第一篇：破产清算中证券保证金的法律性质
1997年12月，某管理公司在证券登记公司开立了法人股票交易账户。并于3日后在证券公司开立了资金账户，并办理了指定交易手续。同年，某管理公司将30000万元存人该账户内，并在当日及次日通过证券公司将30000万元全部用于购进相应注牌号的十年期国债，该笔交易于同年12月经上海证券交易所中央登记结算公司确认。在买人该国债之后，证券公司在未经某管理公司指令的情况下，分次将国债全部售出，并挪用了卖出国债所得全部款项，该证券公司因为涉嫌违规操作、违反证券市场监管等原因被主管部门勒令停业，主管部门随后组成清算组对该证券公司进行清算。某管理公司在得知清算组债权登记公告之后，在规定期限内对债权予以登记，登记的债权种类为“国库券”。后来，管理公司认为如果在清算财产中按比例清偿债权，则无法全额取回30000万元资金，因此以返还保证金及其利息的名义向所在地人民法院起诉。其认为，保证金的所有权属于客户所有，无论证券商何时以何种名义挪用，都是对客户拥有所有权的资金的侵犯，证券商都有返还本金和利息的义务，而保证金不属于清算或者破产债权，应当在清算过程中优先受偿。
[评析] 对此，有观点认为：管理公司将其存人证券公司交易结算资金账户里的保证金用作购买国债后，证券公司在未获管理公司授权的情况下，擅自将属于该公司的国债售出，并将其所得资金挪用。在证券公司进人行政性清算的情况下，尽管管理公司的证券账户上已没有其所持有的国债，证券公司出售该笔国债所得款项亦未能划回管理公司的交易结算资金账户，但这部分资金的所有权仍属于管理公司，其性质仍应属于证券交易保证金。证券账户内的国债被盗卖，其本质上仍然属于挪用客户保证金的性质。所以，根据《证券法》中关于证券商不得挪用“客户所有的资金账户”内的资金的规定，证券公司应当返还保证金和利息。1 笔者认为，证券保证金是证券市场普遍存在的进场交易的保证方式，从其性质和证券市场的实际情况来看，上述观点值得商榷。
一、证券市场资金的特殊性
（一）保证金的概念和性质
本案是一个关于是否侵犯证券市场客户保证金所有权的案件。由于证券交易保证金的概念和性质在我国现行法律中并未明确，因此有必要从法理角度和证券市场行业内操作实践角度加以分析。
所谓保证金，在现实的证券市场中，是指客户为进行场内交易，在开立的指定交易账户内存人的一定数量的资金，作为证券商和交易员代理其买卖证券的担保。保证金的实质是客户向证券商承诺其拥有足以供证券商代理其买卖证券的资金，并且由其在该保证金范围内承担因其指定交易而产生的不利后果，因此它本质上是一种以资金额度为表现形式的信用担保。证券交易保证金是我国民法理论中关于所有权的一种特例，传统的民法理论坚持所有权的所有和占有相统一原则，但是证券交易保证金的所有权在其处于保承诺其拥有足以供证券商代理其买卖证券的资金，并且由其在该保证金范围内承担因其指定交易而产生的不利后果，因此它本质上是一种以资金额度为表现形式的信用担保。证券交易保证金是我国民法理论中关于所有权的一种特例，传统的民法理论坚持所有权的所有和占有相统一原则，但是证券交易保证金的所有权在其处于保证金状态之下为客户所有，并为证券商占有，只要该笔资金处于保证金状态之下，证券商对该笔资金的占有不能影响客户的所有权形态。在此种状态下，包括证券商在内的任何主体在未经客户同意的情况下对该笔资金实施处分，都是侵犯了客户对保证金的所有权。
（二）保证金和交易金的区别
要区分保证金和交易金，需了解资金账户中的资金的流向和状态。
在证券市场中，资金提供于证券商的作用首先是为在未来不确定的时间点可能存在的一次或者连续的交易提供前置的信用担保。此时的资金状态是停滞和非流通性的，作用是单一的，就是提供进场交易的信用担保。只是通过特定物的占有分离体现其价值，以使证券商有理由相信其在保证金范围内的交易能力。
资金流向的第二个时间点是发生交易，即客户通过指定交易由证券商代理客户买卖相应的证券，这种买卖行为是在市场状态下的交换行为，以一方所持有的资金换购另一方所持有的有价证券。此时的资金状态相应地发生了变化，从信用担保且处于停滞状态的保证金变换为购买商品且流动的交易金。交易金的状态是流动和不确定的，它所体现的作用不再是对任何特定个体（包括证券商）的交易信用保证，而是对不特定的任何个体或者群体的现实支付，其作用表现为对他人所有的物的购买能力和通过交换实现其使用价值。
资金流向的第三个时间点是资金表现形态的变化，即原始入市的资金变化为表现一定货币价值的有纸化或者无纸化的证券，而初始状态下的资金已经不复存在，作为一种市场流通中的种类物流向不确定的任何领域。证券本身并没有任何价值，只是在市场交易规则存在的情况下，由市场来保证其价值而已，与账户内的资金状态的存续已经没有任何关系。因为证券市场交易是通过证券商进行的，不是特定主体之间的特定交易，因此也不存在向交易对象取回作为种类物的资金而使得交易退回至原始非交易状态的可能。此时有价证券的作用是表明持有者拥有交换其他证券或者资金的能力。
资金流向的第四个时间点是再次交易，即证券交换成为货币形式。实际上，资金变换为货币形式是资金在证券市场中第一次循环的终点也是再次循环的起点，资金持有者可以与其他任何场内有价证券的持有者进行交易，从而重新持有证券。此时资金的状态是以流通的有价证券交换流通的货币，其作用是拥有再次购买证券的能力。
从资金流向和状态来看，保证金状态下的资金是证券交易市场中唯一的也是特殊的存在形态，以后的资金流通都是以交易为目的，而且资金的再次交易循环也不会再次经历保证金状态。本案中，“证券公司应当返还保证金”的观点认为保证金买人国债和国债售出均不影响保证金所有权的变化，恰是因为忽略了证券市场的资金流向和每一时间点所形成的资金状态从本案的资金流向的分析中可以看出，保证金和交易金是有明显区别的。保证金不参与流通而且是证券市场中唯一的资金停滞状态，而且保证金的效力仅及于向特定主体（即证券商）表明交易能力和提供交易担保；而交易金是在一个市场流通环境下交易能力的体现，其效力在于从市场流通中向不特定的任何持有证券者发出要约邀请，从而通过证券商和证券市场竞价交易系统与证券持有者进行交易，这些证券持有者是客户根本无法知悉和事先选定的。简言之，资金留存于保证金账户作为进场的信用担保时属于保证金，一旦进场进行交易发生货币和证券的交换就成为了交易金。而认为“证券公司应当返还保证金”的观点，忽略了证券市场中最基本的交易规则，从始至终将某管理公司的资金放在一个封闭的非流通的静止的状态下去认定，忽略了证券市场资金流动于各个不同阶段的实质状态。
如前所述，管理公司存人保证金账户的资金在经过了指定交易之后，已经变成了交易市场中的有价证券，资金在变换成有价证券之后其保证的作用已经完成。证券公司在没有经过管理公司同意的情况下将该证券售出并挪用了售出证券所得的资金，这笔资金的取得显属侵权，但是此时资金的性质已经变为交易金因此笔者认为，本案中证券公司只是挪用了管理公司的交易金而非保证金。
二、本案的法律关系和权利形态认定
（一）管理公司与证券公司的法律关系
本案中，管理公司通过开立保证金账户和办理指定交易手续，事实上形成了与证券公司的委托关系，是一种契约行为。由证券公司根据管理公司的指令进行证券买卖，证券公司应当根据管理公司的具体指示在被授权的范围内执行委托人的指令。
（二）证券公司行为的法律性质
在交易金状态下，无论是否以现金的形态存在和持有，管理公司对于资金或者证券仍然拥有所有权。证券公司在未经许可的情况下，擅自处分管理公司所有的证券，并挪用了处分该证券所得的资金，该行为是一种侵权行为，侵犯了管理公司对证券的所有权；同时从合同的角度看，该行为也是一种违约行为，违反了双方已形成的委托合同。无论是侵权行为还是违约行为，其在法律性质上形成的必定是债权债务关系，应当依据法律关于债的规定进行处理。根据我国目前的法律规定，在金融机构破产或者清算时，只有两种形态的债具有优先受偿的权利，一个是担保债权，一个是个人存款，其他的债权均应当列人破产债权或者在清算程序中按比例清偿。
认为“证券公司应当返还保证金”的观点，认定管理公司所主张的取回权实质上是所有权人基于对特定物的完全所有而在该物没有受到非法侵害的情况下的一种权利，这种权利的实质也是所有权中处分权的一种，是在静态的排他的状态卜对自有财产的一种处分，但是本案中，证券公司对管理公司已经进人流通状态的交易金的处分已经在事实上侵害了管理公司的权利，管理公司的所有权之上已经加上了一个权利侵害的形态，不再是一个完全状态下的权利，此时对物的所有权主张已经因为标的物被非法处分而导致灭失，转而形成一种侵害权利或者违反合同约定已经既成事实之后的债的追索。“如果在保证金转换为交易金之后发生灭失，则取回权的标的物己经不存在，以保证金的名义优先偿还某客户的损失而执行或者取回证券商的其他财产，又背离了取回权的本意，而且必将侵害其他客户的权益”。2 所以，无论是侵权还是违约，证券公司的行为性质都形成了对管理公司的负债。
（三）证券商直接挪用客户保证金的法律性质
从法律上看，客户将一定数量的资金存入保证金账户，形成对证券商代理交易的信用担保，其资金固然为他人占有，但从法律形态上仍然属于完全的所有权状态。在此种情况下证券商挪用客户的保证金的法律性质容易被混淆。笔者认为，从法律形态上看，即使保证金没有进场进行交易，其权利形态处于静止状态，一旦有非所有权人（包括占有人）实施了侵害所有权人权利的情况，其直接产生的法律责任仍然是一种侵权之债。因为非所有权人非法行使了对他人所有之物的处分权，导致所有权标的物存在状态发生非法变化，无论对特定物还是种类物，所有权的行使不再是静止和排它的，而是形成基于所有权对物的追索权，这种追索权从实施方式上，只能是要求恢复原状、赔偿损失。也就是说，即使作为完全所有权标的物的保证金被非法挪用，其法律关系最终也导致债的形成。
证券公司因为违规操作等原因被撤销并已经进人了清算程序，主管部门成立该证券公司清算组的目的，不是为了维护某一个特定债权人的利益。而是为了在清查证券公司现有资产的状况下给所有的债权人一个公平、平等的清偿，倘若均为债务关系，而只对管理公司全额清偿，那么其他债权人的利益则将因此而受到重大的损失女口果依据所谓的“取回权”片面地保护管理公司的个体利益，那么又如何实现对证券公司众多债权人公平的保护呢？我国目前的证券监管体系是在《证券法》的基础上，以证监会、财政部的规章，最高人民法院、最高人民检察院的司法解释为补充，形成对证券市场从宏观调控到微观管理的法律监管体系。但是应该看到，由于证券市场在我国尚处于起步和探索阶段，证券监管的法律法规相对滞后，无法以现有的法律法规对许多证券市场的新问题进行公正地裁判。
笔者认为，本案所涉问题既是一个特殊的法律问题，也是一个现实的社会问题，它给我国的司法实践提出了一个新的课题，即如何准确认定证券保证金的性质。笔者希望通过上述个案的分析和研究有助于我国证券市场法治化的健全和完善。
注释：
1为叙述方便，以下行文中将此观点简称为“认为‘证券公司应当返还保证金’的观点。”
2最高人民法院副院长江必新于2004年1月5日题为《依法规范金融机构等主体破产，为维护金融安全、社会稳定提供司法保障》的讲话。
中国政法大学·王玉梅
第二篇：客户证券保证金代理清算协议
甲方（受托方）：_________银行乙方（委托方）：_________为提高证券市场效率，简化客户证券投资操作流程，提高客户资金安全性，方便客户清算证券交易资金，乙方委托甲方为客户提供证券保证金清算服务。为明确委托关系中双方的权利和义务，根据_________证券交易所和_________证券交易所（以下统称证券交易所）的资金清算规则及银行有关结算规定，经甲、乙双方友好协商，本着“银行管资金，证券公司管证券”的原则，就委托代理有关事宜达成如下协议。第一部分 委托代理内容第一条 乙方委托甲方通过甲方的“客户证券保证金服务系统”为客户提供：委托证券买卖申报、查询（包括：资金、证券、委托、成交记录、即时行情查询）、分红派息、资金清算等服务。第二条 乙方与客户之间的清算，由乙方委托甲方代理进行；乙方与证券交易所之间的清算由乙方进行。第三条 甲方代理乙方与客户进行资金清算的依据是乙方向甲方提供的客户成交明细数据、现金分红数据和汇总数据等（以下统称“清算数据”）。第四条 甲方与乙方之间的资金清算按以下方法进行：1．清算账户户名：_________账号：_________开户行：_________2．根据证券交易所证券资金清算的有关规定和清算数据，甲方应向乙方付款时，由甲方于t＋1日上午10时前把款项划入清算账户；乙方应向甲方付款时，应于t＋1日上午10时前在清算账户上备足应付款项，由甲方于t＋1日上午10时从清算账户上扣出应付的款项，乙方由于特殊情况不能于t＋1日上午10时前在清算账户上备足应付款项时，乙方要提前通知甲方，乙方在清算账户上备足应付款项的时间不得迟于t＋1日下午2时。第二部分 甲方责任第五条 根据甲、乙双方约定的数据接口，负责“客户证券保证金服务系统”银行端的程序开发和所需系统硬件的配置，以及甲方相应的通讯系统建设。第六条 为客户提供银行端的电话委托和／或互联网委托系统。第七条 负责上述系统的正常运作和日常维护。第八条 办理客户“证券保证金服务”的申请，审核投资者有关证件的真实性，代理乙方与客户签订指定交易等协议书，并定期将乙方所需的客户资料传送给乙方。第九条 接收客户证券买卖、撤单委托，并把委托实时地传送给乙方。第十条 为客户提供分红派息、资金查询、修改交易密码、暂停／恢复／撤销证券保证金服务等，并实时将有关信息传送给乙方。第十一条 负责管理客户的资金，控制客户的资金买空行为。第十二条 管理乙方在甲方设立的清算专用账户，并根据清算规定和清算数据及时与客户进行资金清算。第三部分 乙方责任第十三条 根据甲、乙双方约定的数据接口，负责“客户证券保证金服务系统”证券公司端的程序开发和所需系统硬件的配置，以及乙方相应的通讯系统建设。第十四条 为客户提供证券公司端的电话委托和／或
互联网委托系统。第十五条 负责上述系统的正常运作和日常维护。第十六条 负责接收甲方传送的客户证券买卖、撤单等委托，并按规定向证券交易所报盘。第十七条 负责及时准确地向甲方反馈客户证券交易、权益等有关情况，并于收到证券交易所清算数据后_________个小时内向甲方提供清算数据。由于乙方提供的上述数据有误而造成客户和甲方的损失，由乙方负责。第十八条 负责客户的证券交割，并为客户提供打印证券明细账服务。第十九条 负责管理客户证券账户内证券，控制客户的证券卖空行为。第二十条 负责通知甲方证券交易所有关交易规定、收费标准或其他相关事项变更，未能及时通知而造成的甲方和客户损失由乙方负责。第二十一条 乙方在甲方开设结算账户并留存足够备付金，如备付金不足造成甲方被动垫付资金，其垫付额视同甲方拆借给乙方并按市场拆借利率计付利息。对甲方清算有疑问时应于3个工作日内向甲方书面提出，否则视为同意甲方清算结果。第四部分 双方共同责任第二十二条 双方共同向客户宣传、推广此项业务。第二十三条 双方都保存客户的资料以及成交记录，负责解答客户的咨询。第二十四条 由于证券问题造成客户交易不能正常进行的，由乙方承担责任；由于资金问题造成客户交易不能正常进行的，由甲方承担责任。第二十五条 由于甲方审查资料不严或甲方接收、清算处理、数据传送有误导致乙方及客户损失的，由甲方负责；由于乙方接收、数据传送、报盘有误造成甲方及客户损失的，由乙方负责。第二十六条 由于不可抗力因素导致的误差或延误，由双方协商解决。第二十七条 甲方或乙方及其代表提供给对方的所有文件（包括纸制文件及其他介质文件）均属机密信息，双方均应妥善保管，保管期限不得低于金融和证券行业规定的最低期限。未经双方同意，任何一方不得向第三方提供。第五部分 违约责任第二十八条 甲、乙双方任何一方违反本协议规定造成对方损失的，应承担相应违约责任。第二十九条 甲、乙双方中任何一方未按本协议第四条的要求履行清算义务时，应赔偿另一方由此造成的全部直接损失。一方不履行清算义务超过_________个工作日时，另一方有权解除协议。由于不可抗拒力导致未能及时履行清算义务的，不承担违约责任。第六部分 附则第三十条 本协议未尽事宜或因国家银行结算制度及证券交易所清算规则发生变更，经双方协商，可对本协议进行补充或修改，其法律效力同本协议，必要时可另签协议。第三十一条 双方在履行协议过程中如有争议，应协商解决，协商不成，任何一方均可提起诉讼。第三十二条 本协议有效期_________年，自双方法定代表人或授权代理人签字并加盖公章之日起生效。有效期满后经双方协商同意可续签。第三十三条 本协议一式_________份，甲、乙双方各执_________份。甲方（盖章）：_________银行乙方（盖章）：_________授权签字人（签字）：_________授权签字人（签字）：__________________年____月____日_________年____月____日
第三篇：上市公司破产重整法律程序破产清算（本站推荐）
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上市公司破产重整法律程序破产清算
清算是一种法律程序，社团注销时，必须进行财产清算。《中华人民共和国企业破产法》(下称：破产法)已于2007年6月1日正式生效。新破产法增加了破产重整一章(第八章)。“破产重整”是引进英美法系的一种破产保护制度，使那些濒临绝境的企业真正有了重整、拯救的制度保障。
一、上市公司重整申请
1、债务人(上市公司)依据破产法规定直接申请法院进行重整(第二条第二款、第七条第一款、第七十条第一款)。
2、债权人向人民法院提出申请对债务人(上市公司)进行重整(第七条第二款、第七十条第一款)。
3、出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，向人民法院申请重整。
债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上
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二、重整裁定
重整裁定由破产案件受理法院作出。人民法院经审查认为重整申请符合破产法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。
1、重整期间：
债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内，向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。
前款规定的期限届满，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期三个月。由此可见：重整的法定期间为六个月，最长不能超过九个月。债务人或其管理人与债权人的减债谈判，与战略投资人资金或资产进入债务人的谈判、债转股或其他任何形式的重整计划都应该在这一期限内完成。任务之艰巨，时间之紧迫是可想而知的。如何充分运用重整期间是对重整参与各方战略决策和智慧的重大考验。
应当强调的是，如果在上述期限内不能提出重整计划草案，法院将依法裁定终止重整程序并宣告债务人破产。
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2、重整裁定作出的时机把握
重整参与各方在就减、免债务(包括债务清偿或延期清偿方案)、战略投资人的资金或资产注入方案、上市公司原股份相应变更方案(股权转让)等等重整计划草案基本达成一致时，再请求法院作出重整裁定，重整参与各方在时间上就会争取主动，增加了重整成功系数。
因此，法院何时作出重整裁定也是重整成功的关键因素。
三、重整计划草案
1、重整计划草案的制定：
重整计划草案由债务人或其管理人制定并提交，具体由债务人的财产和营业由债务人或其管理人掌握来确定。
2、重整计划草案的内容：
破产法第八十一条规定了重整计划草案必须具备的内容：包括债务人的经营方案;债权分类;债权调整方案;债权人受偿方案;重整计划的执行期限;重整计划执行的监督期限;有利于债务人重整的其他方案。
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股权转让、债转股、定向增发等等重整方法多种多样，均应属于“有利于债务人重整的其他方案”。因此说：重整计划草案是一个内容复杂的综合性企业拯救方案。
四、重整计划草案的通过
人民法院应当自收到重整计划草案之日起三十日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。
提交重整计划草案的债务人或者管理人在表决前应当向债权人会议就重整计划草案作出说明，并回答询问。
1、债权人分组表决通过：根据债权种类一般分为：有财产担保权、职工、税款、普通债权等组;涉及出资人权益调整的，可以设出资人组;普通债权人是否设小额债权人组由法院视情况决定。
出席会议的同一表决组的债权人过半数同意且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。
2、部分表决组未通过的、提案者可与该组再次协商通过。
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3、法院强制性批准：破产法第87条规定了六项条件，重整计划草案只要全部符合该六项条件，法院有权强制批准重整计划草案。
五、上市公司进入破产程序后的信息披露与证监部门的监管
上市公司的破产不仅涉及到《破产法》，还涉及到《证券法》、《证券交易所上市规则》、《上市公司信息披露管理办法》等。信息披露是上市公司的法定义务，由于上市公司进入破产程序并不意味着其股票交易的当然摘牌(退市)，所以仍应及时履行其信息披露义务。
1、信息披露主体：上市公司或接管其财产和营业权的管理人。
《上市公司信息披露管理办法》明确了应披露的信息包括：招股说明书(募集说明书)、上市公告书、定期报告和临时报告四大类。但未涉及上市公司进入破产程序后应披露的重大事件。
笔者认为：上市公司在破产程序中应予以披露的重大事件应当包括：a、对投资者投资决策有较大影响的事件;b、可能对证券市场产生影响的事件;c、可能引起本公司股价波动的任何情况;d、投资者应当知道的其他情况。
2、具体在破产重整阶段上市公司或其管理人应披露的重大事件
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(1)、破产重整申请;
(2)、裁定上市公司重整的法律文书;
(3)、重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，借款数额及所设定的抵押信息;
(4)、重整计划草案;
(5)、重整计划草案的表决情况;
(6)、人民法院裁定批准重整计划草案的法律文书;
(7)、债务人不能执行或不执行重整计划，人民法院经管理人或者利害关系人请求，裁定终止重整计划并宣告债务人破产的信息。
(8)、重整阶段上市公司高管被追究法律责任的信息。
未经清算就自行终止的行为是没有法律效力的，不受法律保护。
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第四篇：破产清算工作报告
XX公司破产案清算工作报告
XX人民法院：
贵院于年月日依法受理XX申请XX（以下简称XX）破产还债一案，并指定XX为本案的管理人。贵院年月日在《人民法院报》刊登受理破产案件公告（见附件一：：受理破产案件公告），公告的债权申报期为三个月，自XX年XX月XX日至XX年XX月XX日。
在贵院的指导下，管理人依法履行职责，历时十个月，基本完成了破产清算工作。现将破产清算工作情况报告如下：
一、XX的基本情况及企业破产原因分析
XX系XX企业（企业性质），由XX投资设立。XX年领取营业执照（见附件五：营业执照、工商登记资料），经营期限自X年月日至X年月日。住所地：XX。注册资金XX元。主营：XX。法定代表人：XX。
（外因）
（内因）XX本身亦经营不善，投资失败，导致财力状况持续恶化，以至公司严重资不抵债，无力清偿到期债务，被债权人XX申请破产还债，终被XX法院裁定破产。
二、破产清算工作概况
XX年月日，人民法院宣告XX公司破产还债后，管理人立即依法全面展开清算工作。截至目前，管理人完成了以下几个方面的工作：
1、刻制管理人印章，设立管理人帐户，接受破产财产；
2、接管XX文件、印章等，确保清算工作的顺利进行；
3、清理XX本部资产、清理银行帐户，以促使资产不致流失；
4、完善企业员工的安置工作；
5、审核破产债权；
6、审核、催收XX在外债权；
7、完成破产财产的清理、变现；
8、对破产企业进行清算审计；
9、调查XX下属企业及资产状况，并进行相应的财务审计、资产评估工作；
10、编制清算工作报告和财产分配方案；
11、为召开债权人会议做好筹备工作。
三、接管破产企业情况
XX年月XX日，在人民法院主持下，管理人正式进驻、接管破产企业。管理人当日依法接管了XX公司全部印章、重要证照、文件。为使清算工作顺利进行、防止资产流失，管理人制定了《财务收支管理办法》《公司印章使用办法》、《破产企业员工须知》等一整套文件（见附件六：清算工作管理文件），供破产企业在清算期间执行。
四、第一次债权人会议情况
管理人在法院监督指导下完成接管及前期清算工作后，于XX年月日召开第一次债权人会议。第一次债权人会议由法院主持，与会者包括管理人成员、全体债权人、原法定代表人及留守人员。
管理人向传记收面报告了接管、前期清算工作情况，并就破产企业财务及资产情况向与公债权人专门作了通报：截至XX年月日，XX账面资产总额为XX元，负债XX元，净资产额为XX元，严惩资不抵债，且其不能清偿债务已持续多年，其主要资产、权益均被债权人申请法院查封、冻结。各债权人对此一审计结果无异议。
第一次债权人会议上还讨论、审查了破产债权，各债权人对债权人资格、债权金额均无异议。
会议还指定了债权人会议主席，并对下一步清算工作作出安排。以上会议内容详见法院第一次债权人会议记录。
五、破产企业财务审计工作
管理人会计师对截至XX年月日XX瓮的财力状况进行了审计，出具了“XX号”《审计报告》（见附件七：《审计报告））。
审计结果显示：截至审计基准日，XX资产总额为XX元，负债总额为XX元，净资产XX元，已严重资不抵债。
另外，XX公司对外担保债务总额为XX元，截至审计基准日，尚有XX元未还。对于法院已判决XX应承担连带责任的XX元，审计时已调整入账；对于尚未判决的担保债务XX元，审计时未作调整。经了解，该担保债务的被担保人（主债务人）均已停业或经营难以为继，若债权人提起诉讼，XX亦会被法院判令承担连带清偿责任，若计入此类或有负债，则XX净资产为X元。
对于上述情况，XX年月日召开的第一次债权人会议，已向全体债权人作了详细通报。
六、破产企业的员工安置工作
XX存在劳资关系的员工共XX名（合同期限至XX年月日）。XX被债权申请破产后，„经管理人协调，X各员工均已妥善安置；XX名员工自愿选择领取裣金、这置费后解除劳动合同，XX名员工调入XX公司就业，„（见附件X：<关于XX公司破产员工安置的函>）。
七、破产债权申报及审查
XX年月日，人民法院作出X号《受理破产案件公告》并于次日于《XX报》发布公告，要求XX的债权人于公告发布之日起90日内到法院指定申报债权。公告指定的期限内，共有XX家债权人申报债权，另有法院移送两家，申报金额合计人民币XX元。XX年月日召开的第一次债权人会议上，管理人就破产债权情况已向债权人作出了通报。对于各个债权人的资格及债权金额，全体债权人均未提出异议。
管理人根据最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条的规定，按以下十二点原则，审查、确认在指定申报的破产债权：⑴破产宣告前发生的无财产担保的债权；⑵破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权人放弃优先受偿的债权；⑶破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权数额超过担保物价值部分的债权；⑷票据出票人被宣告破产，付款人或者承况人向持票人付款或者承况所产生的债权；⑸管理人解除合同，对方当事人依法或者依据合同约定产生的地债务人可以用货币计算的债权；⑹债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权；⑺债务人发行债券所形成的债权；⑻债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权；⑼债务人的保证人按照《中华人民共和国担保法》第三十二条的规定预先行使追偿权而申报的债权；⑽债务人为保证人的，在破产宣告前已经被生效的法律文书确定承担的保证责任；⑾债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任；⑿人民法院认可的其他债权。违约金不作为破产债权，定金不再适用定金罚则。
管理人审核确认的破产债权为人民币XX元，已申报的债权均为无财产担保债权，破产债权已经第一次债权人会议审核，会后管理人会计师又与各家债权人作了逐一核对，最终确认破产债权如下：
1、„
2、„ „
八、破产企业应收款的催收
根据XX会计师事务所的审计报告，截至XX年月日，XX应收款共计XX项，金额合计人民币XX元。
管理人对尚未超过诉讼时效的个案进行催收。经查实及催收，情况如下：⑴⑵„。本着对债权负责的态度，对于法律上已经超过诉讼时效的案件，管理人坚持向债务人催收，督促债务人尽还款，但由于社会公众可能已知悉XX的现状，债务人均描绘偿还拖欠XX的款项。另个，由于XX公司档案保管不齐备，部分账面记载的债权无任何证据支持，加上由于诉讼时效问题管理人无法通过诉讼、仲裁法律的手段进行催收，催收工作遇到极大的困难，尽管管理人付出了艰苦的劳动，除XX欠款得到实现外，其余催收工作无法收到预期的效果。
九、破产财产的清理、评估、变现
（一）破产财产的评估、变现
1、XX房产
XX大厦位于XX，该大厦系由XX于XX年月日投资兴建，现由XX物业公司负责物业管理（见附件X：）
管理人派员赴国土局对大厦房产产权情况进行调查，经查，该房产房产证号为：XX。
综上，至本案受理时，XX大夏现产权归属XX公司所有，并由XX使用。
抵押情况
经委托评估，评估价值为X元人民币，评估机构建议拍卖底价为X元人民币（见附件X：《评估报告》）。
该项房产已作为破产财产拍卖成交。
2、XX公司股权 调查事实、评估、拍卖
（二）破产企业其他账面财产权益情况
1、XX法人股XX万股
经管理人派员赴XX公司持股企业XXX公司登记机关，XX工商行政管理局查询得知，该公司现仍存续。管理人工作人员从XX工商行政管理局处查询之XX公司XX《年检报告书》显示，XX在XX年时仍为XX股东，持有该公司XX法人股，占该公司股份总额的XX%（见附件X：工商登记资料）。
为查明公司股东变更情况，管理人工作人员赴中国证券登记结算有限责任公司XX分公司进行查询得知，XX持有的XX公司XX万法人股，已于XX年月日被XX法院音乐会拍卖，并于XX年月日以K号《民事裁定书》（见附件X：自证券登记公司查得之《民事裁定书》）裁定过户给XX公司所有。
2、其他下属企业、参股企业资产清理情况
对于XX的下属企业、参股企业，管理人做了大量认真细致的工作。XX的下属企业和参股企业大多处于无人员、无办公地点、无财产的状况，对于尚能找到财务资料的企业，管理人委托有关机构进行了审计、评估。
⑴下列企业已停业、停产、无人员、无财产，投资权益无法追回 ① XX公司
XX公司成立于XX年月日，注册资本XX元。XX出资额XX元，出资比例XX%（见附件X：《工商登记资料》）。经向XX相关人员调查得知，该公司已与XX公司等五家公司合并。管理人派员赴该公司注册地址XX实地调查，该公司注册地址现为XX公司，其对XX公司情况毫不知情。工作人员在向该处物业管理处询问后，仍无法取得与XX公司有关的任何线索（见附件X：现场照片）。
因该公司已停产、停业，有关财务资料留存于XX公司清理整顿小组办公室。管理人委托评估机构向整顿办调取相关财务资料，评估公司作出评估，该企业净资产为X万元人民币（见附件X：《评估报告》）。因该公司目前已无人员办公，管理人无法对整顿办所提供资料的真实性进行甄别。
„
十、第二次债权人会议的准备及召开
在法院指导下，前期清算工作基本完成、可变现破产财产已经拍卖成交。经报请法院批准，定于XX年月日召开第XX次债权人会议，由管理人向会议报告清算工作情况，并由债权人讨论通过破产财产分配方案。管理人已提前15天向全体债权人逐家发出书面通知，将会议的时间、地点、内容、目的等事项通知债权人（见附件X：通知）；向XX原法定代表人发出通知，要求其到会；向XX上级主管部门发出通知，要求其派员列席会议；通知审计、评估人员参加会议等。管理人已经完成召集第二次债权人会议的准备工作。
十一、清算收支及破产财产分配方案
自XX年月日管理人受贵院指定以来，至本报告出具之日，共实现变现资产XX万元（其中拍卖变现收入XX万元，利息XX万元，原销户转入X万元）。管理人在清算期间，共计支付破产费用人民币X万元。其中：
1、支付刻制管理人公章X元；
2、支付档案查询费X元；
3、支付调查破产企业资产、催收破产企业债权的差旅费X元；
4、支付评估费X元；
5、支付拍卖佣金X元；
6、支付法院诉讼费X元；
7、支付仓储费、搬运费X元；
8、支付管理人报酬X元；
9、支付管理人聘用注册会计师审计费用X元；
11、预留费用X元。
以上费用支付，均有凭证和财务记录，请贵院和债权人会议审议。根据《中华人民共和国企业破产法》的规定，在优先支付破产财产的管理、变卖和分配所需要的费用、破产案件的诉讼费用、为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用后，可供分配的破产财产为人民币X元，受偿率为X%。所有债权人在本次分配方案通过后均领取了等比例的分配（见附件X：）。
XX管理人
XXXX年XX月XX日 《分配一览表》
第五篇：破产清算申请书
破产清算申请书
申请人: 谢谋兵，男，汉族，（）年（）月（）日出生，住（）。身份证号码：（）联系电话：（）（成华区法院（2013）成华执字第73号 执行申请人）
被申请人：
1、资阳市茂源建筑劳务有限公司（成华区法院（2013）成华执字第73号 执行被申请人）（以下简称“茂源公司”），法定代表人：冷祥荣，工商档案里留有冷祥荣联系电话***，注册地址：资阳市雁江区松涛镇狮子村五社。
申请请求：
1、请求贵院依法指定有关人员组成清算组对茂源公司进行破产清算，以公平清理债权债务，保护申请人和其他相关利益者的合法权益。事实和理由：
1、明确的债权：茂源公司承揽的成都市成华区龙谭寺工业园区九峰国际数码孵化中心劳务工程，2008年4月15日至2008年12月19日申请人在此工地上班，2008年底茂源公司不给工资，2008年12月22日申请人向劳动局申请劳动仲裁，直到2012年10月22日成都市中级人民法院终审判决生效茂源公司都未给付工资。生效判决是成都市成华区人民法院（2011）成华民初字第365号《民事判决书》判决由第三人茂源公司向申请人支付拖欠工资共计30636元，申请人不服一审判决，向成都市中级人民法院提起上诉，2012年10月22日成都市中级人民法院以（2012）成民终字第1687号《民事判决书》判决驳回上诉，维持原判。因申请人经济困难案件审理过程中申请人的代理律师是成都市成华区司法局法律援助中心委托成都市成华区和达法律服务所法律工作者代理的。
2、执行情况：因茂源公司不依法履行到期工资债务给付申请人工资30636元（也无担保），2012年12月27日申请人向成都市成华区人民法院申请强制执行，目前成华区人民法院及成华区法院委托资阳市雁江区人民法院执行结果((2013)雁江执字第529-530号）均显示无可供执行财产。
3、茂源公司下落不明的说明
茂源公司于2006年成立，该企业多年不参加企业年检于2012年11月6日被资阳市工商局吊销营业执照；该茂源公司找不到任何办公经营场所；茂源公司3个股东至今下落不明；茂源公司的账册等重要文件材料根本无法找到导致茂源公司财产账册等下落不明；茂源公司3个股东至今也未履行清算义务及注销公司。
4、相关法律依据。（1）2013年修订的最新《中华人民共和国公司法》 第一百八十三条 公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。
(2)中华人民共和国最高人民法院公告 《最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》已于2008年8月4日由最高人民法院审判委员会第1450次会议通过。法释〔2008〕10号现予公布，自2008年8月18日起施行。二○○八年八月七日 贵州省高级人民法院：你院《关于企业法人被吊销营业执照后，依法负有清算责任的人未向法院申请破产，债权人是否可以申请被吊销营业执照的企业破产的请示》（（2007）黔高民二破请终字1号）收悉。经研究，批复如下： 债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算，符合企业破产法规定的，人民法院应依法予以受理。债务人能否依据企业破产法第十一条第二款的规定向人民法院提交财产状况说明、债权债务清册等相关材料，并不影响对债权人申请的受理。人民法院受理上述破产案件后，应当依据企业破产法的有关规定指定管理人追收债务人财产；经依法清算，债务人确无财产可供分配的，应当宣告债务人破产并终结破产程序；破产程序终结后二年内发现有依法应当追回的财产或者有应当供分配的其他财产的，债权人可以请求人民法院追加分配。债务人的有关人员不履行法定义务，人民法院可依据有关法律规定追究其相应法律责任；其行为导致无法清算或者造成损失，有关权利人起诉请求其承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。此复。
(3)最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第二条 第二条基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。
(4)最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第七条债权人申请债务人破产，应当向人民法院提交下列材料：
（一）债权发生的事实与证据；
（二）债权性质、数额、有无担保，并附证据；
（三）债务人不能清偿到期债务的证据。
5、茂源公司的债权债务线索：a、成都市成华区龙谭寺工业园区九峰国际数码孵化中心劳务工程茂源公司是否真实领到劳务工程款还是有人侵占了茂源公司在该九峰国际数码孵化中心劳务工程款目前无法查明（因茂源公司与四川广信建设有限公司下落不明），该成华区法院（2013）成华执字第72号案件诉讼过程中四川广信建设有限公司曾在庭审笔录里说明已经給付完劳务工程款给茂源公司；b、法院系统茂源公司涉案工程有债权债务（例如：法院被执行人网站可查询出茂源公司作为被执行人的案件）；c、法院执行局在资阳市地税局查询的茂源公司在四川省从2006年到2012年经营多年可从来没有交过一分钱的税款；这三条线索本申请人无权调取材料是从法院执行局在其职权范围内查询到的结果口头告之的。
6、最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见 法发〔2009〕36号
全文精神 ；特别是该意见第16.人民法院在审理债务人人员下落不明或财产状况不清的破产案件时，要从充分保障债权人合法利益的角度出发，在对债务人的法定代表人、财务管理人员、其他经营管理人员，以及出资人等进行释明，或者采取相应罚款、训诫、拘留等强制措施后，债务人仍不向人民法院提交有关材料或者不提交全部材料，影响清算顺利进行的，人民法院就现有财产对已知债权进行公平清偿并裁定终结清算程序后，应当告知债权人可以另行提起诉讼要求有责任的有限责任公司股东、股份有限公司董事、控股股东，以及实际控制人等清算义务人对债务人的债务承担清偿责任。14.人民法院在审理企业破产案件中，要充分调动管理人的积极性，促使其利用法律手段，努力查找和追收债务人财产，最大限度保护债权人利益。对出资不实、抽逃出资的，要依法追回;对于不当处置公司财产的行为，要依法撤销或者认定无效，并追回有关财产;对于违反法律、行政法规等规定，给公司或债权人造成损失的，要依法追究行为人的民事责任;对于发现妨碍清算行为的犯罪线索，要及时向侦查机关通报情况。
综上所述，结合公司法、破产法、民事诉讼法等相关法律法规及司法解释茂源公司不能清偿到期债务，申请人依法申请贵院指定有关人员组成清算组对茂源公司进行破产清算以便维护债权人的合法权益。
此呈
资阳市中级人民法院
申请人：
年 月 日
证据材料目录
(2011)成华民初字第366号《民事判决书》.....................................(2012)成民终字第1688号《民事判决书》.......................................资阳市工商局出具的茂源公司被吊销材料......................................法院执行情况的一些材料..................................................破产清算申请书
申请人:
****，男，汉族，****年10月8日出生，住巴中市巴州区巴州镇滨河路。身份证号码：51************。联系电话：（）（成华区法院（2013）成华执字第72号 执行申请人）
被申请人：
1、资阳市茂源建筑劳务有限公司（成华区法院（2013）成华执字第72号 执行被申请人）（以下简称“茂源公司”），法定代表人：冷祥荣，工商档案里留有冷祥荣联系电话***，注册地址：资阳市雁江区松涛镇狮子村五社。
申请请求：
1、请求贵院依法指定有关人员组成清算组对茂源公司进行破产清算，以公平清理债权债务，保护申请人和其他相关利益者的合法权益。
事实和理由：
1、明确的债权：茂源公司承揽的成都市成华区龙谭寺工业园区九峰国际数码孵化中心劳务工程，2008年5月10日至2008年12月19日申请人在此工地上班，2008年底茂源公司不给工资，2008年12月22日申请人向劳动局申请劳动仲裁，直到2012年10月22日成都市中级人民法院终审判决生效茂源公司都未给付工资。生效判决是成都市成华区人民法院（2011）成华民初字第366号《民事判决书》判决由第三人茂源公司向申请人支付拖欠工资共计40696元，申请人不服一审判决，向成都市中级人民法院提起上诉，2012年10月22日成都市中级人民法院以（2012）成民终字第1688号《民事判决书》判决驳回上诉，维持原判。因申请人经济困难案件审理过程中申请人的代理律师是成都市成华区司法局法律援助中心委托成都市成华区和达法律服务所法律工作者代理的。
2、执行情况：因茂源公司不依法履行到期工资债务给付申请人工资40696元（也无担保），2012年12月27日申请人向成都市成华区人民法院申请强制执行，目前成华区人民法院及成华区法院委托资阳市雁江区人民法院执行结果((2013)雁江执字第529-530号）均显示无可供执行财产。
3、茂源公司下落不明的说明
茂源公司于2006年成立，该企业多年不参加企业年检于2012年11月6日被资阳市工商局吊销营业执照；该茂源公司找不到任何办公经营场所；茂源公司3个股东至今下落不明；茂源公司的账册等重要文件材料根本无法找到导致茂源公司财产账册等下落不明；茂源公司3个股东至今也未履行清算义务及注销公司。
4、相关法律依据。（1）2013年修订的最新《中华人民共和国公司法》 第一百八十三条 公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。
（2）中华人民共和国最高人民法院公告 《最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》已于2008年8月4日由最高人民法院审判委员会第1450次会议通过。法释〔2008〕10号现予公布，自2008年8月18日起施行。二○○八年八月七日 贵州省高级人民法院：你院《关于企业法人被吊销营业执照后，依法负有清算责任的人未向法院申请破产，债权人是否可以申请被吊销营业执照的企业破产的请示》（（2007）黔高民二破请终字1号）收悉。经研究，批复如下： 债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算，符合企业破产法规定的，人民法院应依法予以受理。债务人能否依据企业破产法第十一条第二款的规定向人民法院提交财产状况说明、债权债务清册等相关材料，并不影响对债权人申请的受理。人民法院受理上述破产案件后，应当依据企业破产法的有关规定指定管理人追收债务人财产；经依法清算，债务人确无财产可供分配的，应当宣告债务人破产并终结破产程序；破产程序终结后二年内发现有依法应当追回的财产或者有应当供分配的其他财产的，债权人可以请求人民法院追加分配。债务人的有关人员不履行法定义务，人民法院可依据有关法律规定追究其相应法律责任；其行为导致无法清算或者造成损失，有关权利人起诉请求其承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。此复。
（3）最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第二条 第二条基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件； 纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。
（4）最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第七条债权人申请债务人破产，应当向人民法院提交下列材料：
（一）债权发生的事实与证据；
（二）债权性质、数额、有无担保，并附证据；
（三）债务人不能清偿到期债务的证据。
5、茂源公司的债权债务线索：a、成都市成华区龙谭寺工业园区九峰国际数码孵化中心劳务工程茂源公司是否真实领到劳务工程款还是有人侵占了茂源公司在该九峰国际数码孵化中心劳务工程款目前无法查明（因茂源公司与四川广信建设有限公司下落不明），该成华区法院（2013）成华执字第72号案件诉讼过程中四川广信建设有限公司曾在庭审笔录里说明已经給付完劳务工程款给茂源公司；b、法院系统茂源公司涉案工程有债权债务（例如：法院被执行人网站可查询出茂源公司作为被执行人的案件）；c、法院执行局在资阳市地税局查询的茂源公司在四川省从2006年到2012年经营多年可从来没有交过一分钱的税款；这三条线索本申请人无权调取材料是从法院执行局在其职权范围内查询到的结果口头告之的。
6、最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见法发〔2009〕36号 全文精神；特别是该意见第16.人民法院在审理债务人人员下落不明或财产状况不清的破产案件时，要从充分保障债权人合法利益的角度出发，在对债务人的法定代表人、财务管理人员、其他经营管理人员，以及出资人等进行释明，或者采取相应罚款、训诫、拘留等强制措施后，债务人仍不向人民法院提交有关材料或者不提交全部材料，影响清算顺利进行的，人民法院就现有财产对已知债权进行公平清偿并裁定终结清算程序后，应当告知债权人可以另行提起诉讼要求有责任的有限责任公司股东、股份有限公司董事、控股股东，以及实际控制人等清算义务人对债务人的债务承担清偿责任。14.人民法院在审理企业破产案件中，要充分调动管理人的积极性，促使其利用法律手段，努力查找和追收债务人财产，最大限度保护债权人利益。对出资不实、抽逃出资的，要依法追回;对于不当处置公司财产的行为，要依法撤销或者认定无效，并追回有关财产;对于违反法律、行政法规等规定，给公司或债权人造成损失的，要依法追究行为人的民事责任;对于发现妨碍清算行为的犯罪线索，要及时向侦查机关通报情况。综上所述，结合公司法、破产法、民事诉讼法等相关法律法规及司法解释茂源公司不能清偿到期债务，申请人依法申请贵院指定有关人员组成清算组对茂源公司进行破产清算以便维护债权人的合法权益。此呈
资阳市中级人民法院
申请人：
年 月 日
证据材料目录
(2011)成华民初字第366号《民事判决书》.....................................(2012)成民终字第1688号《民事判决书》.......................................资阳市工商局出具的茂源公司被吊销材料......................................法院执行情况的一些材料..................................................
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