个工作日）向甲方提供相关证件。【不挂项目不挂章】。甲方负责乙方的继续教育一切费用。

4、甲方应根据协议要求，按时支付乙方的聘用工资.【甲方负责考安全B本的相关费用】。

三、乙方权利与义务

1、双方签定协议后，乙方应于 / 年 / 月 / 日向甲方提供有关资质申报及建造师注册所需要的相关材料（包括建造师执业资格合格证书、大学文凭、身份证、一寸彩色相片4张）。以上材料如需配合提供原件应配合提供，不能推延时间或不提供。

2、在甲方办理资质年检及建设行政主管部门的检查时，乙方需配合甲方并及时提供有关身份证、学历文凭等证明材料。

3、甲方在申请注册期间，乙方积极配合甲方进行初始注册，以便顺利注册成功。

4、及时提醒甲方支付聘用工资及提供银行帐号，在银行账号发生变动时，应提前以传真或手机短信形式通知甲方。

四、聘用工资及支付方式

1、经双方商定，甲方同意给乙方聘用工资是 元。聘用工资。

2、乙方将上述第三条第1款所要求的建造师注册所需要的相关材料交与甲方后,甲方支付给乙方第一年预付聘用工资 人民币。

3、甲方确认乙方证书注册成功后20个工作日内，支付给乙方第一年剩余聘用工资 元人民币。考完B本后付2000，甲方电汇到乙方提供的银行卡中。印章是100元由乙方支付。

五、证书的保管

完成注册后，乙方同意将《注册建造师注册证书》交由甲方管理，甲方应妥善加以保管。执业印章和资格证书由乙方自己保管。