政府合同的起草、审查与签订

第一篇：政府合同的起草、审查与签订

政府合同的起草、审查与签订

本文所指政府合同是指以各级行政机关为主体签订的公务合同、民商合同、行政合同、招商引资协议、合作开发协议等。这既不同于纯粹的行政合同，也不同于普通的民事合同。由于签订合同的主体的特殊性决定了签订合同、审查合同的特殊性。

政府合同文本的起草

一、争取起草合同文本。在合同主要条款达成一致后，会有一方负责起草合同文本。在实践中往往有些当事人不愿意起草合同文本，作为政府合同必须由政府一方负责起草。一般来讲，文本由谁起草，谁就掌握主动。因为口头上商议的合同条款要形成文字，还有一个过程，有时，仅仅是一字之差，意思则大相径庭。起草一方主动性在于可以根据双方协商的内容，认真考虑写入合同中的每一条款。而对方则毫无思想准备，有些时候，即使认真审议了合同中的各项条款，但由于文化和理解上的差异，对词意的理解也会不同，难以发现对我方不利之处。所以，在谈判中，应重视合同文本的起草，尽量争取起草合同文本。

二、合同双方应承担的权利、义务应当明确具体切忌含糊笼统。根据合同诈骗的特点，为了防止对方利用合同条款来弄虚作假，应该严格审查合同各项条款以便使合同权利义务关系规范、明确，便于履行。对于合同的主要条款，特别是关于交货地点、交货方式、质量标准、结算方式、货物价格的约定更要力求表达的清晰、明确、完整，决不能含混不清或者模棱两可，如果约定不清楚会给合同以后的履行埋下隐患。许多合同只规定双方交易的主要条款，却忽略了双方各自应尽的责任和义务，特别是违约应承担的责任。这样，无形中违约成本降低了，削减了合同的约束力，还有一种情况是，有些合同条款写得十分含糊笼统，即使是规定了双方各自的责任、义务，但如果合同条款不明确，也无法追究违约者的责任。

另外，还应该注意的是，在平时交易中的约定俗成的事项如商业惯例、合同的一些附随义务等最好写入合同。

三、签收条款注意事项。最有效的签收是既有收货单位负责人或业务员签名验收，又加盖收货单位的公章或业务章。如果只有业务员签收，对方不愿加盖任何单位章的，这种情况在实践经常出现。在这种情况下，可以采用以下三种方法来处理;一是要求对方通过银行付几次款或盖章对帐，即要从收货单位的银行帐户上汇款到送货单位的银行帐户上，而且要保存好以前的签收单。这样，即使以后这个业务员被收货单位解雇、只要你有以前的收货签收单及银行的电汇单为证，也可以证明该业务员的行为代表收货单位，货款也就不怕收不回了。二是在合同中先约定收货方式，比如收货方多列几个业务员作为收货人。这些人收货人签字视为单位签收。三是在列明收货人或者运用银行转账等方式时，应当注意收货人被单位解聘事宜。在这种情况下，可以先在合同中这样约定：“如果这些业务员被解聘，对方必需提前书面多少日通知我方，否则合同所列人员签收视为单位签收。”这样才会保证合法利益不受损害。

四、违约责任的约定。违约条款是明确约定违约的责任，为将来可能的诉讼与维权打下良好的基础。违约责任的约定要注意四点：

1、在约定违约责任时“违约金不能和定金同时使用”合同法规定只能选择其一；

2、在约定违约金时，注意写明赔偿了违约金后保留要求继续履行的权利，不让违约金变成解约金的性质；

3、在约定违约责任时，没有规定具体违约责任赔偿计算方式时，或者对违约造成的损失难以计算时，在合同中事先约定违约金的具体数目；

4、在约定违约责任时，最好列明哪些损失属于违约赔偿的范围，合同法规定了直接损失可以作为赔偿范围，但是也规定了可预见损失也属于违约赔偿范围，什么是可预见损失，诉讼时难已证明，所以在约定违约责任时，最好列明那些损失属于赔偿范围。

五、约定争议管辖权条款。争议管辖权条款的约定用于避免对方精心设计的司法陷阱。一些骗子往往在其所在地经营了良好的社会关系，利用地方保护主义逃避法律制裁。所以在约定争议管辖条款时，一般应约定由自己所在地的人民法院管辖。但事与怨违，往往双方对管辖条款难以达成一致意见在我方所在地法院管辖。这时可以选择约定甲方或者乙方所在地的、合同履行地、合同签订地、标的物所在地人民法院都有管辖权。当约定双方所在地的人民法院都有管辖权时，如果发生了争议，应当尽快向本地的人民法院提起诉讼，否则，如果对方先起诉的，对方的人民法院将首先立案，你将不得不到对方所在地打官司，对财力与精力消耗都比较大。

在合同约定管辖权时要注意以下三点：

1、民事诉讼法规定合同约定管辖，双方当事人可以约定双方当事人住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地法院管辖，在选择时只能选择其中一项，否则约定无效；

2、在选择仲裁管辖时一定要注意仲裁机构名称不得有错，更不能选择多个仲裁机构否则约定无效；

3、约定了法院管辖就不能约定仲裁管辖，二者只能择一。

六、合同中质量条款的约定。合同中标的质量问题是合同的主要条款，在签订合同时应当注意。作为供货合同或者加工承揽、定做合同，在合同中对质量一定要约定明确。首先，可以参考国家标准、部门标准、地方标准、行业标准等。如果有同一等级有多种标准，还应当明确约定采用那个标准。如果在没有这些标准时，在合同中一定要注意设立标的质量审查办法，否则会引起质量纠纷。要求提供质量检测报告时一定约定“检测主体”，就是谁出检测报告有效。还有一点要注意的是质量异议期、质量保证期约定，如果双方没有签合同或合同上没注明对质量的负责期限，则送货单上最好注明质量异议期。比如，可以这样约定"对于有质量问题的产品必须在收货后15天内书面提出，30天内退换，否则，视为需方验收完全合格。质量保证期是多少时间内质量有问题由我方负责，目前有些产品法律法规没有规定质量保证期，所以我们自行进行约定。在约定时，还要注意，在保证期内出现质量问题的处理方式、方法。

政府合同的审查

人民政府法制工作机构负责合同的审查、备案、监督工作。审查合同的具体内容，应包括以下几个方面：

一、审查合同主体是否合法。

第一，审查合同对方是否有资格签订合同，让对方提供营业执照复印件并加盖公章，以便查经营范围，特别是特许经营种类如：烟、酒、盐、化工源料等。

第二，审查合同签章是否与合同中对方单位属名一致、签约代表的委托授权书内容有无，如果对方公章为法人的分支机构或内设机构，应要求其提供所属法人机构的授权书。对方在合同上签公章，并不能保证合同是有效的，还必须保证合同的签字人是对方的法定代表人或经法定代表人授权的经办人。如对方签字人是法定代表人，那么在签订合同之前，应要求对方提供法定代表人的身份证明，营业执照副本或工商行政管理机关出具的法人资格证书;如对方仅业务人员，则还应让其提供企业及其法定代表人的授权委托书、合同书、业务人员自身的身份证明以及财产担保书等相关证明文件，切忌仅凭对方提供的银行账户、合同专用章等不全面、不规范的文件就与其签订合同。同时也应该从根本上杜绝那种仅凭老关系、熟面孔或熟人的介绍就与对方签订合同的做法。有担保人的合同，审查担保人是否具有担保能力和担保资格。

二、审查合同内容合法性有效性。

三、审查合同意思表示的真实性。

四、审查合同条款是否完备。应按照合同的性质，依据相应的法律法规的规定对合同条款进行认真审查，确定合同条款有无遗漏，各条款内容是否具体、明确、切实可行。避免因合同条款不全和过于简单、抽象、原则，给履行带来困难，为以后发生纠纷埋下种子。

五、审查合同的文字是否规范。审查合同时，应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符合都仔细推敲、反复斟酌。确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义含糊不清的文字表述，并及时纠正容易引起误解、产生歧义的语词，确保合同的文字表述准确无误。

六、审查合同签订的手续和形式是否完备。１、审查合同是否需要经过有关机关批准或登记，如需经批准或登记，是否履行了批准或登记手续；２、如果合同中约定须经公证后合同方能生效，应审查合同是否经过公证机关公证；３、如果合同附有生效期限，应审查期限是否届至；４、如果合同约定第三人为保证人的，应审查是否有保证人的签名或盖章；采用抵押方式担保的，如果法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的，应审查是否办理了登记手续；采用质押担保方式的，应按照合同中约定的质物交付时间，审查当事人是否按时履行了质物交付的法定手续；５、审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章。

审查的方式：

第一步 形式审查

（一）将合同文件本身分为三部分：

开头：合同名称、编号、双方当事人和签约条款

正文：第一条至最后一条

签署部分：双方签字盖章、签署时间、签署地点

形式审查就是看一看一份合同是否具备这三部分，这三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常见的错误有：当事人名称不一致、不完全、错误或矛盾，合同名称与实质内容不符、时间签署前后不一样，地址、法定代表人错误等。

（二）形式审查还要看是否附有对方营业执照、其他证书、法定代表人身份证明书、委托书等相关材料。看相关文件之间内容是否有矛盾之处。

第二步 实质审查 主要是对合同正文的审查，这是合同最关键的内容，包括：

（一）合同条款是否完备、合法。

（二）合同内容是否公平，是否严重损害集团公司利益。

（三）条款内容是否清楚，是否存在重大遗漏或严重隐患、陷阱。

合同条款是否完备的审查标准，以采购合同为例

1、双方名称或姓名和住所列明当事人的全称、地址、电话、开户银行及帐号。

2、标的。动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等；不易确定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白；不动产应注明名称和座落地点。

3、数量。数量要清楚、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者行业规定。

4、质量。国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。可能有多种适用标准的，要在合同中明确适用哪一种，并明确质量检验的方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。

5、价款或报酬。合同明确规定价款或报酬数额、计算标准、结算方式和程序。

6、履约期限、地点或方式。履行期限要具体明确，地点应冠以省、市、县名称，交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具体、清楚。

7、违约责任。应明确规定违约责任，赔偿金数额或具体计算方法。

8、解决争议的方法。选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法，不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决，也不要出现“由法院管辖或者仲裁机构仲裁”的条款。约定通过诉讼解决的，还可以约定管辖法院；约定由仲裁机构裁决的，应写明具体仲裁机构名称。

9、合同生效条款。一般应当写明：“合同自合同双方（或者各方）法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章（合同专用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，还应当写明： “本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的，或者合同约定须经公证等生效条件的，应当在合同中写明并及时办理相关手续。

10、清洁文本条款。合同中应当写明：“本合同正文为清洁打印文本，如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议。合同正文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束力。”在签署过程中，应注意：当合同中有清洁文本条款时，合同中的所有条款文字与数字（签署人签字、时间签署与盖章除外）均应当事先打印完成，不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。

合同条款内容是否合法，其实就是要审查合同条款或者内容是否违反国家的法律法规，是否构成无效的情形。在这里，熟悉相关合同法条文是最起码的要求。

合同条款是否公平，是否清楚，审查时没有固定的方法，只有逐字逐行地看，认真地看，提高文字理解和驾驭能力也是相当重要的。

第三步 沟通、参照与寻找法律依据

一般的合同，经过第一步、第二步的审查，一些初级的问题都能予以解决。为防止审查出现重大遗漏和差错，做好第三步就显得十分必要。

沟通――指的是与合同经办人、起草人甚至对方进行沟通，就合同谈判、协商及合同目的等内容进行交流，合同条款中不清楚或者含糊的条款，也需要他们作出明确的解释和说明。

参照――找到与所审合同相关的国家合同示范文本、行业推荐的示范合同文本、企业的合同范本等，对照在条款和内容上有何重大差别，分析或者询问原因。

寻找法律依据――在合同审查中，一定要对照合同法和相关司法解释的规定来判断送审的合同内容是否合法、合理、可行，要不要修改、应当怎样修改，需要寻找肯定或者否定的法律依据、司法实践依据和经济依据。审查有名合同，要看合同法总则和分则对该合同的专门规定；审查无名合同，更是要审慎行事。

政府合同的签订

合同的签订程序是在合同已经起草完毕，并经过有关部门的审查后进行的最后一道工序。

一、合同形式的选定。毫无疑问，政府合同应当使用书面形式，但是书面合同又有不同的类型：（1）合同确认书签字及双方当事人通过电报、电传、信件等方式签订合同，事后以书面形式加以确认的合同形式。（2）表格合同，是指双方当事人同意的条件和内容，主要体现为一定表格上的记载，不能全面反映当事人权利义务的简易合同。（3）保险单、车票等合同凭证。合同凭证是借以确认双方权利义务的一种载体，表明当事人之间已经存在着合同关系，它并不是合同本身。政府合同要求的书面合同应该是正式的、正规的合同。

二、合理选择、确定我方签约人。政府合同的签订一般应当是主官亲自进行。也可由具体代理人进行签约，代理人进行签约一般应该为分管的副职。或者是具体执行部门的主官。

三、合同内容完成后，双方盖章有关事项。合同一般双方当事人的代表签订后，有一个盖章过程。有时，对方往往以未带公章为由，要求单位先盖章，自己在把合同代回单位盖章。这样处理，是很危险的。可以要求对方拿一份合同回去盖章后，再拿来与我公司盖章的合同交换，这样就可以避免合同被对方串改的情况出现，同时在双方没有注明合同签订地时，还可以已此方式争取合同签订地在我方住所地，以便为诉讼埋下伏笔。

第二篇：审查起草合同注意事项

审查、起草合同注意事项

律师在着手起草或审查合同之前，应通过电话、电子邮件，最好是面谈的形式或直接参与谈判，摸清当事人拟签合同的真正目的，包括动机。实践中，明明是加工承揽合同，有的当事人当作买卖合同处理；明明是一般合作建房合同，有的当事人当作合作开发房地产合同处理，结果导致合同名不副实。有的当事人企图以合法形式掩盖非法目的，例如，明明是企业相互借贷合同，确要搞成一份合作经营合同。

只有明确合同目的，律师才能搞清合同各方的真实意思；只有明确合同目的，律师才能确定合同的性质及合同的准确名称；只有明确合同的目的，律师才能“规划”合同双方的权利和义务及违约责任；只有明确合同的目的，律师才能确保合同的有效性。应注意合同的有效性

保证合同的有效性，乃律师义不容辞的责任。律师要特别注意我国《民法通则》第五十八条的规定和我国《合同法》第五十二条的规定。判断合同有效还是无效，除了上述规定外，还要注意一些特别法的相应规定。只要不违背我国法律法规强制性和禁止性规定，合同的有效性就得到了保障。律师在起草和审查某一合同时，应特别注意相关法律、法规和司法解释当中强制性和禁止性规定。关于合同有效性问题，事实上包括三个方面的问题，一是合同主体是否适格，二是合同目的是否正当，三是合同内容、合同形式及程序是否合法。合同个别条款无效并不导致整个合同无效，整个合同无效并不导致合同约定的仲裁条款无效。当合同个别条款无效时，律师只需修改该个别条款；当整个合同无效时，律师就要放弃当事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

应注意合同的平衡性

所谓合同的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务要相对平衡。没有只有权利而没有义务的合同，一方享受了权利，就必须承担相应的义务，权利与义务必须“匹配”，不应出现有权利主题而没有义务主体、或有义务主体而没有权利主体的情形，一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对应。过分强调一方的权利、忽略合同相对方的利益的合同草稿，要么得不到签署，要么变成“显示公平”！虽然律师是受合同一方委托，律师当然要注意委托方的利益，但若不考虑合同相对方的利益或者不注意合同的平衡性，绝对不是一个好律师！有的律师在起草合同时，还往往为合同相对方设立了诸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聪明才智”迟早会被“发现”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高阁”，要么你起草的合同虽然得到了签署，但在履行过程中由于这些陷阱会逐步暴露而遭到合同相对方的种种刁难。最终，导致当事人的合同目的不能实现。吃亏的，还是你的当事人，甚至是你本人。“机关算尽反误了卿卿性命”，教训不可不吸！

应注意合同的可操作性

实践中，大量合同缺乏可操作性，具体表现在：对合同各方权利的规定过于抽象原则，对合同各方的义务规定不明确不具体，或虽对各方的义务作了详细规定但没有违约责任条款或对此规定不清，合同虽规定了损失赔偿但没有计算依据，整个交易程序不清晰，合同用语不确切等等。“实现合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和实现利益均衡的具体保证”，尤其像建设工程合同、合作开发房地产合同、BOT合同诸如此类的履行周期长、影响因素多、风险大的合同，更需要对于可操作性做出更高的要求。关于合同可操作性问题，西方发达国家律师的经验值得我们借鉴。君不见，在美国甚至我国港澳台地区，一份“简单”的个人房屋租赁合同，可能长达十几页，各方权利义务规定得清清楚楚，违约责任非常详尽，对可能产生歧义的名词还用一章作出“定义”，虽然读起来有点拗口，但执行过程中不容易产生歧义、误解和扯皮。从某种意义讲，合同就是立约方对合同所涉事项的事先“规划”和“设计”，这种规划和设计既包括对立约各方“角色”的规划和设计，也包括对交易程序的“规划”和“设计”，还包括立约各方如果在履行过程中产生争议不能达成共识一旦“诉诸法律”的“规划”和“设计”。工程建设，如果规划不当，设计不周，后果可以想象，同样，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用现代俗语解释，合同就是立约各方制定的游戏规则，没有详细的规则，何谈游戏？

应注意合同结构的合理性

合同结构是指合同各个组成部分的排列、组合和搭配形式。合同通常由三部

分组成，即首部、内容、结尾。首部一般包括标题、合同编号、双方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户行、账号等；内容一般包括签订合同的依据和目的（常见的鉴于条款）、标的物、数量和质量、价款或酬金、履行方式、地点和期限、违约责任、合同生效及终止、不可抗力、争议的解决方式、法律适用、保密、权利放弃、权利转让、继承者和受让人、修订、可分割性、全部协议（常见的取代条款）、未尽事宜、通知、合同正副本份数及保存、附件等；合同结尾一般包括签约单位盖章及签约单位授权代表签字、签约时间、签约地点等。

实践中，严格按上述顺序排列的合同并不多见，对一般条款或通用条款如不可抗力、争议的解决方式、法律适用、保密、通知，大部分合同均未叙述。合同内容繁多，并无固定模式，如何编排，取决于律师个人习惯、经验和对合同所涉事项的精湛理解乃至律师的心境和态度。

合同各方的权利和义务无疑是合同内容重中之重，笔者的经验是以各方权利和义务为中心编排合同其它内容，通常做法是：在对合同标的物、数量和质量、价款或酬金、履行方式、地点和期限等合同必备条款进行叙述后，采取专章的形式对各方权利与义务进行界定，然后就是各方的保证和承诺，紧接着就是违约责任条款及争议解决方式，其他条款统统放在合同后半段或以“一般规定”作单章叙述。这样做有三个好处，一是能抓住重点，二是叙述方便，三是能够保证合同整体框架的协调。

追求合同结构合理性就是要让合同整体框架协调、各条款功能互补，从而避免和减少合同条款之间的矛盾和歧义。应注意合同体例的适用性

合同体例通常是指合同简繁及合同各条内容排列形式。有的合同方方面面的内容都要涉及，有的合同力求简要；有的合同采取先有“章”，后有“条”，“条”下面是“款”，“款”下面是“项”，有的合同只有“条”、“款”、“项”，有的合同干脆就按“一、二、三 ┅┅ ”顺序排列。合同体例既要视委托人要求和委托人情况而定，又要与合同所涉事项、金额、履行方式、有效期、操作难易程度等因素相一致，即因人而异、因事而异，不能千篇一律。

由上可知，一份好的合同应该是：目的正当，内容、形式和程序有效，各方

权利与义务关系均衡，具有可操作性，并且结构合理，体例适应，此乃律师追求的目标。

第三篇：合同起草签订注意问题

在顾问单位合同培训课上得讲稿 瞿凯俊 北京市泰福律师事务所律师

各位领导、各位与会的朋友们：大家上午好！我作为中铁特货运输有限责任公司的法律顾问，非常荣幸今天能应邀就合同的起草、签订暨应注意的问题和大家一起进行探讨。

现结合在对贵公司的合同进行审查中发现的问题发表以下观点：

一、合同的定义及形式合同是平等主体的自然人、法人、其他社会组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（关键词：平等主体。举例：在合同审查中经常发现贵公司提供的合同中出现“罚款”的字样，该字眼带有浓厚的行政色彩，其体现的是管理者与被管理者之间的不平等的隶属关系，因此，合同应避免使用这样的字眼。）根据我国《合同法》的规定，合同的形式主要有有书面形式、口头形式和其它形式：

1，书面形式。如果法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。例如《合同法》、《担保法》规定：融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同和技术转让合同及保证合同、抵押合同、质押合同等，定金应也以书面形式约定。如果当事人约定采用书面形式订立合同，也应当采用书面形式。如果法律、法规规定或当事人约定采用书面形式的，当事人未采取书面形式，合同不成立。但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。同样，采用书面形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

2，口头形式。双方口头约定也可以成立合同，口头合同是日常生活中应用最广泛的合同形式，但口头合同容易在履行过程中发生争议，对于不能即时清结的合同应当尽量避免使用。（举例：上街买衣服、买菜的行为。）

3、电子合同形式。也就是我们常说电子邮件、传真等以电子数据形式形成的合同。此种形式，目前我们运用的比较少，缺点是在发生纠纷时证据效力不及书面形式效力高，所以尽量不采用。对于企业来说，合同一般都是比较重大、复杂的经营事项，一般也不是即时清结的，所以应该尽量采用书面形式。（贵公司在这方面做得相当优秀，合同不论大小都采用了书面形式，并且还推行了层层把关的合同联签制度，这一点实在是难能可贵的。）

二、合同签订前的准备工作在起草、签订合同前，首先要了解签订合同的意图。

1，了解签订合同的谈判底线。在合同签订过程中，商务谈判是一项重要的工作，谈判过程也就是双方对合同条款权利与义务讨价还价的过程。签订合同首先就应当了解己方的谈判底线，也就是说哪些是可以放弃的，那些是必须坚持的，知道这些才能使我们在签订合同时具有针对性。

2，明确签订合同的真正目的。只有明确了合同目的，才能摸清合同各方的真实意思，才能确定合同的性质及合同的准确名称，才能“规划”合同双方的权利和义务及违约责任，才能确保合同的有效性，也才能最有效地保护己方的利益。

三、起草、签订合同的基本原则合同的基本原则是指对合同关系的本质和规律进行集中抽象的反映，其效力贯穿于合同始终，并具有克服合同的局限性的根本性原则。我国《合同法》规定的基本原则有：第三条的平等原则、第四条的自愿原则、第五条的公平原则、第六条的诚信原则、第八条的法律约束力原则等。这些基本原则是起草和拟定的准绳，合同总体上应不违反这些基本原则。在合同的起草、签订过程中，除应当遵循上述基本原则外还应当坚持以下原则：

1，己方起草原则在合同签订之前，往往由一方负责起草合同文本。在实践中有些当事人不愿意起草合同文本，我们认为这种做法不妥当。一般来讲，文本由谁起草，谁就掌握主动。经口头商议使基本意见达成一致后，需要把口头语言转化为书面语言的过程，就是合同的起草工作。起草一方主动性在于可以根据双方协商的内容，认真考虑写入合同中的每一条款。而对方则毫无思想准备，有些时候，即使认真审议了合同中的各项条款，但由于文化和理解上的差异，对词意的理解也会不同，难以发现对我方不利之处。所以，应重视合同文本的起草，尽量争取起草合同文本。合同内容以文字的形式形成合同条款时，有时仅仅是一字之差，意思则大相径庭。（举例：有一发生在广东的真实案例，张三向李四条款300万元，同时给李四出具欠条一张。后来，张三偿还了李四的部分借款并亲笔在原欠条上予以记明，可余款未能及时偿还，李四遂起诉到法院。李四向法院出示了张三亲笔所写的借条，该欠条上对张三还款情况的记载是“还欠款200万元”。大家说这时张三欠李四多少钱？张三主张已还欠款200万，只欠款100万元；李四主张已还100万元，尚欠款200万元。双方各执一词，且均无其他证据证明自己的主张，这下可难坏了法院，案件不仅经历了一审、二审程序，还惊动我国的语言文字专家，都是一个“还”字惹得祸！）

2，合同权利义务的平衡原则

所谓合同权利与义务的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务也要相对平衡。一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对应，一方享受了权利，就必须承担相应的义务。在拟定合同时应尽量避免让一方享受过分的、不合理的权利，而另一方承受极其不公平的合同义务，要尽力追求双方权利义务的平衡。过分的强调自己的权利而剥夺对方的权力，只能使拟定的合同被拒绝，甚至导致合同事项的流产。

3，合同的可操作性原则 缺乏可操作性的合同具体表现在：合同各方权利义务、交易程序的规定过于抽象，或虽作了详细规定但没有违约责任条款加以保障。合同可操作性是达到交易目的、预防风险的具体保证，尤其是履行周期长、风险大的合同更是如此。合同双方都碍于情面，不愿意将权利义务、交易程序细化，不愿意提及违约责任或轻描淡写，这是要不得的。合同权利义务、交易程序及违约责任不但要规定，还要尽量详尽，以便在合同履行中具有可操作性。（举例：本人审查的贵公司提供的一份购销合同中对产品质量、包装方式、交货方式、违约责任等条款的约定都是“按照法律规定处理”。如此约定没有任何实际意义，不具有可操作性。）

4，合法性原则 签订合同，总是为了达到一定的目的，但是，只有合法的合同才能受到法律的保护。如果合同违法，就可能被认定为无效，不但不能达到签订合同的预期目的，还可能受到法律的制裁。在合同起草、签订时，要特别注意我国《民法通则》第五十八条、我国《合同法》第五十二条的规定和一些特别法的相应规定。应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益；是否有以合法形式掩盖非法目的的情形；是否损害社会公共利益；是否违反法律、行政法规的强制性规定。否则，会导致合同的无效。但是，合同个别条款无效并不导致整个合同无效，整个合同无效并不必然导致合同约定的仲裁条款无效。当合同个别条款无效时，只需修改该个别条款；当整个合同无效时，就要放弃提供的合同草稿，重新起草一份新的合同了。（举例：甲和乙一块赌博，甲在钱输完后向乙借款10万元继续赌博，并当场给己出具了欠条。欠款到期后，乙起诉至法院要求甲偿还欠款，大家说法院会怎么判？因为赌博是非法行为，因赌博而产生的债务也就不具有合法性，此债权债务关系不受法律保护，因此法院驳回应当乙的诉讼请求。）

四、合同的实质内容

1，合同的名称合同常见的使用名称有合同、合同书、协议、协议书、框架协议、补充协议、契约、意向书、备忘录等等。上述名称都叫合同，但其是否构成实质意义上的合同要看具体内容，即要看其是否具备合同的基本条款。一般而言，作为继续磋商基础意向书、备忘录等只能表明双方准备订立合同的意向，因不具备合同的基本条款，对双方不具有法律约束力。合同名称的确定除使用上述简单的通用的名称外，可以依据合同内容所涉及的法律关系而定。如买卖合同、租赁合同、运输合同等等。若需要对上述法律关系进一步明确，可以根据合同标的物的种类在合同名称前加入限制性的语词，比如：商品房买卖合同、房屋租赁合同、商品车运输合同。在对合同名称的拟定上，已经考虑合同法律关系的性质与标的物的种类后，不宜再加以限定或修饰，否则，合同名称就显得过于繁琐。（举例：在对贵公司的合同审查中发现有的合同名过于繁琐，比如“商品车全程转运装载及卸车配送合同书”：对以合同名限定为“商品车”并无不当，但用“全程”二字来限定合同名就没有必要，履行合同义务时是不是“全程”也不是靠合同名称来确定的，而应当看合同的具体条款，“转运装载及卸车配送”连用了四个动词，其实质是一种运输法律关系，该四种动作是运输行为的分解动作，是“慢镜头”，如此来限定合同名只能让人费解。又如“商品车铁路运输合同（武汉发车）”，在合同名称中使用括号而使该合同于其它合同构成区分，这样不够规范。再如“购销合同”实为买卖合同的内容，如此称呼还是计划经济时代的产物，现在还这么叫的确“不时髦”了！）

2，合同主体

合同的主体是依据合同享有权利、承担义务的合同当事人。合同当事人的主体资格应当合法，也应当具备相应的民事权利能力和民事行为能力。在起草、签订合同之前要对对方资格进行审查。合同主体性质不同，审查的内容和方法也不同。

对法人的资格审查 对法人资格审查主要从以下几方面进行：审查（1）是否依法成立；（2）有没有必要的财产或经费；（3）是否有自己的名称、组织结构和场所；（4）是否能独立承担民事责任。判断一个经济组织是否具有法人资格，主要是看其是否有国家工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照。（举例：一般情况下，分公司、营业部、办事处、项目部、各科室等都不具有独立承担民事责任的能力。）

对非法人单位的资格审查 非法人单位是指未取得法人资格，但依法定程序和条件取得营业执照，法律允许其从事生产经营活动的组织。对这类组织，应审查其是否按规定登记并取得营业执照。有些法人单位设立的分支机构或经营部门，可以在授权范围内，以其所从属的法人单位的名义签订合同，产生的权利义务由该法人单位承受。对这类组织，主要审查其所从属的法人单位的资格及其授权。

对自然人个人的资格审查 对自然人的资格审查主要是对自然人的自然状况的了解，确定其是否具有相应的民事行为能力。如果该自然人所签合同是依法不能独立订立的合同，应及时取得该自然人的法定代理人的追认。对保证人的资格审查 合同的签订要求有保证人担保时，还应审查保证人的主体资格的合法性。首先作为保证人必须具有民事行为能力；其次，保证人必须具有代为清偿主债务的能力；最后，保证人还必须符合以下规定：

一、国家机关不得作为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外；

二、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人；

三、企业法人的分支机构（除有书面授权）、职能部门不得作为保证人。

对代订立合同的代理人的资格审查

所谓代订立合同是指代理人在授权范围内以被代理人的名义与第三人签订合同，所签订合同的法律后果由被代理人承担。因此，在审查合同时一定要审查代理人的代理身份和代理资格，即：是否有被代理人签发的授权委托书，其代理行为是否超越了授权范围。

对于特殊行业的当事人的资格审查从事一些重要的生产资料或特殊商品的生产和经营，法律或行政法规要求取得生产许可证、经营许可证或相应的资质方可进行。在这种情况下，在审查合同主体资格合法性的时候，还应要求对方出示相应的许可证明或资质证明。

3，合同的主要条款合同中当事人的权利和义务是由合同的条款来约定的。我国《合同法》第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

（一）当事人的名称或者姓名和住所；

（二）标的；

（三）数量；

（四）质量；

（五）价款或报酬；

（六）履行的期限、地点和方式；

（七）违约责任；

（八）解决争议的方法。”

该条规定了合同应具备的主要条款，当然合同条款包括但不限于这些条款。合同主要条款也不能等同于合同基本条款，基本题条款是否判断构成实质意义上的合同即合同成立的条款。每一个成立的合同都必须具备合同的基本条款，合同的基本条款应当包括下列事项：谁与谁（合同主体）、干什么(合同事项)、怎么干（双方权利义务）、多少钱（合同费用）。回答这些问题是合同必不可少的条款，即构成合同的基本条款。

（1），谁与谁（合同主体）合同主体是法人或组织机构的应当写明名称、法定代表人姓名和职务、住所、联系电话；是自然人的应当写明自然人姓名、性别、民族、出生时间、职业、住所（户籍所在地或经常居住地地址）、联系电话。写明上述项目便于双方确认身份、便于联系，若发生纠纷时也有利于的进行诉讼或仲裁。在合同条文中一般对合同当事人进行简称，通常使用的简称是甲方、乙方等。同时，为了便于区分双方的权利义务，也通常依据不同的法律关系对合同当事人标注法律概念（法定术语），比如：委托人－受托人、买方－卖方、出租方－承租方、贷款方－借款方、发包方－承包方等。（举例：简称的规范使用问题，贵公司提供审查的一个合同是中铁冷藏公司将注销，其欲将其与物业管理公司的合同关系转让给中铁大建公司，这样就存在中铁冷藏公司、物业管理公司、中铁大建公司就原来中铁冷藏公司与物业管理公司签订的合同如何处理问题而需要达成三方协议，提供审查的合同使用了“原甲方”、“现甲方”、“乙方”的简称，不但没有使各方的称呼变得清晰，反而使合同关系更容易产生混乱。其实，该三方简称为甲、乙、丙方即可。）（2），干什么(合同事项)合同事项是判断合同双方存在何种法律关系的基本依据，也是在双方权利义务约定不明时判断双方权利义务的基本依据，合同事项是合同内容中最为核心的部分，因此，合同事项应当明确。（举例：审查贵公司的合同中曾遇到过的《商品车卸载及配送合同》在合同条文全部读完后也没有弄明白合同双方是谁委托谁干什事，只能从合同的权利义务条款中去推测、去猜测合同事项。）

（3）怎么干（双方权利义务）怎么干要回答合同当事人以何种方式完成合同、双方的权利义务是什么等问题，其是对合同当事人进行约束的基本条款，也成为一方要求对方履行合同义务的直接依据。（4）多少钱（合同费用）合同性质决定了是否产生合同费，其当然构成合同的基本条款（赠与或免除一方承担费用的除外）。有时由于实际原因的限制，往往有些合同只约定了合同费用的计算方法或结算方法。

五、起草、签订合同应注意的问题

（一）起草合同时应注意的问题1，合同结构的合理性

合同结构是指合同各个组成部分的排列、组合和搭配形式。合同通常由三部分组成，即首部、内容、结尾。首部一般包括合同名称、合同编号、双方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户行、账号等；内容一般包括签订合同的依据和目的（如鉴于条款、引言）、权利义务、违约责任、合同生效及终止、不可抗力、争议的解决方式、未尽事宜、合同正副本份数及附件等；合同结尾一般包括签约当事人签章及其授权代表签字、签约时间、签约地点等。实践中，根据合同类型有所侧重、增减，并非严格按上述顺序、条款排列。（对于合同结构应当做到的标准，让我想起了“利郎”商务男装的广告词，“简约而不简单”！）2，合同体例的适用性 合同体例通常是指合同简繁及合同各条内容排列形式。规范的作法可以参照《立法法》的规定，分编、章、节、条、款、项、目。编、章、节、条的序号用中文数字依次表述，款不编序号，项的序号用中文数字加括号依次表述，目的序号用阿拉伯数字依次表述。当然合同体例要视具体情况而定，要与合同所涉事项、金额、履行方式、有效期、操作难易程度等因素相一致，即因事而异，不能强求千篇一律。3，合同的文字的规范性起草合同时，应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符号都仔细推敲、反复斟酌。确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义含糊不清的文字表述，并及时纠正容易引起误解、产生歧义的语词，确保合同的文字表述准确无误。有时为了强调某件事，用词激烈，如：“必须、绝对”等等，其实大可不必。上述用词只能引起相对方的反感，并无特别的法律效果，使用“应当”一词已经可以表明意思。合同用词不能使用形容词，如“巨大的”、“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等；避免使用模棱两可的词语如“大约”、“相当”，亦不要泛指如“一切”、“全部”（若必须用该字眼，就应写下“包括但不限于…”）；简称必须有解释或标注；容易产生误解和歧义的词语要定义，用词要统一；标点符号亦不可轻视。俗话说：一字值千金，在合同上表现尤为突出，可谓一字之差，谬之千里。合同用语不确切，不但使合同缺乏可操作性，而且还会导致纠纷的产生，因此斟词酌句在拟订合同时显得尤为重要，不可小觑。

（二）签订合同时应注意的问题 1，合同的效力的审查合同的效力包括合同的生效、合同的无效、合同的可变更和可撤销几方面。审查合同确认合同的效力，也就是从以上几方面来判断合同是有效合同，还是无效合同，是可变更，可撤销的合同还是效力待定的合同。合同的生效是指业已成立的合同具有法律的约束力。合同是否成立取决于当事人是否就合同的必要条款达成合意，而其是否生效取决于是否符合法律规定的有效条件。《合同法》针对合同生效做出了具体规定。《合同法》第44条规定了合同生效的条件；《合同法》第44条第二款规定了须经审批程序生效的条件；《合同法》第49条规定了附条件的合同的效力；《合同法》第46条规定了附期限的合同的效力；《合同法》第47条规定了行为能力欠缺的人所签合同效力；《合同法》第48条规定了无权代理合同的效力，《合同法》第49条规定了表见代理合同的效力；《合同法》第50条规定了代表人越权行为的合同效力；《合同法》第51条规定了无处分权行为的合同的效力。上述规定在具体审查合同时，要具体情况具体分析，以甄别确定合同的效力。无效合同,由于合同存在无效事由,合同虽已成立但自始不具有法律的约束力。《合同法》第52条对合同无效做出了规定。分析合同时除了要注重它的法定条件外，还要多从当事人违法行为的因果关系的原因力上来分析导致合同无效、可变更、可撤销的原因。因当事人意思表示有瑕疵而经撤销权人请求，由法院或者仲裁机构变更其内容或者使其效力自始消灭的合同，是一种效力待定的合同。《合同法》第54条第1、2款对可变更和可撤销合同做出了规定。审查此类合同时所关注的焦点是采取何种请求权对己方最有利，这就要求需要根据己方的利益取向做出选择。

2，合同责任的审查违约责任是违反合同应当承担的法律后果。除了民事责任外，合同的当事人还有可能承担行政或者刑事责任。审查合同是应注意根据所涉及的合同的不同责任，以便提出不同的主张。如果合同一方当事人违约，应承担违约责任，根据不同的案情可以提出要求对方继续履行合同，采取补救措施，赔偿损失等要求。在选择违约请求时应站在己方的立场上，充分考己方的利益取向。

如果合同存在违约和侵权竞合的情况，就要考虑到解决纠纷的途径、方式、方法及要求。比如是通过诉讼解决还是仲裁解决，是选己方所在地还是他方所在地进行诉讼（当然指那些可以选择受诉讼地的合同）。总之，多方位的考虑最终为己方谋取利益的最大化。总之，加强合同起草与签订的把关，对预防和减少合同纠纷的发生具有重要的意义；同时，合同的起草、签订暨应注意的问题也是一项实务性很强的工作。今天，面对各位来自合同实务操作第一线的能人志士，本律师在此发表不成熟的观点，实有班门弄斧之嫌，但旨在抛砖引玉，诚邀大家一起商榷。

第四篇：律师起草、审查、修改合同交底

律师审查合同前应先了解哪些信息？

作者:周旻时间:2014-04-08浏览量 3评论 000

某些律师面对合同不知如何审查，可能不仅仅是工作经验的问题，也可能是对客户需求不明的原因。

除了当事人有特别的要求，深圳企业法律顾问律师创勤律师认为，审查合同一般应先了解以下信息：

即使当事人对于合同审查有所指示，这些指示也未必全面，应当在正式着手审查前，尽可能多的让当事人提供如下信息：

1、当事人的审查目的：当事人交易的目的是否能通过该合同得以实现，是否违反法律法规的强制性规定？

2、合同以及交易的背景

3、内容条款修改的问题：哪些条款是当事人之间约定不可以更改的。

4、审查修改结果的提交：合同审查修改后，应按照当事人的要求，专门出具修改意见或结合原告及修改意见全面修改形成新的合同文本再提交给当事人。

一、应注意合同的目的性律师在着手起草或审查合同之前，应通过电话、电子邮件，最好是面谈的形式或直接参与谈判，摸清当事人拟签合同的真正目的，包括动机。实践中，明明是加工承揽合同，有的当事人当作买卖合同处理;明明是一般合作建房合同，有的当事人当作合作开发房地产合同处理，结果导致合同名不副实。有的当事人企图以合法形式掩盖非法目的，例如，明明是企业相互借贷合同，确要搞成一份合作经营合同。只有明确合同目的，律师才能搞清合同各方的真实意思;只有明确合同目的，律师才能确定合同的性质及合同的准确名称;只有明确合同的目的，律师才能“规划”合同双方的权利和义务及违约责任;只有明确合同的目的，律师才能确保合同的有效性。

二、应注意合同的有效性保证合同的有效性，乃律师义不容辞的责任。律师要特别注意我国《民法通则》第五十八条的规定和我国《合同法》第五十二条的规定。判断合同有效还是无效，除了上述规定外，还要注意一些特别法的相应规定。只要不违背我国法律法规强制性和禁止性规定，合同的有效性就得到了保障。律师在起草和审查某一合同时，应特别注意相关法律、法规和司法解释当中强制性和禁止性规定。关于合同有效性问题，事实上包括三个方面的问题，一是合同主体是否适格，二是合同目的是否正当，三是合同内容、合同形式及程序是否合法。合同个别条款无效并不导致整个合同无效，整个合同无效并不导致合同约定的仲裁条款无效。当合同个别条款无效时，律师只需修改该个别条款;当整个合同无效时，律师就要放弃当事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

三、应注意合同的平衡性所谓合同的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务要相对平衡。没有只有权利而没有义务的合同，一方享受了权利，就必须承担相应的义务，权利与义务必须“匹配”，不应出现有权利主题而没有义务主体、或有义务主体而没有权利主体的情形，一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对

应。过分强调一方的权利、忽略合同相对方的利益的合同草稿，要么得不到签署，要么变成“显示公平”!虽然律师是受合同一方委托，律师当然要注意委托方的利益，但若不考虑合同相对方的利益或者不注意合同的平衡性，绝对不是一个好律师!有的律师在起草合同时，还往往为合同相对方设立了诸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聪明才智”迟早会被“发现”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高阁”，要么你起草的合同虽然得到了签署，但在履行过程中由于这些陷阱会逐步暴露而遭到合同相对方的种种刁难。最终，导致当事人的合同目的不能实现。吃亏的，还是你的当事人，甚至是你本人。“机关算尽反误了卿卿性命”，教训不可不吸!

四、应注意合同的可操作性实践中，大量合同缺乏可操作性，具体表现在：对合同各方权利的规定过于抽象原则，对合同各方的义务规定不明确不具体，或虽对各方的义务作了详细规定但没有违约责任条款或对此规定不清，合同虽规定了损失赔偿但没有计算依据，整个交易程序不清晰，合同用语不确切等等。“实现合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和实现利益均衡的具体保证”，尤其像建设工程合同、合作开发房地产合同、BOT合同诸如此类的履行周期长、影响因素多、风险大的合同，更需要对于可操作性做出更高的要求。关于合同可操作性问题，西方发达国家律师的经验值得我们借鉴。君不见，在美国甚至我国港澳台地区，一份“简单”的个人房屋租赁合同，可能长达十几页，各方权利义务规定得清清楚楚，违约责任非常详尽，对可能产生歧义的名词还用一章作出“定义”，虽然读起来有点拗口，但执行过程中不容易产生歧义、误解和扯皮。从某种意义讲，合同就是立约方对合同所涉事项的事先“规划”和“设计”，这种规划和设计既包括对立约各方“角色”的规划和设计，也包括对交易程序的“规划”和“设计”，还包括立约各方如果在履行过程中产生争议不能达成共识一旦“诉诸法律”的“规划”和“设计”。工程建设，如果规划不当，设计不周，后果可以想象，同样，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用现代俗语解释，合同就是立约各方制定的游戏规则，没有详细的规则，何谈游戏?当事人往往碍于情面，不愿意提及违约责任，或对此轻描淡写，律师在起草和修改合同中，不能被当事人牵着鼻子走，应对当事人晓以利害，不但要规定违约责任，还得尽量详尽，使各方违约责任与其义务相一致并落到实处。合同用词不能使用形容词如“巨大的”、“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱两可的词语如“大约”、“相当”，亦不要泛指如“一切”、“全部”，简称必须有解释，容易产生误解和歧义的词语要定义，标点符号亦不可轻视。俗话说：一字值钱金，合同文书表现尤为典型。

第五篇：起草合同

如何起草合同？

一、怎样起草合同、怎么起草合同

1、合同的主要形式与种类

甲乙双方当事人订立合同主要使用书面形式

合同的主要种类有：买卖合同、供电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同。

2、合同标题

起草合同首先要对合同的性质进行确认或归类，也就是合同的标题即合同的名称，需要写明合同的性质，有的标题中还需要写明标的物等。

3、双方当事人的名称或者姓名和住所

书写签订合同双方当事人的名称，应当按营业执照上核准的名称写，要写全称，不能写简称，更不能写别人不了解的代称、代号。

当事人的名称也不能简称甲方和乙方。另外要注明委托代理人、住所（自然人的户口所在地、经济组织的主要办事机构或主要经营场地）、电话、传真、银行账号等。

4、合同的主要条款

标的、数量、质量

价款或酬金、履行期限

地点和方式、违约责任

风险、解决争议方法

5、合同其他条款

合同的类别不同，合同的性质自然也就不同。

6、尾部

合同的尾部一般包括：双方当事人签章；签订合同的日期；如果需要双方主管部门证明或需要公证、签证的，要由有关单位写明意见，并加盖公章；合同的正、副本份数及合同的有效期限。

二、如何起草合同

1、合同起草的9个步骤

写作目标和合同相对人

实体审查和程序问题

确定合同体例和重点

选择范本和模板

复核前三步

制作合同首部合同正文写作

合同尾部

完稿后的工作