医疗纠纷诉讼的产生原因

第一篇：医疗纠纷诉讼的产生原因

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医疗纠纷诉讼的产生原因

1.医疗人员医德素养差，其表现有：

（1）在诊疗过程中，医务人员对病员不负责任，态度生硬，缺乏同情心。例如，病人来看急诊，有的当班护士不问病情，不作预检，贪图自己工作方便借口推托说急诊很忙”，叫病人挂号去看门诊。病人出于无奈只好去看门诊。但是病人因病痛苦，心里嘀咕，指责医务人员对他（她）缺乏同情心。事后病情表明，如果病者确因求诊时间上被耽误而造成不良后果，这便构成医疗纠纷的原因。再如病人患急性阑尾炎并发穿孔，术后出现肠粘连，此时有的病家就会指控医务人员不能随便拒绝急诊和夜间出诊。

（2）病人或家属在诉说病情时，总希望医生全神贯注，细心倾听病情，以取得理想的治疗效果。但是有的医生即表现为漫不经心，似听非听，或边看病边与旁人闲聊，甚至开玩笑，工作很不认真。如果病人有病而医生没有及时发现（如主诉头痛，医生看作为一般性头痛，但后来经检查确诊为颅内肿瘤）；或将重症看成轻病（如流行性脊髓膜炎早期、流行性乙型脑炎早期误诊断为感冒，心肌梗塞误诊为一般

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性胸痛等）；或危重病人的预后事先没有向家属说清楚等，一旦病人发生了死亡或留下严重的后遗症，家属自然会指控医生不负责任，是医生当初不重视病人的主诉而引起的后果。曾见报导因未听家属主诉，出现妊娠子宫当作肌瘤切除、糖尿病被手术后引起创面不愈合等情况。

随着科学技术的发展，人们对医学知识的需求也提高了，病家对自身疾病的了解也越来越多，其中有病人会对诊断工作提出各种意见与要求。如上了年纪的人，因经常性腹疼，原因不明；或患有慢性肝炎的人因长期间歇性肝区隐痛会提出查癌的要求。如果医生对此意见不屑一顾，甚至不耐烦地反问：有这么多的癌吗？”你提这个检查，那个检查，是你作医生，还是我作医生？”甚至讽刺挖苦病人，病人听了当然很反感，气愤抑在心里。在医疗诉讼案件中有时确有巧合的意外例子。有的病人因患慢性肝炎后来果真并发了肝癌。原因不明的腹痛后来发现为内脏癌。诸如此类，病家就会指控医生不理会病人的提醒，自命不凡而造成误诊，要求医生承担责任。其心情应该理解。从医疗上分析，实际上病人生癌与医生的服务态度无因果关系，但是因医生服务态度不好，说话不留余地，以致使医生陷于受谴责的被动地位。

（3）有的医生作风很拖拉。病家要求迅速住院，及时抢救，而有的医生表现得磨磨蹭蹭，正是急惊风”遇上了慢郎中”。如果病情恶化，或在用药过程中发生了严重的反应，抢救不及时或抢救中主师不在场，或者没赶上抢救的最佳时机，病人发生了死亡，家属因出于对死者的法律咨询s.yingle.com

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挽救、希望、遗憾等各种心理因素，也会因此而反目谴责医生。

医德差的情况，尽管医务界、社会上有所揭露与批评，但是目前在医、护工作中仍普遍存在，它是构成医疗纠纷最常见的原因。因此，全面提高医务人员素质是预防和控制差错事故发生的关键。提高医务人员的素质，主要从医德修养和业务能力培养两方面着手。提高医务人员的业务能力，关键在于不断学习理论业务和练好基本功。医德要求医务人员以高度认真负责的态度去对待医疗工作，严格遵守医疗制度和操作规程，全心全意为人民服务，克服对病员漠不关心、马马虎虎的工作态度，使医务人员懂得亲切、耐心、体贴、翔、救死扶伤精神的重要性，还要懂得病家的心理、意愿，在同情和做好解释工作的基础上，接受病人某些合理的意见和要求，它不仅可以提高医疗效果而且还可以避免事故和纠纷的发生。反之，就很难避免医疗纠纷的发生。医德虽然是无形的，但是每一个从事临床工作的医务人员都能体会和感知得到。

患者刘某，男，22岁，工人。在本厂医院被确认患有乙型肝炎后，他请医生不要将诊断结果告诉别人。因为，他惧怕隔离治疗后同事们的疏远和歧视，更担心相识不久的妇女朋友因此而与他中断恋爱关系。这位医生考虑再三，答应患者暂时不向他人透露，但要求患者抓紧治疗，注意休养，否则后果自负。

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从《希波克拉底誓言》凡我所见所闻，无论有无业务关系，我认为应守秘密者，我愿保守秘密”的信条，到现代《医学伦理学日内瓦协议法》凡是信托于我的均予以尊重”的规定，都把为病人保密视为一条重要的医德规范。之所以如此，就在于它是维护病人利益和尊重病人隐权和需要，也是建立良好的医患关系的必要条件。然而，医疗活动中的道德关系不限于此，还有医者与人群的关系、医学与社会的关系等其它医疗人际道德关系。所以，医务人员在为病人的隐私或诊疗信息进行保密时，应全面考虑各种医德关系，尤其是病人需要与他人利益、社会利益发生矛盾时，更应周密考虑，谨慎从事。我们认为，当病人需要合理时，即病人的隐私不涉及他人和社会的利益时，医务人员应无条件地坚持为病人保密的原则；当病人需要不合理时，即满足了病人需要将必然危及他人和社会的健康利益时，医务人员应以他人利益和社会利益为前提。否则，一味地强调为病人保密原则，将可能是一种不道德的行为。

依据社会健康利益是为病人保密的最高判定标准，对于上述案例中刘某提出的保密要求医生是不应给予满足的。因为在这种医患交往中，对于患者来说，其个人隐私已不属纯粹的个人隐私，其个人需要已不属合理的病人健康需要，其所谓忧虑”并无确切根据，仅是主观臆想。所以，无论是从患者健康利益出发，还是着眼于社会人群利益，医生都应将诊断结果告诉患者单位和家庭，争取他们的配合，采取隔离治疗措施，促使病人早日康复。

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2.工作中的失职

工作中的失职系指工作上的玩忽职守，或疏忽大意所造成的渎职情况。例如：用错药、打错针、输错血、开错刀、或在手术后体腔内遗留纱布及其他异物等。

女性、59岁，入院诊断：慢性支气管炎一肺气肿，肺原性心脏病心力衰竭三度，呼吸衰竭。实施光量子治疗，考虑病人不能搬动，采取床边抽血再回输的方式进行。当穿刺抽血仅仅10ml左右，病人突然出现心跳骤停，经抢救无效死亡。

案情分析：该患者慢性疾病多次住治疗，此次病情很重，因条件所限，不能进行呼吸机治疗。经治医生经过数日斟酌，为能改善病人的缺氧情况，决定上光量子一试。分析该病历死亡原因，应为心源性猝死。引发纠纷的原因在于：进行此项治疗前的半个小时才向患者及家属交待治疗的意义，突发的事件使家属不能予以理解。

一种治疗的选择，要看是否是必须采取的还是两可之间的；是病人积极争取或乐于接受的还是医生的主观选择，要结合病人的全身状况及其耐受程度全面地进行分析，做出决断。对于重要的检查、治疗、药物的使用要向病人或家属进行交待，征得同意方可实行，正像某些医

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疗活动必须履行监护人签字手续一样，这是医疗管理的规程。这不仅在于保护医生的合法权益，也保证了医疗的正常秩序。此案例给予我们的教训是：应早一点向病人及家属交待治疗的问题；而更重要的是对于一个已经濒临死亡的病人在治疗方法的选择上如何更慎重一些。来源：（医疗纠纷诉讼的产生原因http://s.yingle.com/yl/390814.html）医疗纠纷.相关法律知识

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第二篇：医疗纠纷产生的原因及对策

医疗纠纷产生的原因及对策

医疗纠纷主要变现为患者或家属对医疗机构信任度减低，对医疗服务和治疗效果不满意而采取的一些措施，如投诉索赔上访诉讼甚至暴力冲突等

外部原因

2.1政策因素

一.财政投入不足

二.法律法规不完善

3.患者个体差异

患者机体既有明显的个体差异，不同治疗对于不同人有不同疗效

4.媒体娱论误导

目前新闻对医疗行业的正面宣传不足，全国的医疗纠纷案例，社会舆论，媒体几乎呈现患者一边倒的趋势。极少数的新闻媒体由于缺乏医疗知识，且对于医院工作不了解，无法对事件客观分析，其报道往往带有明显的感情色彩，主观偏向患者，医疗机构就成为了被批判的对象。更加甚者为了追求“卖点”，歪曲事实，误导群众，挑起了患者对医院的对抗情绪，加剧了医疗纠纷的升级，助长了高额索赔不良风气的形成.4.由于医学科学的局限性，社会媒体的舆论导向问题，患者缺乏医学知识，导致患者副i医疗服务的期望值过高，认为只要人进了医院就等于买了“健康保险”，5.医疗差错

由于医疗机构管理水平和医务人员人员的工作责任心的问题，个别医务人员未认真执行有关规章制度和操作规程，出现如打错针，发错药，6.误诊

由于医院的医务人员的医疗技术水平的差异，基层医院，医疗资源相对不足，诊疗技术较为落后，遇到一些少见病或复杂病例，容易误诊或漏诊，容易引起医疗纠纷

三.缺乏沟通技巧

事实上，大多数医疗纠纷为无医疗过失纠纷，是由于患者或家属对医院，医者的服务态度不满或医患交流障碍所引起的而目前我国医学院校的教育以临床技能为主，甚少涉及交流技能的培养.部分医护人员缺乏与患者沟通的基本技巧，与患者及家属沟通时语气生硬，言语表达不清，缺乏耐心，细心，没有基本礼貌等。难以获得患者的理解及信任。同事，由于医护人员对医患交流缺乏足够的经验和认识，往往在病人出现一些不良的时候，不经意地说出一些极易引发医疗纠纷的话如“这个病人早来一点就好了”

对策

1.完善医疗相关法律法规

2.继续深开展医疗体制改革

3.正确引导媒体舆论

4.加强医疗机构内部管理医院加强医护人员的医德医风建设

5.加强培训医护人员沟通技巧，加强与患者之间的沟通

6.加强医务人员自身专业知识和诊疗技术

第三篇：医疗纠纷诉讼

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医疗纠纷诉讼

第一部分：一审诉讼案件

绝大部分医疗纠纷案件是在一审了结的，可以说一审程序是诉讼程序的核心部分，医患双方均应当将主要精力集中在一审诉讼的各个环节中。

1、法院受理医疗纠纷案件的条件 1）有明确的被告； 2）有明确的诉讼请求； 3）有明确的损害后果；

4）原被告双方确立了明确的医患关系； 5）受诉法院对案件具有管辖权。

2、原告起诉时应当准备的材料 1）原告的身份证明； 2）被告的主体证明； 3）起诉状； 4）医疗病历资料；

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赢了网s.yingle.com 5）损害后果的证明资料；

6）原告发生各种经济损失的证据材料。

3、原告起诉时应当交纳的费用

1）诉讼费：根据原告起诉标的大小而不同；

2）律师费：依据原告与律师签订的《聘请律师合同》确定。

4、原告（指患方）胜诉必须同时具备的四个条件 1）有明确的损害后果； 2）医疗行为存在过错；

3）医疗过错与损害后果之间存在因果关系； 4）在诉讼时效内。

5、原告（指患方）的举证责任

1）原告（患方）与被告（医疗机构）存在医患关系； 2）有损害后果。

6、被告（医疗机构）的举证责任 1）医疗行为是否存在过错；

2）医疗行为与损害后果之间是否存在因果关系。

7、证明医疗行为是否存在过错及过错与损害后果之间是否存在因果

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赢了网s.yingle.com 关系的途经

1）法院根据审理直接认定； 2）通过医疗事故鉴定； 3）通过司法鉴定。

8、法院可以直接认定医疗机构承担责任的情形

1）医疗机构举证不能，如病历丢失，被证明病历虚假，超过举证期限不举证等；

2）医疗机构对重要的医疗风险不履行告知义务；

3）医疗机构医务人员非法行医，如无上级医师指导的实习医师独立诊治病人造成损害后果；

4）提供不合格的药品或医疗器械；

5）医疗过错非常明显的，如超药典剂量用药造成损害后果的，应当做药物过敏实验而未做的，护理人员打错针或发错药的，开错手术部位的等； 6）其他。

9、诉讼时效

1）诉讼时效为一年，自知道或者应当知道损害结果发生时计算，知道或者应当知道时距医疗行为已超过20年的法律不保护； 2）诉讼前进行医疗事故鉴定的，可以自收到鉴定结论之日起计算一年时效；

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赢了网s.yingle.com 3）诉讼前进行过书面协商或行政调解的，可以自书面协商或调解不成日计算一年时效。

10、超过诉讼时效的法律后果

超过诉讼时效即意味着原告直接丧失了胜诉权，即使医院存在明显的重大过错，也可以免除医院的赔偿责任。

11、诉讼中的举证期限

1）法院的举证通知书确定了举证期限； 2）举证一般在法院开庭前完成，特殊情况除外。

12、超过举证期限举证的法律后果

1）法院不组织质证，证据失去了证据意义，可能导致败诉； 2）相对方同意的，可以质证，但可能性极小。

第二部分：二审案件

1、上诉期限

1）自收到一审判决书之日起15日内应当提起上诉； 2）超过上述期限，一审判决生效。

2、上诉案件的费用

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赢了网s.yingle.com 1）应当缴纳给法院的诉讼费同一审诉讼费，不缴纳诉讼费的，按照撤诉处理，则一审判决生效；

2）律师费，与律师重新签订《聘请律师合同》，律师费依照合同约定。

3、上诉请求

1）不得增加新的诉讼请求；

2）增加诉讼请求的，法院可以调解，调解不成的，不予审理； 3）二审反诉的，法院可以调解，调解不成的，不予审理； 4）新增的独立请求或反诉当事人可以另案起诉。

4、二审胜诉的关键

1）发现新的支持胜诉的证据； 2）一审法院认定的关键事实存在错误； 3）一审法院适用法律不正确； 4）有枉法裁判的情形存在。

5、二审法院的处理结果

1）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；

2）原判决适用法律错误的，依法改判；

3）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁

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赢了网s.yingle.com 定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； 4）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

第三部分：申诉程序

1、申诉的时效

1）对生效的法院判决，当事人不伏的，应当在2年内提出申诉。2）二年为不变期间，自判决、裁定发生法律效力次日起计算。

2、对生效判决，法院应当再审的情形 1）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； 2）原判决、裁定认定事实的主要证据不足的； 3）原判决、裁定适用法律确有错误的；

4）人民法院违反法定程序，可能影响案件正确判决、裁定的； 5）审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。

3、对生效的调解书，法院应当再审的情形 1）有证据证明调解违反自愿原则； 2）调解协议的内容违反法律。

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第四篇：病人术后死亡引发医疗纠纷诉讼

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病人术后死亡引发医疗纠纷诉讼案例导读

患者董某，80高龄，偶然发现便血，经查诊断肠道肿瘤，后慕名转某肿瘤医院进一步诊疗，不幸于术后1月死于合并症，引发旷日持久疗纠纷：家属申请医疗事故鉴定，继之又提起医疗事故死亡的百万元民事赔偿诉讼；直至目前，卫生行政诉案还在进行中……

作者针对本案例所表现的外科及手术疾病诊疗特性，进一步阐述了对医学诊疗工作性质的认识。

2001年4月23日，山西省T医院接到太原市杏花岭区人民法院应诉通知书及原告起诉状副本。读过以下长篇累犊的起诉状之后，读者就可能体会到什么是来者不善…… 民事诉状原告：董平、董静被告：山西省T医院请求事项：

1．依法判令被告偿付因医疗责任事故及违反医疗合同约定，侵害他人人身权致死所造成的经济损失61万元人民币，精神损失费40万元人民币。

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2．依法追究直接责任医生的一切责任。3．请求依法重新作出医疗事故鉴定。事实和理由

死者董如强系原告的父亲，因出现无明显诱因的便血情况，于1999年10月11日到解放军264医院作检查。经查发现。“距肛门50cm处有一环状不规则隆起”。随后根据活检病理报告确诊为 “降结肠绒毛状腺瘤”。超声检查一切正常，胆、脾、胰、肾未见占位性病变，医生建议手术治疗。根据我父亲的病状，在对264医院及山西省T医院的手术设备、技术水平、医疗条件等考察对比后，特别是在与肿瘤医院主任医师直接对话，了解了一些该院的具体情况后，决定将我父亲从解放军264医院转入肿瘤医院。

1999年10月19日我父转入肿瘤医院肛肠科，并首先接受了医院惯例性检查，包括心电图、胸透、B 超等，报告结果一切正常，诊断结果与264医院的诊断相同，确诊为“降结肠癌”。住院病历首页上也明确记载为：“入院诊断降结肠癌”。1999年10月 22日肛肠科主任詹建民主持全科查房时，在听取病历汇报并查看病人情况后，共同研究认为：“该病人有手术探查指征，目前检查无手术禁忌情况，同意安排手术，拟下周在全麻下行降结肠癌根治术”。1999年10月24日岫实习医生董晓勇向家属说明了手术情况，要求病人家属在协议书上签字。因考虑肿瘤医院的诊断与264医院的诊断相同，所以我们在协议书上签了字。

1999年10月25日中午开始手术，大约在下午16：30分左右．亲

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自主刀的主治大夫从手术室出来，左手提着一大包病人身上的摘除物，右手拿着手术刀，身上沾许多血迹，出来后蹲在地上向病人家属及病人所在单位——干休所的领导介绍手术情况，他说：手术中出了问题，差点下不了手术台，伤了动脉，大出血，只得将脾脏摘除。当时，我们全部惊呆了，但是由于对医学专业问题我们不懂，不便立即追究，而更关注的是病人的手术后的情况，有没有危险，当得知病人已没有危险的告知后，我们才松了一口气。

但是，手术后很快便在“手术记录”及医生的病历记载中出现了与术前诊断不一致的结论，原来的“降结肠癌”变成了“结肠脾曲癌”。手术名称也由“降结肠癌根治术”变成了“左半结肠及脾脏、胰尾联合切除术”。

病人术后第15天即1999年11月9日，由于引流管固定不牢固掉出，同时发现伤口处流出一点异物，似食物渣，我们将此情况报告给医生。主治大夫在未对异物进行任何化验检测的情况下，认定为“结肠癌术后吻合口瘘”并提出进行第二次手术，手术名称被确定为“剖腹探查腹腔置管引流回肠末端造口术”。既然医生诊断为“口瘘”，我们从病人的身体健康着想，同意了二次手术方案，并在手术谈话记录中签了字。1999年11月10日进行手术，手术未从原刀口处切开，而是从腹上部横切约20公分的刀口。切开入腹后，“手术记录”中的“手术时病理所见”一栏内记载：“脾窝无脓肿或积液，未发现明显吻合口瘘，余(一)”。为证明腹内无脓肿或积液，切开腹部后主治大夫让家属派一代表到手术室看一看，当时，我们谁也不忍心目睹亲

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人的手术状况，故让父亲单位干休所保健军医刘伟进去查看，看后证实确实无脓肿或积液。这表明病人无吻合口瘘，此时医生完全应缝合腹部终止手术。但是在刘伟出来后，我们十分不理解和不能接受的是主治大夫又在我父亲的右下腹处切开一刀口，这一刀并没有再征求我们的意见，我们也不清楚，医生又切开这一刀口的目的是什么?难道手术刀握在医生手里，他就可以随便想往哪切就切，想切除什么就切除什么吗?!

我父亲在接受手术时已是78岁高龄的老人，战争年代的枪林弹雨都未给老人的生命健康造成大的伤害，术前身体状况一直很好。自1999年10月25日接受第一次手术将结肠、脾、胰尾切除后，身体状况明显下降，至1999年11月10日二次手术，在短短的半个月内，老人身上被切开三个刀口，这在一个年轻人身上都是很难以接受的事实，老人终于抗耐不住一次又一次对其生命的侵害，在第二次手术后并发了合并症，至 1999年11月22日撒手人寰，离我们而去。

对于我父亲的死亡，我们认为：肿瘤医院及其主治大夫等人有着直接的责任，是由于他们的医疗责任事故的过错行为和违反医疗合同的违法行为所致。理由如下：

一、我父亲死亡是由于医疗责任事故造成的，主治大夫负有直接责任。

月25日手术前，解放军264医院诊断为“降结肠绒毛状腺瘤”即早期结肠癌，转院住进肿瘤医院后，作为主任医师的主治大夫诊断与264医院的诊断完全相同。术前会诊结论对病情也未作任何改变，决定手术后，手术方案是完全根据“降结肠癌”制定的，并确定为“降

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结肠癌根治术”，手术的准备工作也完全是按“降结肠癌”手术准备的，包括对术中所需血浆的准备。但手术后，主治大夫从手术室出来，告诉我们的实际情况是：手术中出了问题，伤了脾，由于脾无法修补，只有切断，否则出血会有生命危险。由此可见，手术并未按术前所制定的方案进行，可能是违反操作规程进行手术的，否则不会出现切除降结肠而伤了脾的事情。主治大夫是一个主任医师，据说做这种手术已不计其数，着近二十年的手术经验，按其本人的说法，这种手术只是一般性的小手术。何况我父亲的病仅仅处在癌症早期阶段，所以绝不可能发生技术上的失误。我们认为主治大夫对我父亲的死亡所发生的是医疗责任事故，而不是医疗技术事故。

二、肿瘤医院及其主治大夫医生等人负有违反医疗合同的违约责任。

月25日第一次手术前，我们在手术协议书上签字时。医生向我们交待的是病人患有“降结肠癌”，手术为“降结肠癌根治术”。签字前并没有向我们做过任何有关病人还有脾曲癌的提示。手术后，院方及其主治大夫等人为掩盖手术中出现的医疗事故，在术后的手术记录上将手术前的诊断和手术名称分别改写为“结肠脾曲癌”、“左半结肠及脾脏、胰尾联合切除术”。对后来的诊断及手术我们从来没有确认和签过字。对此，我们不仅要问，病人究竟得的是什么病?我们认为：

1.人术前诊断是错误的?如果是错误的，医院有不可推卸的医疗事故责任。

2.果是在手术中发现的并修改了手术方案和手术名称。那么为什么不

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通知病人家属，并征求病人家属的意见，修改手术协议书呢?随意扩大手术范围，摘取病人的脾脏和胰尾已明显违反了医疗合同中的约定。

此外，令人遗憾和气愤的走，山西省医疗事故技术鉴定委员会从部门利益出发，为维护医院和医生的利益，置受害人的利益于不顾，采信了医院方所提供的已修改过的病历，即存在严重瑕疵、以蒙骗受害人家属的病历，作出了与事实不符、不具有任何说服力的鉴定结论。因此，我们强烈要求人民法院依法要求医疗事故技术鉴定委员会重新做出公正鉴定，必要时可邀请著名专家等人参与鉴定。综上，根据我国《民法通则》的有关规定，肿瘤医院及其主治大夫已构成公民人身权的侵害在医疗责任事故中是过错方，在医疗合同中是违反合同规定的违法一方当事人，故依法提起诉讼，请求人民法院秉公执法，依法维护受害人的合法权益。判令被告偿付因实施侵害他人人身权的行为所造成的一切经济损失和精神损失。此致

太原市杏花岭区人民法院具状人：董平董静二oo一年四月一日

患者董如强，副军级离休干部。可能正是这一特殊背景，使得本案表现出了特殊之处，提起101万元赔偿诉讼在当时恐怕也是死亡赔偿案件之最了。其实，在真正的医疗过程中，患者方和当事医生关系并非一般，读者通过进一步了解案情就会从有关内容的字里行间体会

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到什么是反目为仇……

这份诉状内容长篇累犊，措辞激烈，似乎诉讼就是火山爆发，有机会喷发出了心底积怨，做原告首先获得了痛快淋漓的心理满足。相对而言，起诉状要更注意周延的问题，它是诉讼主张的基本表达形式，如果你的诉讼主张没有通过诉状表现出来，那么，你进一步如何主张?但是，有如我在其他案例中评价医院应诉时的答辩状要求一样，起诉状同样应当体现概要、逻辑，不能事无巨细、面面俱到，否则和我们在其他案件中讨论过的答辩状错误导致的弊病一样，效果不好，甚至会有不利影响。写出去的状子也是泼出去的水，是收不回来的，细心的读者会发现，原告在起诉状中的事实主张在之后的诉讼进程中有很大的变化，譬如，关于患者是否患有癌症是本案基本事实主张，就出现了前后矛盾不能自圆其说的被动局面。对于被告应诉律师，对长篇大论的起诉状是打心底里不惧怕的，因为你原告是竹筒倒豆子——直来直去．没有什么藏着掖着的。并且，言多必失，在你的长篇大论中律师很容易发现破绽找到突破口。所以，以上的起诉状如果出自当事人自书还可以理解原谅，如果是律师代书，就说不过去了。相反，对于概括简练的起诉状，可能有很多伏笔，甚至危机四伏，律师应诉不可能不防。

由上述及，董案在提起诉讼之前原告人已经先行申请提起医疗鉴定，山西省医疗事故鉴定委员会晋医鉴字(2000)第57号《山西省医疗纠纷鉴定书》鉴定讨论摘要如下：

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一、诊断正确，符合两次手术的适应症，手术设计合理。

二、死因考虑：患者年高、患恶性疾病、病情较晚、卧床期长，造成坠积性肺炎合并肺不张导致呼吸功能衰竭而死亡(当时如能做尸检死因会更加明确)。

综上分析，该纠纷构不成医疗事故，但院方存在给家属解释不详(病情)、病历欠整洁的问题。

由于申请人不服该鉴定，也鉴于被鉴定人特殊的身份地位，省鉴定委员会破例于2001年4月2日，即大致是在在董案立案前，进行了复议，结果维持了原鉴定结论意见。

因为以上鉴定，山西省卫生厅也陷入了诉累，这在以后部分将要向读者介绍。

原告方在鉴定证据不利的情况下，坚持提起了如上百万元医疗事故赔偿纠纷案。

通过前期准备工作，我为医院代书了如下答辩状。

民事答辩状

答辩人：山西省T医院 ……

答辩人因被答辩人等就董如强医疗纠纷对其提起民事诉讼，现依据事实与法律答辩如下。

一、原告起诉事实明显有误，其诉讼主张缺乏必要证据支持。1．原告诉称当事大夫介绍手术情况：“手术中出了问题，差点下不

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了手术台，伤了动脉，大出血，只得将脾脏摘除”是空穴来风、子虚乌有。事实上是：手术中发现结肠癌已经向上侵犯到了相邻的脾脏，根据“根治术”的要求予以切除。对此，有病理切片诊断报告结果为证。

2．原告诉称医院惯例性常规检查“报告结果一切正常”混淆事实本来面目。因为任何医学检查手段都有其适应症和局限性，所以正规医院的检查报告绝无“一切正常” 的表述。涉及本案病历资料中没有，在其他病案资料中也找不到。请注意，“未见异常”或“检查阴性”并不等于“一切正常”。

3．在针对本案第一次术后发生一些病情变化时，原告诉称的主治大夫“认定为”结肠癌术后吻合口瘘，是强加于人的行为，并非事实。事实上是作为该学科的高级专业人员，是非常科学地、客观地“认为”“不能排除”“膈下脓肿或吻合口瘘”，而绝非原告诉称的“认定为结肠癌术后吻合口瘘”，所以，才有如原告认同的该手术名称被确定为“剖腹探查”术而非“重新吻合术”。同样，术中“未发现吻合口瘘”并不等于“不存在吻合口瘘”，而且，即使“不存在吻合口瘘”，也不等于“此时医生(就)完全应缝合腹部终止手术”，因为患者吻合口存在严重水肿并有发展坏死可能需要处理。

二、原告主张观点认识有误。其诉讼理由偏离医学专业理论不能成立。1．原告诉称，手术后很快便在“手术记录”及医生的病历记载中出现了与术前诊断不一致的结论，原来的‘‘降结肠癌”变成了“结肠脾曲癌”。手术名称也由“降结肠癌根治术”变成了“左半结肠及脾

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脏、胰尾联合切除术”。以上所诉确是事实，但它所能反映的是医学临床工作中的真实的对疾病的不断发展及深化的诊断认识过程，并不能成为任何主张医疗过错的理由。术前诊断是根据间接检查获得的病历资料，术后诊断是依据直接观察所得的病理现象，由此产生的“变化’’是必然的，而“不变”只能是偶然的。

2．同样，“降结肠癌根治术”实施了“左半结肠及脾脏、胰尾联合切除术”也是伴随诊断认识上的深化发展而见诸于治疗行为上的必然结果。术前的诊断具有不确定性，根据其确定的手术方案也就必然具有不确定性，“降结肠癌根治术”是一个上位的、笼统的名词概念，手术切除多大范围、扫除哪些组织，术前只能粗略估计，更重要的是要在手术过程中根据直视所见和治疗需要进行。简言之，“根治术”含义就是根据需要该怎么治就怎么治。在本案中就必然包括了对被侵犯脏器脾胰的切除可能。所以，本案中对‘‘根治术”的签字，已经是对任何可能被侵犯脏器切除的认同；所以，也就不存在在分秒必争的紧张的手术中重新履行签字的必要，也不存在术前诊断错误及改变手术方案的问题，也就更无侵权之说存在。

三、原告对医疗鉴定结论非议有误。该鉴定应当是认定本案事实的客观依据。

原告对省级最终医疗鉴定结论的非议缺乏事实根据，并且，国务院发布的《医疗事故处理办法》第十三条明确规定：(医疗事故)鉴定委员会负责本地区的医疗事故的技术鉴定工作。省、自治区、直辖市级鉴定委员会的鉴定为最终鉴定。它的鉴定，为处理医疗事故的依据。亦

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即，只有医疗鉴定能作为判定医疗过程是否存在过错的依据标准。所以，董如强医疗纠纷省级技术鉴定结论是认定本案事实的法定的证据材料无可非议。

四、原告起诉适用法律有误，人民法院理当依法驳回其诉讼请求。1．原告在对被告提起医疗事故人身损害侵权之诉的同时，又明确提出了医疗合同违约之诉，使二者发生竞合。不仅如上所述两者均不成立，并且，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条明确规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”亦即，原告必须择其一主张而不能同时主张。2．原告对医疗事故鉴定结论不服提起本案确认之诉违反国家法律明确规定不能成立。最高人民法院在《关于对医疗事故争议案件人民法院应否受理的复函》司法解释中明确指出：病员及其家属如果对医疗事故鉴定结论有异议，可以向上一级医疗事故技术鉴定委员会申请重新鉴定，如因对鉴定结论有异议向人民法院起诉的，人民法院不予受理。故原告在本案起诉中明确提出“依法重新作出医疗事故鉴定 ’’的确认之诉违反以上有效司法解释法律规定不能成立。

3．原告提起百万元之多的赔偿请求，既无事实根据，更无法律依据。综上所述，答辩人有充分理由认为，原告起诉事实有误，适用法律不当，恳请人民法院依法驳回被答辩人诉讼请求，维护被告医院作为救死扶伤人道主义医疗机构的合法权益。此致

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太原市杏花岭区人民法院答辩人：山西省T医院二oo一年五月十日

2001 年5月18日，董如强医疗纠纷案首次开庭。大概是在上午快10点原告一行及其委托律师才匆匆赶到法庭，因为她们的单位及家庭都在内蒙古，据称律师很忙，是刚下火车赶来的。包括此前曾预定过1次开庭时间，我们已经到庭因原告律师时间安排方面的问题而没有如期开庭，对此，法庭及被告都表示谅解，在之后重新协商开庭时间时已经尽可能照顾外地律师的时间。但是，一开庭刚核对身份就发生了“摩擦”事件：原告律师对被告委托代理人的授权委托书没有法定代表人的签字及印章提出异议。不能说她的异议没有道理，但是，没有意义，当时法院统一印制的空白委托书格式就没有法定代表人签字的项目。这就有了吹毛求疵的味道了，是继原告起诉状之后由代理律师再次体现的“来者不善”。律师之间在正面主题对抗之外，利用一些程序及技巧问题侧面攻击，杀对方一个下马威什么的，以争取诉讼中的主动地位，这也是司空见惯的事，尤其是在生手之间。对此，我也是有思想准备的，比如，5月正是山西律师的注册期间，律师证被统一收回，影响到了出庭使用，因为是和内蒙律师对手，所以我特别注意在律师出庭函加注说明。在核对律师身份时，可能是对外地律师比较注意一些，审判长先核对了原告律师的律师证，原告律师就提出为什么不核对被告律师的律师证?幸好我有准备，原告律师也就没什么说的了。在进一步核对委托权限时，又发生了新的摩擦，这我没

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有想到。作代理，小动作可以有一些，但毕竞是旁门左道，不是律师的主业，显然，这位内蒙女律师是在找茬，有失律师应有的风范，我也就必须予以回敬了。我向法庭表示：原告律师的异议是有一定道理的，但是，法院印制的《授权委托书》上也没有这个项目，我们山西既往开庭都没有这个要求，所以也不能说是被告的疏忽；既然原告律师提出来了，我们严格办案程序也是应该的，所以，请求法庭休庭，允许被告完善该项签字手续；但是，既然是要法定代表人签字，如果法定代表人今日不在。可能就需要继续等待。我这是针对外地律师回敬了一个拖延战术，你拖的起吗?当然她拖不起，直言返程票都买好了，原告律师一看不好，自然不敢继续追究了，主动让步可以以后再补签。我说不行，代理手续不完备，开完庭了你又说我无权代理，我不是白忙乎了吗?无可奈何，原告律师只好主动向法庭表示：撤回该项异议。所以，董案中，原告律师表现的咄咄逼人，但在交锋的第一回合就不得不认输，没有争取到主动反而适得其反，陷于了被动之中。对庭审我代理被告是作了精心准备的。当时新证据规则还没有发布，但是我对举证的要求已经体现了其原则要求，以下是我当时向法庭提交的证据目录。

董如强医疗纠纷案被告证据目录

一、技术规范

1．《肛管大肠手术图解》p458、426 说明：解剖关系及手术部位

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2．《中国常见恶性肿瘤诊治规范》p4、26、29 说明：通过《肠镜操作技术要点》证明院外检查误差；手术部位规定

3．《现代肿瘤学》p351、537 说明：根治术概念及结肠癌根治术 4．《临床肿瘤学》p267 说明：姑息手术概念——与根治术相对应 5．《肿瘤学》p562 一’ 说明：根治术彻底性要求 6．《外科学》p252、160 说明：肿瘤手术治疗及其根治手术与姑息手术的概念；肺不张合并症

7．《外科手术学》p724 说明：切脾及胰尾的依据

8．《普通外科诊疗术后并发症及处理》p30 说明：并发症及死因

二、病历资料

证明医疗过程，告知，同意签字等

三、鉴定结论证明诊疗正确，四、法规资料

1．《医疗事故处理办法》

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证明：鉴定结论的合法性、有效性

2．最高人民法院关于医疗事故赔偿案如何适用法律问题的司法解释证明：《医疗事故处理办法》及其鉴定规定是人民法院审理的依据，对医疗鉴定不服人民法院不予受理

通过以上举证目录，大体可以看出我的举证思路：首先从解剖到病理到临床，从医学知识角度说明治疗的依据及合理性，实际上也是要证明规范性、合法性，并不奢望法官能认识及接受多少，主要影响法官的“自由心证”，根据现在新证据规则体现的现代审判司法理念，法官也是可以凭据自己的职业道德、良心正义去认识裁判案件；其次以病历文书作为基本证据材料印证案件的基本事实过程，董案病历存在欠缺之处，已经被医疗鉴定所指出，所以至此只是虚晃一枪，并没有展开引用；第三关于医疗鉴定，同样原因也只能原则表述其肯定性的结果，不宜过细阐述；最后关于法规及司法解释部分，严格意义上讲不属于证据范畴，只是向法庭就专业方面的法规规定向法庭提供相关资料，方便法庭参照引用，但是，此举还是非常重要的，它佐证了医疗鉴定的效力，同时也是强化己方主张观点的机会。应当说，通过以上步骤的举证努力，形成了比较完整的证据体系，举证的效果是比较好的，在我所代理的类似案件中也是属于比较成功的，应用专业知识优势压制了对方的气焰。作为医院被告代理律师要把专业知识形成优势，对内而言要善于利用医院专业优势资源，我要花费相当的时间和精力向专家学习索取，形成了我对委托人及医院内部与调查取证相结合起来的主要工作之一；对外而言要善于利用个人知识转换能力，法律咨询s.yingle.com

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把专业知识经过科普化后介绍给法庭，否则法庭很难接受专业方面的举证努力，甚至完全可能制止这样的举证。

首次庭审因原告方赔偿证据整理出现一些问题法庭休庭。5月31日继续开庭，在经过法庭补充调查及质证之后，法庭开始辩论。原告律师准备了长篇代理词，首先全面系统地向被告医院发动了比较有分量但不乏偏激的攻击，我没有拿到这份代理词，所以很遗憾读者只能从我的抗辩代理词中看到对方观点意见的折射反映。

尊敬的审判长，各位审判员：

山西民权律师事务所接受山西省T医院委托，指派我担任董平等诉山西省T医院董如强医疗纠纷案被告代理人，参加一审诉讼活动。接受委托后，我对董如强医疗纠纷案进行了全面调查了解，并参加了两次法庭开庭调查审理全过程，形成了一审基本代理观点：董如强医疗纠纷之所以形成主要是因为原告方对医学及疾病认识上的贫乏及偏误，其诉讼主张既有不合法之处、又缺乏基本证据支持而均不能成立。现围绕以上代理观点，依据事实与法律发表如下代理意见。

一、关于入院诊断问题

1．院外诊断：是初步诊断，从解剖关系而言，初步考虑“降结肠癌”诊断可以成立。人体结肠从解剖结构上依次为升结肠、横结肠、降结肠、乙状结肠等，在升结肠与横结肠、横结肠与降结肠的转弯处又以相邻关系分别被命名为结肠右曲(肝曲)与结肠左曲(脾曲)。脾曲与降结肠并无明确分界线，是逐步“移行”而成。所以降结肠偏上与脾曲

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偏下之移行的部位本无明确界限而不可能分得很清楚。一般解剖学概念，肛门距横结肠50公分。而院外肠镜检查肿物在就在50公分处，患者属于中等身材，即使加上个体差异也应该在脾曲，或者至少是在降结肠的上部。所以，院外诊断误差还是本身就在移行区域都有可能。2．入院诊断：应当进一步检查核实，而本院B超检查怀疑是“结肠脾曲癌”，但由于家属认为诊断明确而不接受重复检查。没有进行肠镜有创检查。因为主要是诊断定量的问题，而不是诊断定性的问题，且与进一步手术方案的制定无原则影响，所以，术前诊断仍然参照院外同级医院检查结果。关于病历首页上的“入院诊断”，实际上是术后诊断；因为《病历首页》实际是在最后出院时(后)才填写，一般由实习或进修医师完成，在填写中可能更多地受了主观认识影响而导致误差，这也是省级医疗鉴定指出的不足。这种不足表现原本是善意的，我们对善意的批评也是诚恳接受的，但与本案讨论的不良预后问题毫无关系，也就不存在所谓篡改问题。

3．术后诊断：依据手术直视所见，在手术后小结中作出较入院及术前更为精确的诊断，也可以说是对前者的修正和校正。本案中经手术发现，肿瘤实际发生部位更接近于结肠脾曲，或者说主要发生部位就在结肠脾曲，并已经侵犯到了脾脏，因此术后诊断为“结肠脾曲癌”是诊断思维的认识过程、发展过程及深化过程，既不足为奇，更无可指责。

4．病理诊断：以上诊断过程，依次是由临床症状——间接征象——

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手术直视若干个认识深化过程发展而得出，但仍都属于是对疾病的宏观认识水平。只有在术后通过对切除标本物的病理检查，得出病理诊断，才是在细胞学甚至是分子生物学水平深入微观认识疾病本质。一般而言，病理诊断是临床诊断的终结，在诊断学上基本可以 “盖棺定论”。本案病理诊断：“结肠脾曲：乳头状腺癌，隆起型，浸润全层达浆膜外，粘连脾脏，胰腺，浸及胰腺”。由此，病理诊断是对术后诊断的进一步验证及深化，本案在最终完成肿瘤根治手术之后才最终确立了诊断，如上述及，既是发展的过程，更是完善的过程；既不足为奇，更无可指责。由此，关于脾脏该不该切、是如何被切，答案自然是不证自明。

二、关于手术方案制定与实施

根据入院初步诊断情况，征得家属同意，决定实施“降结肠癌根治术”。根治术与姑息术相对而言，是尽可能彻底清除病灶，追求最大的治疗效果。根治术要求不仅肿物要完全切除，并且切除的肿物上要有正常的组织覆盖；对受侵害的周围组织器官要切除，并且对可能被侵害的组织器官也应切除。而脾曲结肠癌明确要求切除脾脏，必要时也应切除胰尾。说白了就是该切就切，这就是根治!当然决不是原告方的“想切就切”之说。

手术方案名称为“降结肠癌根治术”，在具体手术过程中依据直视所见，确立“结肠脾曲癌”诊断，具体应用实施了“左半结肠及脾脏、胰尾联合切除术”手术方式，也是伴随诊断认识上的深化发展而见诸于治疗行为上的必然结果。术前的诊断具有不确定性，根据其确

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定的手术方案也就必然具有不确定性，“ 降结肠癌根治术”是一个上位的、笼统的名词概念，手术切除多大范围、扫除那些组织，术前只能粗略估计，更重要的是要在手术过程中根据直视所见和治疗需要进行。所以，先者“降结肠癌根治术”是治疗方案；而后者“左半结肠及脾脏、胰尾联合切除术”是本病例具体实施术式。这其中同样也是发展的、辨证的唯物主义世界观的体现。

被告已经大量书证举证证实：结肠癌切除术包括右半结肠切除术、左半结肠切除术等，无论是降结肠癌还是结肠脾曲癌都属于左半结肠切除术范围；由于“根治术”的本身含义，在本案中就必然包括了对被侵犯脏器脾胰的切除可能。所以，一是不存在“变更手术方案而影响手术成功”的问题；二是本案中对“根治术”的签字，已经是对任何可能被侵犯脏器切除的认同，也就不存在在分秒必争的紧张的手术中重新履行签字的必要；三是如上分析，也就不存在术前诊断错误及改变手术方案的问题，也就不存在误诊误治的问题。关于术前谈话、交代，原告方也是完全承认的，并有病历记录及签字为证；我方出庭证人及患者主治医师已经就此向法庭进一步作证。

此外，被原告方认可并反复引用的关于詹主任全科查房的“ 99 —10—22”病程记录，其中明确记录是：“大家认为，该病人有手术探查指征”而拟行“降结肠癌根治术”。什么是“探查”应当连文盲也可以听得懂而不至于理解偏误，为什么把“手术探查”前置，有点文化就完全应当明白其意义。外科手术的本质就是“探查一发现一手术，再探查一再发现一再手术，……”认识不断深化、手术不断进行

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赢了网s.yingle.com 的无限循环过程。所以，医学外科学培养或要求的是高技术人才而非指哪切哪的“手术匠”；要求任何手术都一蹴而就，那是痴人说梦，太无知、太天真也太愚昧了。如果不是存在这样一个“质”的区别和“质”的要求，是个外科医生看到肿瘤都能切下来，你为什么不在也颇具规模的“264”保健医院做而舍近求远到我“肿瘤”医院做，而且指名要主任医师专家主刀?

三、关于肠漏诊疗问题

肠漏是肠道手术的最常见并发症之一，不可能完全防范避免。本案肠漏的诊断是依据引流管伤口处及其覆盖敷料上有稀粪便和食物残渣后作出的。原告方已经承认覆盖敷料上的芝麻糊，没有肠漏，肠道内之物如何就出现在腹壁?肠漏使得肠内的食物残渣、消化液、粪便及其大量细菌进入原本清洁无茵的腹腔，其理化刺激、生物感染，必然对患者生命构成严重威胁，属于外科急诊，应当紧急处理。诚然，选择二次手术对患者是新的有创打击，但是，“两害相遇取其轻”，一旦考虑肠漏发生，必然是“宁可信其有，不可信其无”。事实上，本案主要当事大夫，作为该学科的高级专业人员，是非常科学地、客观地认为不能排除“膈下脓肿或吻合口瘘”，所以，才有如原告认同的该手术名称被确定为“剖腹探查”而非“重新吻合”。同样，术中“未发现吻合口瘘”并不等于“不存在吻合口瘘”，事实上是因为在直视下发现吻合部严重水肿炎症并有坏死倾向不宜继续探查而终止探查，在“无法排除吻合口瘘”的情况下，实施了“腹腔置管引流及回肠末端造口术”。而且，即使“不存在吻合口瘘”，也不等于“此

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时医生(就)完全应缝合腹部终止手术”，因为患者吻合口存在严重水肿并有发展坏死可能需要处理。以上实施的术式就是根据局部情况并且不排除吻合口瘘而采取的补救措施。

四、关于患者死因问题

《普通外科诊疗术后并发症及处理》专著介绍：术后呼吸道并发症较多见，尤其是老年人，由于肺储备功能下降发生率高，大约20％一40％，其中一半为肺不张。在分析原因中明确指出：术前吸烟、急性呼吸道感染、老年人及肥胖病人容易发生术后肺不张和肺感染。患者董如强，曾有每日60支的吸烟史数十年，已近古稀之年高龄，患有恶性肿瘤消耗性疾病，术后并发肺不张和肺感染不足为奇。对此，省级医疗鉴定也明确予以认定。问题是，在院方对术后并发症的积极治疗过程中，家属表现了比较消极的态度，对气管切开吸痰的有效抢救治疗措施拒绝接受，使死亡成为必然。

以上关于死因结论是院方依据临床资料作出，并有省级医疗鉴定予以认可。我们已经注意到，原告方对于患者死于术后并发症这一事实无论是在起诉中还是法庭上都是认可的。如果原告方出尔反尔对死因又持有异议，就应进行举证，最直接、有力的证据当然是尸检结论。而家属有异议但未申请尸检，在自主尸体火化证据灭失后再提异议是没有意义的了，无法否认有关死亡诊断。

五、关于医疗鉴定问题

国务院发布的《医疗事故处理办法》第十三条明确规定：(医疗事故)鉴定委员会负责本地区的医疗事故的技术鉴定工作。省、自治

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区、直辖市级鉴定委员会的鉴定为最终鉴定。它的鉴定，为处理医疗事故的依据。亦即，只有医疗鉴定能作为判定医疗过程是否存在过错的依据标准。《中华人民共和国民法通则》在基本原则中明确规定：民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。我国法律的基本精神也是对专门性问题应交由法定鉴定部门鉴定。现行医疗事故处理办法属于国家行政法规。应当是国家法规体系的重要组成部分，至少也是最高国家政策。所以，董如强医疗技术省级鉴定结论是认定本案事实的法定的、基本的也是最重要的证据材料。

原告方否认省级医疗鉴定结论要求进行司法重新鉴定一是没有事实根据，二是缺乏法律依据。最高人民法院曾经致函天津市高级人民法院：经研究，我们认为：《医疗事故处理办法》和《天津市医疗事故处理办法实施细则》，是处理医疗事故赔偿案件的行政法规和规章，与《民法通则》中规定的侵害他人身体应当承担民事赔偿责任的基本精神是一致的。因此，你院应当依照《民法通则》、《医疗事故处理办法》的有关规定和参照《天津市医疗事故处理办法实施细则》的有关规定，根据该案具体情况，妥善处理。最高院既然以司法解释的形式明确指示应当同时依照《民法通则》和《医疗事故处理办法》审理医疗事故赔偿案件，就完全认可了其司法效力，依据《医疗事故处理办法》规定进行的医疗事故鉴定的鉴定结论当然也是人民法院审理此类案件的依据之一。

六、本案引发出的问题

1．关于当事医师的“认错”签字。问题已经再明白不过了。正是在法律咨询s.yingle.com

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原告方多人的围攻下，当事医师人身安全不能保证并已经严重影响到正常医疗工作秩序及其他病人救治工作，当事医师才被迫在原告人起草完成的有关若干医疗问题的“供诉”上签字。《中华人民共和国民法通则》中明确规定：被胁迫的民事行为是无效的民事行为；无效的民事行为从开始就没有法律约束力。

2．关于当事医师的信件意思。原告律师举证当事医师给原告董平的复信其要证明两个问题：一是脾脏转移是在手术过程中发现的；二是是否切脾在手术中进行了讨论。而第一个问题既是对其既往“伤脾之说”的自我否定，也更是对我方一贯主张观点的证实，院方正是在手术探查过程发现脾脏的转移，才依据“根治术”要求决定切除。关于“讨论之说”，非常遗憾，在其举证的该3页之多的信件中竟然毫无“讨论”二字所见，显然又是原告律师的；l申、演绎的结果。对切脾的利弊权衡是必然的也是首要的，只能证明手术医师的严谨负责及良苦用心，“大家认为应当切脾”并非就是讨论结果，在手术的特殊环境条件下，手术医师及上下级医师是用特有的方式进行技术及各种信息的交流的。手术争分夺秒手不能停下来，保持绝对无菌环境戴口罩不能随便说话，真不知如何“讨论”；对于手术而言，时间就是生命，更不可能根据“讨论”结果停止手术、离开无菌手术环境和家属“商量”，履行 “签字”手续完毕，再重新洗手穿隔离衣上手术台重操手术刀进行手术。不时，又发现新问题，又“讨论”，又“商量”，又“签字”……，如此手术是绝对做不成了，真不知如此是对患者负责还是不负责！

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3．关于病历问题。

其一，关于病历的正常补记与修改。原告律师指出的《住院病历》第2页“最后诊断”增加问题，99一10—25手术确立临床“最后诊断”，添加在《住院病历》“入院诊断”项的左侧是规范要求。关于病历中的一些“修改”痕迹，在完成及完善病历过程中也是在所难免，并不能就此认为是“篡改”“伪造”，最多无非是省级医疗鉴定指出的“病历欠整洁”问题。

其二，关于第二次手术记录的复印件不一致问题。在第一次开庭中，原告方举出了关于第二次手术记录的两个不同复印件，我们对在开庭前原告律师依据规定从医院医务管理部门复制的病历予以认可；对其不能说明来源及合法取得途径的另一复印件不予认可。休庭后，我们对原患者主治医师、该病历的主要负责医师进行了调查，证实情况是这样的：在99—11一11完成了第二次手术后，刘海义主治医师当即就按规定完成了《第二次手术记录》，但在第二日下午就发现该记录页不见了，不得已进行了及时补记。现在看来，失踪的手术记录的去向和原告方该所谓证据的取得方式途径都是很明确的了。如果说医院应当对病历的妥善保管负责任，那么，窃取医院病历之人应当负更大责任。事实上，两个《第二次手术记录》除了在文字上必然有差异之外，原告方也没有找出有什么原则性区别。由此，进一步证实是补记，而非篡改。

4．关于《医院工作制度》。该制度是卫生部1982年发布的部门规章制度，严格讲已经在很大程度上不适应现代医院发展需要，事实上已

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经被等级医院管理制度取代。即使如此，也并不存在原告律师指出的问题。某一手术项目是否疑难、重大、复杂都是相对而言。就本案讲，“降结肠癌根治术”及“左半结肠及脾脏、胰尾联合切除术”对三级甲等的肿瘤专科医院及其主任医师高级专业人员而言就是普通手术，不存在审批问题。当然，言其普通，并不等于没有风险，这是两个概念范畴的问题，请不要有意混淆。

七、本案适用法律问题

《中华人民共和国合同法》第一百二十二条明确规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”显然，在侵权与违约竞合时，原告人只能择其一而诉讼。本诉中，原告起诉同时主张侵权之诉与违约之诉显然违法。就其诉讼内容多为违约主张，就其诉讼请求实为侵权之诉，试问。本诉如何成立?

八、关于赔偿请求问题

在本案中，原告方最终对董如强死亡医疗纠纷案提出了1142017•32元的变更赔偿请求，可谓天价赔偿。最基本的民事赔偿责任构成要件包括：损害事实、违法行为、因果关系及主观过错。4者缺一不可。联系本案，任一要件均不存在，被告何错之有?所以，被告医院在本案中不应当承担任何赔偿责任是其就原告所谓赔偿举证进行如下质证的前置条件。

1.关于医药费：患者董如强是国家高级军队离休干部，享受国家完全医疗保健待遇，亦即，这部分“损失”是不存在的。“赔偿”请求

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也就不成立。如果原告方坚持该项请求，依据《民事诉讼法》第68条“书证应当提交原件”之明确规定，对当庭进行过质证、真实性我们予以认可的4张医药费用票据必须入卷。2.关于营养、误工、护理：该项计算提出的数额显然不合理，并且没有举出任何法律依据，也缺乏基本的证明材料。例如。主张8人误工，只有3人工资证明且没有误工证明。而且，稍加分析其主张明显有背于原告方自称依据的《交通事故处理办法》等现行法律法规。3.关于抚恤金等：同上理由，死者已经享受了国家抚恤及死亡补偿多项待遇，特别是原告自己不止一项举证已经证明其得到了这些补偿，有什么理由能要求双份?假定该部分费用应当由被告承担，原告方的追偿权事实上已经转移给了发放抚恤金等的有关部门及政府。4.关于所谓“误切脏器补偿费”：原告代理律师在本案中提出了一个“新鲜”概念，依据所谓内蒙、北京等地的每个脏器买卖的市_场价格提出了脾胰各5万共10万的该项请求。一是不存在误切；二是严重违法(自然也就未能提供法律依据)，全世界范围都是严格禁止、严厉打击人体器官买卖；三是如果将癌症患者的脏器买卖必将侵害他人生命健康，也是犯罪行为。

5．关于精神损害赔偿。原告律师提出“8个子女每人5万共40万(元)”也不乏是条“新论”。山西省高级人民法院关于精神损害“赔偿金额最高不超过50000元”的《意见》，显然指一案及被赔偿主体只有一个，不可能有多少亲属就有多少份。并且，依据最高人民法院的《解释》，“死亡赔偿金”就是“精神抚慰金”的包括方式。原告方两项

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重复请求高达70多万元，实在是无法无据、漫天要价。

通过本案开庭审理，双方法庭展开辩论，作为医院代理律师，再次深切感受：医学问题，是一个科学体系问题，需要在经过专业培养的知识基础上用科学的世界观、辩证的方法论去系统、完整、准确地认识理解，并且必然有一个认识、实践，再认识、再实践循环往复不断深化的认识论过程。否则，对医学问题的认识理解。只能是：差之毫厘，谬以千里!以上代理意见，恳请法庭合议时能予以充分考虑，并衷心希望原告方也能予以充分理解。谢谢大家!

第二次开庭主要进行辩论程序，还持续到中午1时多，其白热化程度可想而知了。庭审程序已经基本完成，但是，最后时刻原告方又提出司法鉴定申请，点名要求送北京市高级人民法院下属的北京市法庭科学技术鉴定研究所鉴定。当时还没有发布有关证据规定，提出申请没有明确的时限，法庭出于各方面考虑还是接受了鉴定申请。然而，在经过整整5个月之后，即2001年11月1日。法庭再次开庭宣读了北京市法庭科学技术鉴定研究所以“根据有关法律法规的规定，本案涉及的医疗事故技术鉴定问题不属于我所收案范围”为由决定退案处理的《退案函》。其实，原告方对重新鉴定本身就没有把握，只是经过法庭审理后发现自己已经处于了败诉地位，不得不孤注一掷，结果，这一着又彻底决定了其败诉的命运。就是这次简要开庭，双方在法庭上又发生了辩论交锋，以下是我庭后整理的补充代理意见。

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一、对本案通过法庭委托的司法鉴定结果被告完全予以认可

本案在经过两次开庭并已经进入辩论程序的情况下，原告方自知理屈词穷而不得不孤注一掷又提出了医疗事故司法鉴定申请。对此，被告代理人已经在辩论中充分阐述了反对的观点意见：省级医疗技术鉴定结论是法定的最终的鉴定，完全符合《民事诉讼法》第七十二条关于对专门性问题“应当交法定鉴定部门鉴定”的规定精神；并且，该省级鉴定在原告方的坚持申请下又经过了复议即二次鉴定。所以，原告方又提出司法鉴定没有法律依据与事实理由。但是，遗憾的是，原告方一意孤行坚持申请进行司法鉴定并点名要求在“北京市法庭科学技术鉴定研究所”鉴定。北京市法庭科学技术鉴定研究所对该鉴定申请，“经审查，根据我国有关法律法规的规定，本案涉及的医疗事故技术鉴定问题不属于我所收案范围，我所不从事是否构成医疗事故的鉴定，故决定退案处理”，不仅是完全正确的，而且结果也是必然的。同样，太原市中级人民法院关于该申请的“决定退案处理”通知，进一步明确：“经与司法部、公安部及北京高院等多家司法鉴定机构联系，答复均不从事医疗事故鉴定”，是完全符合我国现行法律法规精神的。

二、省级医疗事故鉴定结论是本案审理应当采信的有效证据

以上“退案处理”的司法鉴定结果，直接或者说间接，也可以说是反证，证明省级医疗事故鉴定结论是本案审理应当采信的有效证据。就本案事实而言，该鉴定结论反映本案性质，对此已经在代理词中充分阐述；就证据学原理而言，对法定证据没有新的证据予以否定，法律咨询s.yingle.com

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就应完全认可其效力。

在今天的开庭审理中，原告方有意(也可能是无意)地混淆了本案一个重要事实：本案有关鉴定证据全部是由原告方申请做出并首先向法庭举证的。不能因为自己的举证努力对自己不利，就把问题都推给对方，好像是被告自己拿出的证据，甚至把对鉴定的看法意见都向被告质问，似乎是被告自己做出的鉴定。真是岂有此理，自己的举证有问题你问谁?事实上，被告针对医疗鉴定结论证据的质证，只是用原告的证据材料来反证自己的主张观点，没有义务也无法圆满回答原告方对有关各次鉴定的质疑，尽管被告始终有充分的依据及理由认为原告的质疑本身是不成立的并且是非常荒唐的。尤其是原告方今天又有‘‘医疗事故鉴定与本案无关”的新论更是让人不可思议!既然无关，你为何三番五次申请?走了行政鉴定又申请司法鉴定，完了省内最终鉴定又申请国家级鉴定，结果对自己有利就‘‘有关”，对自己不利就‘‘无关”如此认识鉴定那鉴定还有什么客观性可言?

三、原告关于“被告严重干扰影响司法公正的行为’’的言论是空穴来风

原告代理律师明确以“被告严重干扰影响司法公正的行为”为题进行了严重不负责任的发言，主观臆造了所谓“有请客吃饭表示”和“主动要求到北京送鉴定材料’’两个情节，使得被告再次领略到了“欲加之罪，何患无辞”的滋味。原告律师在没有任何证据出示的情况下，凭空杜撰被告违法乱纪的情节，已经构成了对被告的名誉侵权，并有诽谤与诬陷之嫌。对此，本代理人以律师名义表示极大愤慨和强

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烈抗议，被告将保留追究侵权者法律责任的权利。

四、原告方的补充举证及辩论意见没有任何价值与意义

关于专业认识问题。被告已经有过充分阐述：对于医学科学应当全面系统认识，他是建立在专业基础知识上并必经严格教育训练才可能达到的认识层次；凭借一知半解、断章取义、对号入座是不可能准确认识医学问题的。原告之一发言，自称是外科护士。可谓是行家里手，把被告的医疗行为抨击得一无是处，似乎她是权威专家。但是，请不要忘记，你是护士，护士在疾病诊断及治疗决策中是没有发言权的，这一职责只能由医师承担并且已经被《执业医师法》法定。因为护士就不具备履行该项职责的知识及认识水平，就其专业知识与认识水平，只能是医学诊疗方案的执行者。从今天该“护士”的发言，最大也就是体现了护士的水平，而根本无法对涉及本案的比较高深的医学诊疗方案正确认识评价。如何评价专业问题，被告作为省级该医学专业研究及临床的权威机构，对该医学专业问题的认识的权威性无可置疑。但是，在否定原告方认识评价本案医疗行为的认识水平的同时，对被告自身关于本案医学问题的大量学理解释对本案审理定性的影响我们也不持完全肯定态度。因为，被告毕竟是涉案当事人，其陈述的证据效力毕竟是有限的。如此情况下，显然只有法定证据．能作为案件定性依据，而本案中只有省级医疗事故鉴定结论是法定证据。亦即，单凭你原告说了不算，单凭我被告说了也不算最终应当以医疗鉴定(结论)评价本案专业问题，尤其在今天有了司法鉴定的退案报告更是只能如此而别无选择。

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关于证据的合法性。原告方新出示的关于医疗鉴定会的录音资料，因鉴定会是不准录音的，其“未经同意”来源不合法不能作为证据是诉讼常识问题；并且，专家对案情的讨论双方都不在场，有关实质性内容也不可能被“窃听”录音，所以对鉴定结论没有任何影响。倒是使被告联想到本案病历的 “缺失”问题，其原因是显而易见的：不择手段，故技重演。一原告指责病历为什么丢失6张?另一原告立即补充“根本就没有”。你如何知晓“丢失6张”，是有还是没有?显然问题就在原告方即捣鬼有术者本身。关于诉讼地位问题。本次开庭中，原告再次对被告“血泪控诉”，俨然以控诉人的身份指名道姓指责被告当事医师“故意伤害”并“掩盖罪责”。有必要提醒原告方注意，民事诉讼是体现平等主体之间的民事法律关系，所谓“人身损害”(医疗)案由只能 “过失” 绝非“故意”。原告的“控诉”是对其进行的民事本诉的自我否定；如果原告方坚持其“控诉”就应进行刑事诉讼；如果在民事诉讼中坚持刑事诉讼主张其承担败诉责任就是必然的。

提请法庭注意，原告及其主要当事人董平在本次开庭中明确陈述：是她在最后抢救过程中“拒绝了气管切开”。老年术后肺部并发症是首位的问题，一口痰液就可争致窒息死亡，气管切开是重要甚至在一定情况下是唯一措施。原告方不是一再追究死固吗，这就是最可能的死因；原告方不是一再追究为什么不是医疗事故吗?《医疗事故处理办法》明确规定，以家属不配合造成的后果不属于医疗事故!

董案原告也有一定的医疗专业背景支持，原告董平是护士出身，法律咨询s.yingle.com

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但是认识层次不敢恭维。恰恰是这种一知半解者更容易自以为是，当然通过法庭较量终究不是对手，我在以上发表补充代理意见的机会中予以了抨击。如果抛开专业问题看，原告方对诉讼的把握也是很不理智和非常失败的，把法庭辩论就视同吵架了，脱离医患关系的本质所在，时刻不忘声讨控诉对方，确实不会有好的效果。原告律师提出“误切脏器补偿费”，既无法律依据，更违反伦理道德，让我一二三逐条批驳的几乎没有了反应，在之后的二审诉讼中也再没有提起这项别出心裁的赔偿项目。

2001年11月20日，太原市杏花岭区人民法院作出一审判决：驳回原告董平、董静的诉讼请求。

诉讼费一万八千零七十二元，鉴定费二千元(原告均已预交)，由原告董平、董静负担。

原告方不服一审判决提起上诉。

2002年1月25日，董案二审在太原市中级人民法院开庭审理。原告及上诉人变更了委托代理人为内蒙古英南律师事务所阿拉塔律师。2002年4月26日太原市中级人民法院作出判决：驳回上诉，维持原判决。

二审诉讼费18072元，由上诉人董平、董静负担。本判决为终审判决。

医院最终彻底胜诉了。但是，之后山西省卫生厅却因此陷入了诉累!

在董案庭审质证中，原告举出了鉴定费证据，我一看第二次复议时收取的鉴定费是收据，不假思索表示了不予认可，说它是“白条”。

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没有想到，对方律师并不介意或者反对，说她们已经就此投诉卫生厅。我一想坏了，正中人家下怀!之后我在卫生厅见到了鉴定承办人，他说：“你们在法庭上纠缠收据的事，一让人家把我也给告了!”我只能说对不起，我不是有意给他们找麻烦的。细细想来，一是复议原则上不应当重新收费，二是省级机关收费不应当用收据，明显有乱收费之嫌，加之当事人没有达到目的，不告你才怪了，和法庭质证并无关系。

董案民事诉讼最终败诉后，原告又针对鉴定问题向卫生厅提起行政不作为诉讼。诉讼理由：既然鉴定结果医院存在问题，省卫生厅作为卫生行政主管机关为什么不做处理?这就是指董案鉴定表述的“院方存在给家属解释不详(病情)、病历欠整洁的问题”内容。过去依据《医疗事故处理办法》存在的各级医疗事故鉴定委员会，后期鉴定工作因为难于平和医患矛盾，不得已出此下策并形成习惯，一般对不属于医疗事故的鉴定结论都要留个“尾巴”，打发患方。不曾想到，这次的“尾巴”给自己留下了不尽的麻烦：在患方首次提起卫生行政诉讼，山西省卫生厅败诉不得不对当事医院作出“责令整改”处理决定，之后患方又以“责令整改”没有具体落实再次将山西省卫生厅推上被告席……

 政府采购撤诉书书写格式2018 http://s.yingle.com/y/bs/1052636.html

 什么是旅游诉讼心理

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 诉讼时间的终止中断延长是什么样子的 http://s.yingle.com/y/bs/1052634.html

 民事诉讼法的基本概念

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 刑事诉讼的优先管辖，刑事诉讼的移送管辖法律法规规定(2018)2018最新 http://s.yingle.com/y/bs/1052632.html

 判刑后上诉材料书写格式2018 http://s.yingle.com/y/bs/1052631.html

 民事诉讼公开审判的原则和例外

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 民事诉讼败诉不偿还怎么办

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 什么情况下可上诉，上诉期限是怎样规定(2018)的 http://s.yingle.com/y/bs/1052628.html

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 法律援助审查原则是什么

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 警察不立案找哪个部门

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 手机丢了派出所不立案吗

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 法律援助的责任主体是什么

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 民事诉讼的主要特点是什么

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年)是什么

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  不立案可搜查吗 http://s.yingle.com/y/bs/1052618.html 如何加

强

农

村

法

律

援

助

工

作

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 我国民事诉讼法是怎样规定(2018)当事人的举证责任的 http://s.yingle.com/y/bs/1052616.html

 民事诉讼作为执行根据的有哪些,有哪些执行措施 http://s.yingle.com/y/bs/1052615.html

 福州民事诉讼律师怎么收费

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 刑事案件退赔款怎么交

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 民事诉讼开庭费是多少

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 医疗纠纷起诉前要做哪些准备工作 http://s.yingle.com/y/bs/1052611.html

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 不服国家赔偿上诉的期限是多长时间 http://s.yingle.com/y/bs/1052609.html

 检察院起诉时间可以申请法律援助吗 http://s.yingle.com/y/bs/1052608.html

 民事案件法院不予立案该怎么办

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 民事诉讼怎么自己抗诉

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 如何向省检察院抗诉

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 渎职罪起诉书书写格式2018 http://s.yingle.com/y/bs/1052604.html

 达州车祸法律援助如何申请

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 刑事附带民事诉讼如何提起，注意哪些问题 http://s.yingle.com/y/bs/1052602.html

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 报了交警不立案怎么办

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 民事诉讼程序终结的规定(2018)http://s.yingle.com/y/bs/1052600.html

 债权债务的诉讼时效的具体内容是什么 http://s.yingle.com/y/bs/1052599.html

  立案不破案怎么办 http://s.yingle.com/y/bs/1052598.html 野生动

物

刑

事

立

案

标

准

(2018

年)http://s.yingle.com/y/bs/1052597.html

 租住的商用房屋被拆迁能否起诉赔偿 http://s.yingle.com/y/bs/1052596.html

 民事诉讼做伪证应承担什么责任

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 受害人家属如何申请抗诉

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 刑事申诉状的内容有哪些，刑事申诉如何提起 http://s.yingle.com/y/bs/1052593.html

 未成年如何申请法律援助

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 行政中院不立案怎么办

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 民事诉讼需要缴费吗

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 民事诉讼的审判终止条件

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 校园暴力长大起诉可不可以

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 渎职检察院不立案标准(2018年)http://s.yingle.com/y/bs/1052587.html

 医患官司律师费用需要多少

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 终止合同诉讼费怎样计算

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 对刑事诉讼中司法鉴定不服怎么办 http://s.yingle.com/y/bs/1052584.html

 法院被起诉不能高消费怎么办

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 符合援助条件的人在申请法律援助找哪部门进行 http://s.yingle.com/y/bs/1052582.html

 委托他人打官司需要办理什么手续 http://s.yingle.com/y/bs/1052581.html

 财产分隔遗漏增加诉讼书写格式http://s.yingle.com/y/bs/1052580.html

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 打官司前应该准备些什么

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 一千块钱的民事诉讼费可以执行吗 http://s.yingle.com/y/bs/1052578.html

  刑事申诉怎么立案 http://s.yingle.com/y/bs/1052577.html 民事诉讼法证据的若干规定(2018)是什么 http://s.yingle.com/y/bs/1052576.html

 申请劳动法律援助需要提交哪些资料 http://s.yingle.com/y/bs/1052575.html

 债务人死亡民事诉状范本

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 40万打官司要多少钱

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 法律援助非诉讼援助的困境是什么 http://s.yingle.com/y/bs/1052572.html

 债权债务诉讼受理费如何收取

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 刑事附带民事诉讼加刑多少

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 什么是刑事诉讼中的辩护，我国的辩护分哪几种 http://s.yingle.com/y/bs/1052569.html

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 刑事诉讼的中止与终止

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 什么样的借条不能起诉

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 申请民事诉讼法国家赔偿的情形

http://s.yingle.com/y/bs/1052566.html

 刑事诉讼法规定(2018)严禁收集证据的情形 http://s.yingle.com/y/bs/1052565.html

 打官司胜诉后不给钱怎么办

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 刑事复议后还是不立案怎么处理

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 法院不立案通知书范本

http://s.yingle.com/y/bs/1052562.html

  刑事诉讼程序终止 http://s.yingle.com/y/bs/1052561.html 民事纠

纷

变

刑

事

案

件

怎

么

起

诉

http://s.yingle.com/y/bs/1052560.html

 找什么部门可以得到法律援助

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 欠条到期不还钱起诉有用吗

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 如何确定刑事申诉管辖，不服不立案的管辖怎么办 http://s.yingle.com/y/bs/1052557.html

 什么是诉讼时效的起算、终止及中断 http://s.yingle.com/y/bs/1052556.html

 刑事诉讼律师费多少钱

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 医疗纠纷两家起诉地的管辖法院是怎么确定的 http://s.yingle.com/y/bs/1052554.html

 什么条件可申请法律援助么条件

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 刑事诉讼中有哪些证据，刑事诉讼中证据如何采信 http://s.yingle.com/y/bs/1052552.html

 债权人如何向法院起诉讨债

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 强拆能否派出所不立案

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 起诉医疗纠纷需要验尸吗

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 民事诉讼中的原则有哪些

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 被告立案不签字会怎样

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 法律对刑事诉讼中的举证责任有何规定(2018)http://s.yingle.com/y/bs/1052546.html

 哪些情形律师可以会见在押犯,律师会见在押犯的要求 http://s.yingle.com/y/bs/1052545.html

 民事诉讼程序与技巧是什么

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 刑事申诉状的内容,刑事申诉应注意什么 http://s.yingle.com/y/bs/1052543.html

 侦查阶段犯罪嫌疑人可以请律师参与刑事诉讼吗 http://s.yingle.com/y/bs/1052542.html

 行政诉讼法政府信息公开有什么用 http://s.yingle.com/y/bs/1052541.html

 检察院可以作为民事诉讼主体吗

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 诉讼请求不适当会怎么处理

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 刑诉不立案和不受理有哪些不同

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 辩护律师什么时候可以阅卷,辩护人诉讼权利有哪些 http://s.yingle.com/y/bs/1052537.html

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第五篇：医疗纠纷诉讼外解决机制比较研究

【摘要】诉讼外纠纷解决机制作为一种在人民法院审判外的纠纷解决制度，其积极作用在世界范围内已经广泛得到了重

视。我国长期以来都存在着人民调解、行政仲裁、商事仲裁等制度，但是在日益引起社会矛盾激化、医患关系紧张的医疗纠纷

领域，却没有有效的替代性解决机制，或者是刚刚开始起步。本文并分析了目前我国和世界的医疗纠纷现状，比较了

世界各国

医疗纠纷的替代性解决机制，并指出了在医疗纠纷审判中存在的问题，对我国的医疗纠纷诉讼外解决机制的建立提出了合理的建议。

【关键词】医疗纠纷；调解；比较研究

【中图分类号】d91

3【文献标识码】a

【文章编号】1007—9297(2006)03—0181—10

医疗纠纷．有广义和狭义之分．广义的医疗纠纷

是指病人或者家属对患者诊疗护理过程不满意．认为

医务人员在该过程中存在过失．对病人造成伤残、死

亡以及在诊疗活动中加重了病人的痛苦等情况．要求

卫生行政部门或者司法机关追究医方法律责任或者

要求赔偿损失的事件．该事件在未查明事实真相之前

都称为医疗纠纷。这是目前最广义的医疗纠纷的概

念。而狭义的医疗纠纷，仅仅是医患双方对医疗后果

及其原因认识不一致而发生了争议．并向医方、卫生

行政机关或者司法机关提出请求，要求赔偿或者处理的事件。①目前这个医疗纠纷概念，基本上已经得到了

理论界和司法实务界的认同。本文所讨论的医疗(患)

纠纷与上述两种都有所区别．即仅仅限制在医疗纠纷

中涉及医患双方的私权利的纠纷，因为只有在这个层

面上才有意义来探讨诉讼外解决的可能性。

一、现阶段我国医疗纠纷的特点

(一)医疗纠纷的对立性突出、暴力化倾向明显

2o05年的各大媒体报道的福建一名患者杀死“国

医堂”名医生戴某的事件．在全国范围内引起了较大的反响，然而这只是众多医疗纠纷演化成暴力事件中的一件．湖北省1999年1月到2o01年7月间．全省

一共发生围攻医院、殴打医务人员的暴力事件568

起．有398名医务人员被打．其中32人致残。②

在我国现阶段医疗纠纷发生后．患方一般都是找

到医疗机构要求给予说明事实的真相并提出赔偿要

求．而患者死亡的医疗纠纷中．其最常用的方式就是

“停尸病房”．③待医疗机构做出关于赔偿的承诺的或

者解释事件的真相后再搬走等等。

纠纷是由于当事人因为某种原因对现在的状态

怀有不满并要求进行变更而产生的。④对于丧失亲人的患者家属的不满情绪．每个医疗机构和医务人员都

是可以容忍和理解的．但是中国的传统文化积淀所形

成的家族式的及群体性的医疗纠纷模式确实是社会

弊端．在患者方面的强大压力下．许多医疗机构无论

是否具有过错．都被迫接受或者满足患者方的不同程

度的要求。反之．如果不接受患者方面提出来的要求．

很可能就会出现严重扰乱医院秩序的事件，殴打医务

人员等等。严重的对立性最后的发展就可能是直接采

取威胁医务人员生命的形式，就产生了“杀医案”。或

许这也是医疗纠纷诉讼到法院较少的原因之一。应该

【作者简介】陈美雅(1968一)，女，法学学士，现为福建省泉州市中级人民法院民一庭审判员。e—mail：qiqi2124@sino．．corn

① 梁华仁：《医疗事故的认定与法律处理》法律出版社。1998年第2页。

② 谢钧：《湖北省医疗纠纷状况调查》；载于《健康报》2002年1月5日。

③ 卫生部、公安部于2001年曾经联合发出《关于加强医疗机构治安管理、维护医疗机构正常秩序的通告》，其中规

定：“患者在医疗机构死亡后，其尸体必须按规定及时处理”。但是该《通告》在现实中无法得到执行．公安机关的工作方式通常只是说服，很少采用强制措施。

④(日)棚濑孝雄：《关系形成型调停的模式》，载《法学论丛)1994年第134卷第3、4号

· 182 ·

说这种事件的发生是对医学界的情绪的一种极端打

击，是对医务人员的职业情感的严重伤害。

(二)采取诉讼途径解决的医疗纠纷只是极少数

部分

2002年国务院出台的《医疗事故处理条例》对医

疗纠纷处理模式实际上设计了3种模式：协商、行政

调解和诉讼，其中协商和调解并非是诉讼的前置程

序，与劳动纠纷不同，启动调解的前提是双方都要“同

意”。可以估计，中国一家三级以上的医疗机构，每年

至少有上百件医疗纠纷，而法院真正受理的数字却是

比较少的，如某市医疗机构比较集中的区法院的统计

数

字，2001年以前每年只有一件，自2002开始呈现增

长的趋势，当年就受理16件，此后逐年递增，至200

5年7月共受理53件。①从这个数字来看，人民法院受

理的医疗数量仅仅是所有医疗纠纷的极少数部分。

二、医患纠纷当事人选择纠纷处理模式的比较研

究、诉讼是以纠纷处理为目的的具有代表性的国家

制度，而且其核心是民事诉讼。国外学者指出民事诉

讼具有如下特点：(1)作为一个中立的纠纷处理机关，法院主宰着一切程序；(2)纠纷解决的标准适用实体

法；(3)作为对立方的被告因为诉讼的提起即负担着

与自己意思无关的应诉的责任。②但并非所有的争议

都要通过诉讼来解决，尤其是医疗纠纷。由于医疗纠

纷具有其特殊性．许多国家和地区的当事人也多数选

择非诉程序来解决医疗纠纷。

1．日本。根据日本《朝日新闻》的报道，日本厚生

省的内部资料显示：从1989年到2000年3月，全日

本的国立医院、疗养院(所)因为医疗过失而导致医疗

机构赔偿的医疗纠纷有177件，赔偿的总额为36亿

日圆。其中私下和解的超过半数以上，有98件，诉讼

中和解的61件，患方完全败诉有18件。同时这个采

访组也采访了文部科学省，以了解该机构所属的大学

医院的医疗纠纷状况。该省提供的资料如下：从1990

法律与医学杂志2006年第13卷(第3期)

年到1999年共1o年间，其所属的59家大学附属医

疗机构中院方赔偿的53件，其中包括法院诉讼的1

5件．和解的29件，协商的9件。⑨

关于医疗纠纷的受理和审理情况，另有日本学者

统计了1991～2000年间日本法院受理的总的医疗纠

纷数量。以2000年为例，该年新受理767件，结案67

4件，在该年未结案的案件数量达到了1 886件；根据计

算，2000年当年每个都道府县平均受理了16件医疗纠

纷．平均有4o件医疗纠纷没有结案。④关于医疗纠纷的审理结果和审理时间，日本法曹会统计了1991～2000

年间的医疗纠纷资料。该资料显示，在已经提出的医

疗纠纷诉讼中．只有40％被判决，而50％是通过和解

结案的，医疗纠纷民事诉讼一审结案的平均时间在1991年为41．6个月，2000年为35．8个月；患者胜诉

(不含和解，仅指判决胜诉)的比例在1991年比较低，仅为25．6％．而2000年达到了新高，但是仍然只有

46．8％。⑤

2．美国。美国学者对医疗纠纷的解决途径、医疗

纠纷诉讼中的问题等有较多研究。有学者指出，实际

上医疗纠纷不只是病人的无理取闹，曾经有3．7％的病

人在住院过程中遭受过医疗伤害，这其中因为医疗提

供者的过失而造成的为28％，也就是100个住院病人

中，有1个就会出现医疗事故，但是其中对医疗机构

提出医疗行为侵权之诉的仅仅为1／8，在这1／8中，患

者方能够得到赔偿的不超过50％。⑥而美国佛罗里达

州的数字统计也表明，只有l1．5％的医疗纠纷最后诉

讼到法院解决，其中只有23．7％的案件是患者胜诉，只

有47．2％的案件患者最终拿到了赔偿金。⑦

3．台湾地区。按照目前的台湾地区的法律实践，台湾的医疗纠纷的处理途径主要有：直接向医疗机构

提出申诉、请求民间团体协助、寻求民意代表协助、自

力救济、县市卫生局调解委员会，最后则是采取诉讼的途径。根据台湾学者的统计，最终进入法律诉讼解

决纠纷的，虽然近年来有逐渐上升的趋势，但是仅仅

① 孙文鹰：《大调解：“医治”医疗纠纷的“大处方”》；载于：《人民法院报)2006年1月3 13。

②(13)秋原今香：《调停委员会的中立性》；载于：《民事调停中的当事人权利保障》《判例时代(别册))1977年第4号《民事调停的诸

问题>，第39 41页。

③ 转引自：(台)詹廖明义编著，《医疗疏失的真相》；安立出版社，2004年9月第1版21页。

④(13)和田仁孝、前田正一著：《医疗纠纷处理与实例解说》，台湾合记图书出版公司。2003年出版第118 1l9页。

⑤(13)和田仁孝、前田正一著：《医疗纠纷处理与实例解说》；台湾合记图书出版公司。2003年出版。第ll8 119页。

((美)thoms eric j：incidence and types of adve~e events and

negligent care in utah and colorado．med caer forthcoming spring 2000．

⑦(台)卢瑞芬、谢启瑞：《医疗经济学》，学富文化出版社。2000年版。第217页。

法律与医学杂志2006年第13卷(第3期)

只有10％～20％左右，相反，自行进入协商或者通过其

他第三人介入进而解决的仍然是多数，大约50％

70％。①但是诉讼的情况又如何呢?2000年的统计资料

表明，诉讼到法院的医疗纠纷案件中，患者方只有8％

～ l1％的胜诉率，而最终能获得赔偿的比例则为43％。②

三、我国目前医疗纠纷法定解决途径的现状及原

因探析

(一)医疗纠纷协商解决方式仍然存在较多问题

由于我国文化长期积淀的缘故，多数民众心中还

会有“怕诉”的思想，当对医疗过程和结果产生疑问

时，患者方面一般会先找到医疗机构进行索赔，而对

医疗机构的不信任也是在这个过程中出现，不当维

权、暴力维权也都是在这时出现，因此如何引导和解

决这个过程的患者维权主张，是实现社会安定团结，建立和谐的医患关系的一个重要课题。

首先，关于医疗纠纷的产生原因，按照我国学者的统计．在医疗纠纷中，真正属于医疗事故或者医疗

过失的只有10％～20％．40％左右属于医疗中的无过错

行为，如患者本身的特异体质、不可避免的并发症等，其他的属于服务态度，对医疗过程不理解和对服务态

度不满意的问题。③这也就决定了多数医疗纠纷诉讼

到了法院之后得不到赔偿，而那些医疗机构没有过错的纠纷发生诉讼的话，实际上浪费了大量的司法资

源。所以从化解纠纷的角度来讲，如何能够及时的化

解掉这些不可能得到支持的诉讼请求．也是通过诉讼

外解决医疗纠纷机制应该重点考量的问题。

目前医疗机构对医疗纠纷处理的方式存在一些

问题。《医疗事故处理条例》(以下简称《条例》)第7条

规定：“医疗机构应当设置医疗服务质量监控部门或

者配备专(兼)职人员，具体负责监督本医疗机构的医

务人员的医疗服务工作．检查医务人员执业情况，接

受患者对医疗服务的投诉．向其提供咨询服务。”明确

了医疗机构有接受患者投诉的义务．但是，该条并不

能改变在出现医疗纠纷后医疗机构的一贯态度— —

拖延时间、隐瞒真相等。

对医疗机构而言．医疗纠纷是极其机密的、隐晦的、不名誉、不能公开的．因为预示着医疗机构的医疗

服务缺陷，不仅可能导致经济赔偿，还可能耗费时间

成本．损害医院或者医务人员的形象．影响医院的工

作等等．因而相关事件只有少数管理人员和当事人知

道，一般员工并不了解事实真相，因而也可能导致了

· 183 ·

病历篡改事件的出现。而且当病患或者家属与医院进

行协商时，医方往往不会积极承认错误，甚至会以较

高的姿态要求家属达成和解，并且以抚慰金的方式代

替赔偿金。而且作为当事人的医务人员绝对不会出面

接受家属要求的“对质”等。可以看出在医疗纠纷出现

后．患者家属在了解事实真相的过程中，面对的是一

个庞大的医疗体系，医方具有强大的组织动员能力和

资源，医务人员退居幕后受到保护；相对地，病患及其

家属由于在医学、法律等专业知识方面不足，或者无

法第一时间掌握病历资料．因而无法获得尊重及对等的协商地位。

在今天最具有讽刺意义的是，医疗纠纷发生后医

疗机构和医务人员均表示最困扰的事情就是患者方

采取非理性的方式抗争．通过媒体报道的方式或者采

用威胁、恐吓的方式来维权。而中国的民众也确实往

往采用这种方式，以家族为体系，集体出面，令医疗机

构不堪其扰，最后迫不得已接受让步的决定。可以看

出，医疗纠纷的协商过程实际上是一个双方博弈的过。

程。

抛开法律从情感上来讲医疗机构和患者方的信息不对称，在医疗人员有意掩饰弱点或者不名誉事

件的企图之下．病人与家属为了取得谈判过程中的平

衡，极有可能利用身边存在的任何资源，这就是造成了一系列的暴力事件的真实心理因素；反过来看，医

疗机构正是因为担心患者方出现不理性的情况．以及

为了避免在以后的医疗纠纷诉讼中处于不利的地位，所以才会采取拖延、隐瞒的做法。究竟是医方还是患

者方的行为导致了一系列的暴力事件发生．已经无法

从法律上的因果关系进行考量，但这是医疗纠纷处理

机制的关键所在。

虽然《条例》规定，患者认为构成医疗事故的，可

以复印并封存病历，但是复印的只是一部分．并非全

部病历；患者对医疗上的知情权并非完全的知情权。

另外．虽然规定了可以向医疗机构提出投诉．但是并

没有规定什么时间才能得到正式的答复．只是程序上

具有了权利，但何时实现，是不可知的。而且，从法律

上如何来认定医患双方在医疗纠纷协商过程中的“让

步”行为，仍然存在着法律上的空白。目前我国的医疗

纠纷“私了”就是在这种情况下痛苦而大量的存在着。

(二，．)医疗纠纷的行政调解并非“有效”的纠纷机

制

①(台)姚嘉昌：《医疗纠纷之探讨》；载于《台湾医界》，2o01年44卷第l2期，第64～66页。

②(台)卢瑞芬、谢启瑞：《医疗经济学》，学富文化出版社，2000年版，第217页。

③ 刘振华：《医患纠纷处理学》；人民法院出版社，2005年第l3页。

· l84 ·

《条例》规定，卫生行政部门有权处理本地区范围

内的医疗纠纷，主要包括：(1)处理发生医疗事故的医

疗机构和医务人员；(2)组织调查判断医疗机构发生的重大过失行为是否属于医疗事故；(3)组织医疗事

故技术鉴定；(4)逐级上报到卫生部；(4)组织医疗事

故争议双方进行协商和调解。

《条例》实施以来近4年，卫生行政部门参与处理

了许多医疗纠纷，也收到了一定的效果，特别是在引

导医患双方向医疗纠纷的法制化解决方面发挥了重

要作用，而且在及时固定证据方面— — 主要是患方复

印病历、及时封存病历和其他证据方面，都发挥了很

好的作用，为以后通过其他程序解决医疗纠纷打下了

很好的基础。

但是目前卫生行政部门参与解决医疗纠纷仍然

是问题重重，主要集中表现在：第一，没有法律上主动

介入的理由。要调解也好．行政处理也好，主要看当事

人的意愿，必须要当事人提出，对患者而言是“书面的医疗事故争议申请”，对医疗机构而言，是“重大医疗

过失行为”的报告。第二，范围仅仅限于医疗事故。《条

例》本身对卫生行政部门参与医疗纠纷的处理存在着

矛盾，即仅仅判别是否是“医疗事故”而不判断是否存

在“医疗过失”，①但启动卫生行政部门参与处理的要

素之一就是医疗机构的“重大医疗过失行为”报告，因

此可以说是有矛盾的。第三，医疗卫生机构对让卫生

行政部门参与处理医疗纠纷存在着“心理障碍”。卫生

行政部门参与了医疗纠纷处理之后，还是有一项非常

重要的职权，就是处理“医疗机构和医务人员”，也就

是说判断为医疗事故后，还要依照《条例》和其他卫生

管理法规对后者进行行政处罚，这就使主动提出报告的医疗行为人面临着被处罚的危险，而且医疗机构的报告行为，《条例》规定的是“重大医疗过失行为”，这

首先就构成了法律上的“自认”行为，是医疗机构自己

认为自己存在着“过失”，让医疗机构处于法律上两难的局面。而且现在的突出问题已经表现出来了，就是

出现医疗事故要处罚，而不构成医疗事故的，即使存

在医疗过失或者重大医疗过失都不会处罚，许多医疗

机构都开始纷纷主动避开医疗事故技术鉴定和卫生

行政部门的参与，宁可通过诉讼和私了也不通过卫生

行政机关解决 ②

整体上评价，现行的医疗纠纷行政调解制度先天

法律与医学杂志2006年第13卷(第3期)

上有立法上的缺陷，不能促进医疗纠纷的诉讼外解

决．也不能促进医疗机构主动报告医疗上错误，从而

难以主动改进医疗质量，与现代国际社会所推崇的“医疗缺陷报告制度”精神相背离。

(三)医疗纠纷诉讼解决是一种无夺的选择

单纯从人民法院角度看待医疗纠纷诉讼，存在特

点如下：(1)案件数量方面，医院比较集中的地区，案

件数量增长比较快，而总体则略有下降；(2)案件类型

方面，涉诉的案件类型比较多，有医疗损害赔偿纠纷、医疗事故赔偿纠纷、医疗服务合同纠纷等等；(3)案件的法律适用方面，适用法律不能统一，判决结果差异

较大；(4)结案处理方式方面，判决结案和裁定撤诉的比例较高，而调解结案的少；(5)诉讼标的方面，无论

受案的标的还是结案标的都呈现大幅上升的趋势：

(6)诉讼成本方面．实行司法救助的比例较高，从而导

致部分当事人随意变更诉讼请求．大幅增加诉讼标的额度，增加诉讼成本。③关于医疗纠纷诉讼，按照最高

人民法院2000年发布的《民事案件案由规定(试行)》

规定，实际上包括了3类，即：医疗人身损害赔偿纠

纷、医疗事故损害赔偿纠纷、医疗服务合同纠纷。200

2年以来，最高人民法院针对医疗纠纷审判的问题出台

了有关司法解释，其中既有程序方面的，又有实体方

面的，特别是关于举证责任的分配。最高院《关于民事

诉讼证据的若干规定》明确规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害后果之间不

存在因果关系及不存在医疗过错进行举证”，等于一

下子完全降低了医疗侵权诉讼的门槛，为患者通过诉

讼维护自己的合法权益大开方便之门。然而，为何实

际上通过诉讼解决的纠纷仍然不占多数呢?笔者以为

可能有如下原因：

从患方角度来看，诉讼要经过一个漫长的过程，需要耗费金钱、时间、人力，但是结果却是未知数医

疗纠纷诉讼对患者来说，是一个难题，因为涉及医学

和法律的双重性，所以在这两方面都需要专业人士的协助。

从医疗纠纷的法律层面来看，很少有医疗纠纷诉

讼是患者及其家属独自参加诉讼的，绝大多数案件需

要委托律师参加。国外的统计资料显示，日本的普通

民事诉讼中委托律师率为34．7％，而在医疗诉讼中委

托率达到了90％，完全没有律师参与诉讼的案件，患

① 笔者认为，医疗过失行为和医疗事故并非完全等同的一个概念，前者侧重于从民法的角度，后者侧重于行政法的角度．而且在构

成要件上存在着多种差异。

② 田晓青：《北京：“医疗事故”即将“绝迹”?》；载于《中国医学论坛报》2005年12月29日。

③ 《寻求社会共识促进医患和谐—— 审理医疗纠纷案件法律适用问题研讨会发言摘录》，载于《人民法院报》，2005年6月15日。

法律与医学杂志2006年第13卷(第3期)

方胜诉的几率为0。①而中国目前的法院诉讼费预缴

制度、律师收费制度、鉴定收费制度等，给许多患者的诉讼造成了巨额的经济负担。

从医学层面来看，多数患者对医学知识都一窍不

通或者知之甚少，究竟医疗机构有何种事实上的过

错，难以把握，需要专业的医务人员的协助。虽然最高

法院出台的《关于民事诉讼证据的若干规定》要求医

疗机构就医疗过错及因果关系承担举证责任．但患方

仍然要承担一定的举证义务．是作为医学行业中的一

员．很少或者几乎没有任何专家愿意作为患方出庭。

说明专业问题．即使有相当的经济实力，但是也没有

合适的人选，这也是患者方经常败诉的原因之一。

从诉讼经历的时间来看．目前几乎所有的医疗纠

纷诉讼都在1年以上。以医疗人身损害赔偿案件为

例，对于医疗机构是否存在医疗过错、医疗过错与患

者的损害后果之间是否有因果关系．法官因为医学知

识的缺乏．不可能作出判断．必须也只能委托专门的司法鉴定机构进行鉴定；对于患者的伤残等级．也不

能主观判断得出．一般也要委托进行鉴定：另外如果

当事人对证据的真实性有疑义的．譬如病历的真实

性，提出要鉴定的，仍然必须进行文字鉴定。可见在医

疗纠纷诉讼中涉及太多的专业问题，需要进行的鉴定

也是各种案件中最多的。

医疗纠纷诉讼中的鉴定问题也是诉讼的重要障

碍之一。鉴定程序冗长是一个严重的问题，如刘某诉

天津某医科大学附属医院案件，竟然用了11年。②

2005年全国人大通过的《关于司法鉴定管理问题的决

定》对于司法鉴定机构的统一管理等方面进行了规

范，但是对鉴定机构的鉴定期限等细节问题却未做任

何规定，因此，鉴定报告往往要几个月甚至一年之后

才能做出，虽然没有超过审理期限，但实际上却浪费

了大量的时间。而且在现在的医疗纠纷诉讼中，往往

不是只有一份鉴定报告，而是两份甚至多份鉴定报

告。

四、目前医疗纠纷诉讼审判中存在的问题

(一)医疗纠纷审理的法律适用和鉴定方面存在混乱

现行法律、司法解释和法规之间存在着明显矛

盾。《条例》是2002年颁布的，其主要规定和其名称一

样，是对医疗事故争议的处理和管理规定。其经常受

· 185 ·

到攻击的有两条：一条是《条例》规定了“不属于医疗

事故的．医疗机构不承担赔偿责任。”；另外一条是《条

例》中确定的民事赔偿标准明显低于我国《民法通则》

中的赔偿标准。很多学者认为，《条例》作为行政法规，不能规定民事责任问题，上述规定违反我国《立法

法》，不应该在审判中适用。

但是2003年最高人民法院义在司法解释中规

定：“条例施行后发生的医疗事故引起的医疗赔偿纠

纷，诉到法院的。参照条例的有关规定办理；因医疗事

故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷．适用民法通

则的规定。”③实际上明确了在医疗纠纷的审判中应该

考虑《条例》的适用。

根据上面的司法解释．有法官认为，医疗纠纷可

以分为两类，即因为医疗事故引起的医疗损害赔偿纠

纷案件，另一类是因医疗事故以外的原因引起的其他

医疗赔偿纠纷案件，应当分别适用《条例》和《民法通

则》处理。医疗事故损害赔偿应当参照适用《条例》的规定计算有关项目的损害赔偿数额，但《条例》未规定的赔偿项目应当适用人身赔偿司法解释的规定进行

赔偿。④由于最高人民法院未对“医疗事故以外的原

因”做出明确规定，导致了许多患者都选择了“医疗事

故以外的原因”来诉讼，使得《条例》逐渐被边缘化。而

且按照这个逻辑，在提起诉讼前，或者人民法院受理

案件之后，都必须要进行“医疗事故鉴定”，以明确是

“医疗事故引起的”还是“医疗事故以外的原因引起的”。可见由于出发点和立场不同，导致了审判人员在具体审判中对医疗纠纷的具体适用法律的理解不同，判决结果自然不同，实际上损害了司法的权威

关于鉴定机构的选择问题。由于涉及医学问题的专业性，因此绝大多数的医疗纠纷案件都需要通过人

民法院委托进行鉴定，鉴定的重点在于：医疗机构是

否存在过错、过错与损害后果之间是否具有因果关

系，患者可能有构成残疾后果的，还要进行伤残等级

鉴定等。

首先，人民法院委托医学会的鉴定中存在着种种

问题。(1)医学会的医疗事故鉴定还存在于我国目前

司法鉴定机构的统一管理体系之外，难以监督。由于

医学会的仍然按照《医疗事故技术鉴定暂行办法》等

进行鉴定，因此不能与民事诉讼法接轨，程序上不能

满足人民法院的要求，如他要求在鉴定的时候医患双

①(日)和田仁孝、前田正一：《医疗纠纷处理与实例解说》；(台湾)合记图书出版社，2003年出版，第123页。

② 刘振华《医患纠纷纠纷预防处理学》人民法院出版社，2005年第10页。

③ 最高人民法院《关于参照(医疗事故处理条例)审理医疗纠纷民事案件的通知》第1条。

④ 《寻求社会共识促进医患和谐—— 审理医疗纠纷案件法律适用问题研讨会发言摘录》，载于《人民法院报》，2005年6月15日。

· 186 ·

方要到场进行陈述，接受专家的询问等，实际上是等

于接受了新的证据，与民事诉讼法的要求不符。(2)医

学会的鉴定不能满足人民法院的要求。医学会的鉴定

目前仍然还仅仅限定在是否“构成医疗事故”、“是否

违反医疗常规方面”．不涉及是否存在“医疗过错”等

词语。如人民法院委托进行“是否存在医疗过失”的鉴

定．而医学会则仍会做出是否构成医疗事故的结论等

等。(3)医疗事故技术鉴定无法满足诉讼的需要。民事

诉讼法规定鉴定人应该出庭作证，但是由于医学会的鉴定结论采取的是“合议制”，根本无法出庭作证。笔

者以为，作为医疗纠纷案件，涉及医学的专业问题，医

学会的专家群体自然有能力进行判断是否存在医疗

过错，也有利与从审判上发现事实真相，但是由于程

序设计的不当，医疗事故技术鉴定并不一定能适合诉

讼的需要。

其次，司法鉴定机构的鉴定也存在一些问题。虽

然我国于2o05年10月1日起将司法鉴定机构社会

化．统一由司法行政机关管理，但目前也是问题多多。

(1)司法鉴定机构种类繁多，司法鉴定人素质良莠不

齐。2005年的《关于司法鉴定管理问题的决定》是临时

出台的一个决定．在此之前的鉴定机构的统属、资质

等更是混乱，《决定》的出台只是改变了司法鉴定机构的管理体制．对于鉴定机构的设立、鉴定人的资质审

查等等，设定的门槛仍然较低。目前许多鉴定机构存

在着必备的仪器设备缺乏、鉴定人员业务素质不高等

现象，鉴定质量比较差。(2)司法鉴定机构对医疗纠纷的鉴定并非最能发现事实真相的鉴定。由于医学专业的日益细化。不同的医学专业的其复杂性并不能为其

他医学外专业人员所了解。而目前我国的司法鉴定人

并不能涵盖所有的医学专业。因此。许多鉴定人以会

诊、组织听证等理由。甚至私下询问该专业领域内的医学专家，因此其鉴定的真实性、公正性更难保证。

最后，存在着司法鉴定替代审判的趋势。按照民

事诉讼法的规定：“人民法院专门性问题需要进行鉴

定的。应当交由法定鉴定部门鉴定。没有法定鉴定部

门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。”由此可见人

民法院委托鉴定限制于“专门性问题”．以医疗人身损

害赔偿案件为例。笔者认为其仅仅限于医学问题。而

不应该涉及其他问题，也就是说司法鉴定机构仅仅应

该对医疗机构是否具有事实上的医疗过错、事实上的因果关系进行鉴定。而不应该判断法律上的过错、法

律上的因果关系，但是越来越多的鉴定机构．不但解

法律与医学杂志2006年第13卷(第3期)

决了鉴定结论中的“疾病参与度”等纯法医学问题，还

对“责任程度”等进行了分配．而法院的判决结果也是

按照这个结论来分配责任。笔者以为，判定医疗机构

有无法律上的过失，确定赔偿责任的分担是人民审判的任务．司法鉴定机构的做法实际上已经侵害到了法

院的审判权。

(二)医疗纠纷诉讼解决并不能满足医疗纠纷当

事人的内在要求

1．对于患者方，存在权利主张的难以满足。按照

我国民法的规定，出现侵权行为后，当事人在权利受

到损害后．可以要求对方承担民事责任的方式为停止

侵害、赔偿损失、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等等．

但是作为侵权行为的一种，医疗事故以及医疗行为侵

权，通过法院途径解决，目前只能得到经济损失的补

偿，当然其中．可能包括精神损害赔偿。因此，可以概括

地认为：通过诉讼解决医疗纠纷完全演绎成了关于赔

偿金的问题。

但是实际上，医疗纠纷并非单单是赔偿金的问

题。根据对提起医疗事故诉讼的当事人进行了调查．

大多数人提起诉讼的理由为要求医疗机构“说明解

释”和“要医师认清他们的侵害行为”，很少有以“报

复”为目的提起诉讼的，而在被调查的301人中．仅仅

有22％的人是以金钱为目的而提起诉讼的。o3台湾学

者统计的资料则更进一步说明了医疗争议个案诉求的目标中，请求赔偿的仅仅为24．6％。要求预防类似不

幸事件发生的为15．4％．②由此可见．在医疗纠纷中．

要求给予赔偿金并非是患方的惟一目的或者真正目的，患方的其他要求，如赔礼道歉等，在目前我国的诉

讼制度和民事法律制度下并不能得到很好的支持。患

者对医疗机构的要求主要是：公开情报、追究责任、有

诚意的道歉、防止再次发生的对策等等，但一般都难

以得到满足。事实上为了下一步的治疗或者保证患者

生活的需要，经济赔偿是必要的，可是面对生命和身

体受到的侵害的受害人而言。第一重要的是去接受及

克服这种无法恢复失去的生命或者身体价值的事实．

经济上的补偿，不过是人们为了生存下去、恢复了积

极的态度之后。去面对的第二个问题。

2．对于医疗机构方。存在“过失”与“损害”的不平

衡。实际上在现代的侵权法中。关于当事人的主观过

错—— 过失还是故意，对受害人得到的实际赔偿额度

都没有实质的影响，现代社会的赔偿制度。只是考虑

实际的损害后果。从法哲学的角度看。可以简单的认

①(日)和田仁孝、前田正一著：《医疗纠纷处理与实例解说》；台湾合记图书出版公司2003年出版第89页。

②(台)林东龙：《医疗纠纷之社会控制：社会学的分析》；国立中山大学学术研究所博士论文2004年7月。

法律与医学杂志2006年第13卷(第3期)

为．不法行为导致了其他人受到损害就理所当然的要

给予赔偿，但是，在高科技的高度发达和大量生产模

式固定后，任何微小的过失或者错误都很有可能导致

大范围损害，个人的行为在组织中成为全体系统化动

作的一部分而越来越无法发挥适当的功能。损害问题的扩大化、严重化，常常会引发加害人个人能力不能

负担的赔偿责任，如果发生了医疗事故，如果每位医

生或者护士乃至医疗机构都担负其所有赔偿责任的话．实际上会超越其负担能力的极限，以至无法充分

救助被害人的损害。

3．导致了防御性医疗增加，导致国家、社会资源

浪费。实际上在任何国家如果医疗事故、医疗侵权的赔偿额度导致医疗机构的负担增加的话．都会引起

“防卫性医疗”的出现，其后果就是病人的医疗费用增

加，造成整个社会资源的浪费。从上个世纪7o年代以

来，美国每位医师要缴给保险公司的医疗责任保险费

用大概占到其年收入的6％左右，因此导致了许多高

风险科别医师纷纷改行或者到其他州执业．同时，因

为医师在执业过程中也会增加了检验项目和治疗程

序，以至增加复诊次数。在1984年，因为防御性医疗

增加的费用，约占全执业总收入的14％。①这种现

状是对有限的国家资源的一种极大的浪费。

五、其他国家和地区医疗纠纷诉讼外解决机制评

介

(一)德国

德国是一个医疗技术比较发达的国家，医疗水平

也享有较高的声誉。不过德国卫生部门公布的统计资

料却显示，德国每年的医疗事故总数仍达到1o万起，其中2．5万起甚至会导致病人死亡。对于医疗事故引

起的纠纷，当事人除了通过法院寻求解决的途径外，采用最多的还是庭外解决的方式。医疗事故发生后，病人或者其家属一般首先与当事医生或者医院进行

直接接触以确认事实，并协商可能的赔偿问题。如果

这一措施没有达到效果，病人可以向“医疗事故调解

处”(以下简称调解处)的机构求助。

调解处是德国设立的专门负责医疗事故庭外解

决的机构，由各州的医师协会单独或者几个州的医师

协会联合设立．是一个独立的机构，职责是从调解民

事纠纷的角度来处理医疗事故，以判断医疗事故中医

生有无责任、责任大小以及赔偿数额。

调解处的工作人员由法律人士和医师组成。在接

到病人关于医疗事故的陈述报告后，调解处会根据情

· 187 ·

况组成一个专家小组，而该小组中必定有一名医师与

涉嫌造成事故的医师从事相同的专业，以保证对事故

发生的过程进行专业鉴定。但专家小组必须在得到病

人和医生的双方同意之后才能开展工作。

设立调解处的优点，首先是在发生医疗事故后，尽可能免去当事人选择诉讼而会经历的漫长历程与

支出昂贵费用。类似的案件如诉诸法院，短则三五载，长则十年以上或许才能够解决；而调解处的调解一般

都能在1年之内完成；其次，由于该机构的办公费用

都是由医疗责任保险公司支出，因此病人或家属在求

助的时候，几乎不用支付费用。最后．由于避免了患者

与医生之间“对簿公堂”，也有利于整体医患关系的和

谐。

不过，调解处对事故的最后处理意见只是建议性的，并不具有法律效力。如果当事中的任何一方不同

意该处理意见，仍可诉诸法律。发生医疗事故的病人

或者其家属可以对引发事故的医生进行民事以及刑

事诉讼。不过，病人胜诉的概率太小．而且这一过程复

杂且费用昂贵。统计资料显示，法院裁决的案件中只

有大约1o％判定病人一方胜诉。

根据德国民事诉讼法的规定，目前在医疗过失侵

权案件中，一般还是要由原告方对“过错”进行举证，除非被认定为“重大医疗过失”．一般都要求病人一方

提出可靠的证据以证明是医生进行了错误的治疗。复

杂的证明过程让许多上诉的病人或者家属疲惫不堪。

此外，由于任何对当事医生不利的判决，都会对该医

生的职业生涯造成巨大影响，再加上许多医疗事故案

例很难判明是医生的错误导致的还是正常治疗结果，法院在审理该类案件的时候一般都非常谨慎，调查取

证的过程因而也旷日持久。另外还有一个重要原因，德国目前已经实行了全民医疗健康保险，因为医疗事

故导致的医疗费用的增加等等经济损失，可以通过医

疗保险得到补偿，通过诉讼所能够得到的补偿仅仅是

精神损害赔偿金。②由此可以看出，德国的医疗纠纷主

要通过诉讼外解决．是由于诉讼制度设计和社会保障

制度的完善的原因。

(二)美国

1997年，美国仲裁协会(aaa)、美国律师协会

(aba)以及美国医药协会(ama)作为发起机构，联合成立国家医疗纠纷解决委员会(nchcdr)，并由其实

施“正当程序议定书”(due process protoco1)计划，以

推进adr在解决医疗纠纷过程中的广泛运用。1998

①(台)杨秀仪：《医疗纠纷与医疗无过失制度——美国经验四十年来之探讨》；载于《政大法学评论》20ola第4 13页。

② 郑汉根：《德国这样处理医疗纠纷》；载于《健康报)2oo4年4月7日。

· l88 ·

年3月，该委员会向3家发起机构提交了最终报告，报告获得批准并被采纳为3家机构的一项政策。报告

推荐了一系列解决医疗纠纷的adr方式，包括：(1)

监察人制度(ombudspersons)。被指定的中立第三方收

集医疗纠纷有关的信息，并由其进行独立的调查进而

提出纠纷的解决方案．同时，监察人也可以依照有关

程序向当事人收集信息。(2)事实发现(fact—finding)。

由中立人进行调查，并根据纠纷的事实出具一份无约

束力的报告。(3)达成一致意见(consensus—building)。

由中立的第三方(通常是一位会议召集者)，召集纠纷

各方(或其代表)通过有组织的谈判以使各方达成一

致意见。(4)调解(mediation)。纠纷各方在中立第三方的帮助下，通过协商尽量协调分歧，达成协议，但调解

所达成的协议往往不具有约束力。(5)仲裁(arbitra—

tion)。纠纷被提交给一个或多个中立的仲裁员，由仲

裁员根据预先制定的程序做出具有约束力的最终裁

决。(6)混合adr(adr hybirds)。多种adr方式的混

合使用，通常按一定的次序进行，如在“调解一仲裁”

中，仲裁员应先进行调解，调解不成即转人仲裁程序。

这些adr方式虽然多种多样，但根据报告的调查，医

疗纠纷主要还是通过调解和仲裁得到解决，其中85％

左右的争端的解决是采用了调解这一方式。

(三)台湾地区

1．官方主持下的调解

(1)法院调解台湾民事诉讼法第403条第1项

第7款规定：“因道路交通事故或医疗纠纷发生争执

者”于起诉前应经法院调解．也就是说所有的医疗纠

纷案件在正式进人审判之前要先行由法官与调解委

员会调解，这就是法定的强制调解。

但是该条在司法实践中几乎不被用到．因为台湾

绝大多数医疗纠纷当事人都是向检察官提出“业务过

失致人死亡”或者“业务过失致人重伤”．由检察官对

医师提起刑事诉讼．而患者方同时提出附带民事诉讼的。刑事附带民事诉讼不用交诉讼费，不用对医疗过

失进行证明，而且包含着传统刑罚主义和通过刑事诉

讼逼迫被告和解的意图。据悉，台湾因为医疗业务过

失罪每年获刑的有近百名医师 ①

(2)卫生行政主管机关调解。依照台湾地区旧的医疗法第74条和新修订的医疗法第90条，“行政院

卫生署”设置医事审议委员会，各个县市卫生局也设

法律与医学杂志2006年第l3卷(第3期)

置医事审议委员会，县市医事审议委员会的职能之一

就是“负责医疗争议之调处”。为了配合医疗纠纷的调

解工作．“卫生署”还于1998年4月制定了《医疗争议

调处作业要点》。而有的地方政府也根据自己的特点

制定了相关的条例或者办法．如台北市政府就制定了

《台北市医疗争议调处自治条例》，内容都大同小异，主要内容包括：第一，医疗纠纷的当事人可以向卫生

主管机关提出医疗争议调解申请；第二，主管机关应

该在受理申请后交付医事审议委员会，由医事审议委

员会确定调解的人选和调解的日期；第三，调解委员

会由医事审议委员会中的一人或者数人组成，并吸纳

其他社会知名人士参加；第四，调解的启动只需要一

方申请即可，调解没有法律效力，当事人可以不接受。

由于卫生局调解委员会在制度上存在着种种漏洞．因

此．被指责为医医相护、故意拖延、压迫患者及没有从

实质上降低医疗纠纷的诉讼几率等，几乎没有调解成功的案例。②

必须要提及的是．面对医疗纠纷日益严重的台湾

社会．立法界和行政机关都给予高度重视，先后提出

多个医疗纠纷处理法的版本．主要有“立法委员”沈富

雄的1998年提出的《医疗纠纷处理及补偿条例》和

“卫生署”提出的《医疗纠纷处理法草案》，这两个提案

前者已经失效，后者是吸收前者的基础上形成的两

个法案的最大的共同点就在于：医疗纠纷在诉讼前都

必须经过卫生行政主管机关的调解。两个法案也都对

现行的医疗纠纷调解方式进行了重新修订。

这可能体现了台湾社会的普遍认同的原则：医疗

纠纷如果能够以双方和解的方式达成协议．自然是最

为理想的，由第三者介人调停，不管是公正认识、调解

委员会、法院或者政府卫生主管机关等，以调解或者

调处的方式解决争议而达成协议，与和解一样能够圆

满地让事件落幕；毕竟，相较于诉讼，终究是迅速(没

有审级)、节省成本的，而且具有隐私保障性，对于医

病双方的和谐更是具有正面的作用，值得鼓励 ③

2．民间其他第三人参与处理医疗纠纷

除了上述官方的调解机构之外，台湾还有其他许

多民间团体也参与了医疗纠纷的调解或者协商．如消

费者文教基金会(简称消基会)、台湾医疗改革基金会

(简称医改会)、各地的医师公会等，其提供的服务，大

概可以有：提供信息和咨询服务、成立互助团体、协助

①(台)吴旭洲编著：《医疗纠纷终结手册》；合记图书出版社，2005年第1版第1页。

②(台)邱怀萱：《从医疗纠纷谈台湾病患权益》；国立阳明大学卫生福利研究所2001

硕士论文。

③(台)曾育裕：《医护法规》；五南图书出版公司；2004年7月第1版，第136～137页。

法律与医学杂志2006年第13卷(第3期)

病患与医院进行协商或者与家属共同对抗医院等。

消费者文教基金会(简称“消基会”)历年来接受的关于医药问题的投诉都是占所有投诉的第二位，而

且得到大多数的患者的信任。根据调查，有42％的患

者家属在出现医疗纠纷后会选择“消基会”处理，虽然

目前“消基会”的服务仅仅限于帮助消费者进行医疗

鉴定、协助病患与医院进行协商、捍卫消费者权利等。①

台湾医疗改革基金会成立于2000年，自成立之

初就不断有医疗纠纷的患者求助，仅仅成立两年就受

理了307件医疗纠纷申诉。该会不对医疗纠纷个案提

供帮助．不介入个别的医疗纠纷处理，但是提供医疗

信息，改善医患关系中的信息不对称等，并编辑整理

了医疗纠纷处理手册，同时定期整理收到的书面申诉

材料，向涉及的医疗机构发放，并密切关注医疗机构的医疗质量问题等。②

六、我国目前诉讼外第三方医疗纠纷处理制度的实践

(一)人民调解委员会的调解解决

根据《人民调解委员会组织条例》规定，人民调解

委员会是调解民间纠纷的群众性组织，它不但可以根

据当事人的申请调解，也可以主动介入调解。按照最高

人民法院的司法解释，人民调解委员会达成的协议具

有合同的性质，双方当事人不得随意变更和解除，而且

只要协议符合合同的订立原则，协议就是有效的．人民

法院将予以确认。但是由于调解人员对医疗专业不了

解，很难介入医疗纠纷的处理，因此，虽然长期以来，人

民调解委员会在其他纠纷领域内发挥了很大的作用．

但是对于医疗纠纷这个特殊的领域一直难以涉足。但

是近期已经有些地方在这方面开始了大胆的尝试。

根据媒体报道，上海市已经成立了专门的医患纠

纷人民调解委员会。③这可能是中国第一家专门针对

医疗纠纷而成立的调解委员会。据悉，该调委会是由

政府出资成立的，调解员由律师、医师和退休的司法

人员组成，其启动程序需要双方一致同意，受理后在1周之内开始调解，1月内结案，可以多次调解．如果不

能接受调解结果的，可以随时终止。应该来说，这是我国努力探索建立非诉讼机制，促进医患和谐，力争将

矛盾化解在萌芽状态，解决在医疗第一线的重要进

步，将医患纠纷纳入人民调解委员会解决具有如下优

点：正规、调解不收费、方式快捷便利、社会公信力高、· 189 ·

协议书具有法律效力等特点，在解决医患纠纷时显示

出极强的优势，是一种理性解决争端的平台。而设置

专门的医患纠纷人民调解委员会之后由于引进专业的医务人员，调解专家对法律和医学知识的熟悉，有

利于弥补患者医疗信息不对称、法律常识不足等缺

陷．将会促进医疗纠纷向理性化、法制化的方向解决。

由于成立的时间较短．医疗纠纷经过人民调解委员会

解决的效果究竟如何，我们拭目以待。

(二)其他社会团体参与医疗纠纷的解决

2005年北京市政府下发文件，要求所属的医疗机

构的全部投保医疗责任保险，其后在公开招标中，中

国人民保险(财产)保险公司北京分公司和太平洋保

险公司北京分公司中标，由于北京市推行的医疗责任

保险要求保险公司第一时间到现场参与医疗纠纷的解决，在这种背景之下，北京市卫生局下属的北京市

卫生法研究会接受中保北京分公司的委托，成立了医

疗纠纷调解中心，全面参与了医疗纠纷的处理工作，从而开始了我国第一个由社会团体作为医疗纠纷处

理第三人的有益探索。

该中心的“调解员”由退休的法官、医师和律师组

成，实行24小时负责制，主要是接到患者投诉或者医

疗机构的保险报案之后，立刻赶到现场，同时努力把

纠纷尽量引导到医疗机构之外，从而保证了正常的医

疗秩序。由于在法律上和医学上都有专业人士的参

与，中心对医疗机构是否存在过错具有初步的认识，在经过调查后将结论上报给保险公司，然后直接由保

险公司理赔

根据该会自己发布的消息：2005年北京卫生法研

究会一共受理医疗纠纷500多件，已经结案的300多

件，最快的3个小时，最长的两个月结案，调解成功率

达到98％ ④

七、我国医疗纠纷诉讼外解决机制的构建

(一)现阶段仍然应该鼓励、引导医疗纠纷双方当

事人的“协商”

虽然严格意义的“诉讼外解决机制”是指在诉讼

外由第三方来解决纠纷，但是作为特殊的医疗纠纷，绝对不能忽视协商在化解纠纷中的积极作用。协商或

者和解不但使对抗在形式上、行为上，而且在纠纷当

事人的心理上都能够得到消融，而和解协议也更容易

让当事人得到履行，应该大力提倡和鼓励。前文已经

①(台)邱清华：《医疗纠纷的民间团体的角色—— 消基会》；载于《台湾医界》1994年第37卷第6期。

② 参见：台湾医疗改革基金会网站，http：／／www．thrf．org．tw／index．html。

③ 参见：上海青年报，2006年5月10日《医疗纠纷有了专门调委会》。

④ 修金来：《第三方化解医疗纠纷的探索》；载于《中国医院院长》20o6年第1期。

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提到，目前我国医疗纠纷大部分都通过协商解决的，但是出现暴力事件的纠纷，也都发生在这个阶段。可

见，医疗纠纷协商解决并不能取消，关键问题是如何

引导医疗纠纷的协商解决。虽然有学者认为，和解可

以消除纠纷，也常常排斥了本应介入的公权力机构的对相关责任人的追究，有违法治的精神。①但是，追究

责任人的行政和刑事法律责任，并不能阻碍我国医疗

纠纷的协商解决，前者是公法的调整范围，后者是私

法调整的范围，前者应该是公权力机关主动介入的事

情。笔者以为，应该主动创造宽松的法律环境来促进

医疗纠纷的协商解决，主要做法是：第一，从立法上明

确医疗纠纷和解和协商的程序要件、实质要件，明确

协议书的生效要件；第二，从行政上，加强对医疗机构

医疗纠纷协商解决的监督，如定期上报医疗纠纷情

况、医疗纠纷协议书等；第三，从司法上，要放宽对医

疗纠纷协议书的标准审查．严格和解后又重新诉讼的医疗纠纷案件的受案标准等等。

(二)增加社会公信力，培育中立、公平的医疗纠

纷诉讼外解决机制的“第三人”

任何诉讼外解决制度能否具有生命力，其关键在于“第三人”是否是真正中立的。从医疗纠纷的根源上

分析，医务人员与患者方面的信息不对称和不平衡．

从而使得患者自然处于一个弱势地位，所以要缓解医

疗纠纷，就必须要患者在对医疗事故的真相方面获得

平等的地位—— 最基本要做到“形式”上的平衡。譬

如，患者方面能够随时看到自己的病历等。真正查明

或者发现医疗纠纷的真相，需要真正的医学专家参

加，但是作为医务人员，是一个专业的技术群体，有能

力发现真相的人却来自于这个群体，因此其公正性自

然令外界怀疑，这正是令制度设计者感到两难的局

面。这种两难局面最早表现在我国1987年的《医疗事

故处理办法》中的医疗事故技术鉴定，当时医疗事故

技术鉴定是由卫生行政机关组织的，作为医疗机构的主管机关，其作出的鉴定结论自然不能对社会产生公

信力，虽然现在的医疗事故技术鉴定已经授权给各级

医学会，但是不难发现医学会的主管机关还是卫生行

政部门，而其中的各个鉴定人员都来自于各个医疗机

构，或多或少都可能存在着一定的利益关系。因此普

遍来看，世界上各个国家，凡是由卫生行政机关组织的仲裁、调解，都或多或少面临着信任危机，如日本医

师公会属下的医事调解委员会，就被患者看做是维护

医师权利的机构，从而不被患者接受。②

法律与医学杂志2006年第l3卷(第3期)

基于医疗纠纷这种无法克服的“专业性”，在制度

中排除医学人士的参与是不现实的，所以只能从程序

上保持其中立性。前文所提及的保险公司委托的“第三

人”其实并没有完全中立，而且其是依附于医疗责任保

险制度的，如果没有医疗责任保险，它就也无法继续存

在，所以笔者不主张全面开展这样的诉讼外调解制度。

(三)基于未来发展，应建立混合的“第三人”医疗

纠纷调解制度处理制度

目前我国的医疗纠纷调解制度，基本上就是卫生

行政机关的调解和人民调解委员会的调解两种，这两

种调解模式的前提都是“双方同意”，而且目前的医疗

纠纷调解成功率不高。而作为仲裁．范围仅仅限于商

事纠纷，医疗纠纷不被包含在内，但是仲裁制度的许

多优点可以为医疗纠纷处理模式参考。笔者以为，无

论是调解还是仲裁．关键问题在于能够为医疗纠纷的双方当事人提供一个便捷、快速、中立的纠纷解决管

道，能够及时发现纠纷的真相，所以名称并不重要。目

前我国有成熟的劳动纠纷仲裁制度，没有成熟的医疗

纠纷调解制度，但是从医疗纠纷较高的和解率来看，不适合仲裁，只能建立“仲裁化”的“医疗纠纷诉前调

解制度”。其特点如下：

l_医疗纠纷诉讼前强制调解。所有医疗纠纷案件，必

须在诉讼前经过医疗纠纷调解委员会的调解，调解不成的才能起诉到法院；调解成功并达成调解协议而当事人

又起诉的，人民法院仅仅审查调解书的法律效力。

2．成立医疗纠纷调解委员会。在管理和监督模式

上，不应该由卫生行政部门管理，应该交司法行政部

门管理，由卫生行政机关给予必要的帮助。

3．调解员的人选。调解员应该包括法律专家、医

学专家，也包括卫生行政官员和司法行政官员。在纠

纷个案处理方面，可以有两种模式：一种由委员会自

行选择调解员，应该保障必须有医疗纠纷所涉及主要

专业的医学专家参加，同时有法律专家参加：另外一

种模式是由当事人选择调解员，患方选择医学专家，医疗机构方选择法律专家。

4．建立调解员信息库。建立调解员的信息库，向

纠纷当事人公开调解员的资料。

5．实行收取少量费用或者不收取费用的调解制度。

调解制度的建立在于方便纠纷当事人的申诉途径，鼓

励纠纷的诉讼外解决，因此不能像医疗事故技术鉴定

制度一样收取较高的费用。

医疗纠纷诉讼的产生原因

第一篇：医疗纠纷诉讼的产生原因

第二篇：医疗纠纷产生的原因及对策

第三篇：医疗纠纷诉讼

第四篇：病人术后死亡引发医疗纠纷诉讼

第五篇：医疗纠纷诉讼外解决机制比较研究

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