我国仲裁的特色

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第一篇:我国仲裁的特色

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我国仲裁的特色

仲裁与调解相结合,是指仲裁庭在进行仲裁程序过程中,可以对审理的案件进行调解。仲裁中,这一调解是在当事人完全自愿、案件事实和是非基本清楚的基础上进行的。仲裁庭可以通过灵活的方式促使双方当事人自愿达成和解协议,然后根据和解协议的内容作出裁决书。仲裁与调解相结合 作为解决纠纷的一种特别方式,与单独的调解具有根本的区别。在仲裁与调解相结合时,主持调解的调解员就是同一案件仲裁庭的仲裁员;同时,将仲裁方式和调解 方式实行有机结合,即调解成功,则仲裁庭可以依据和解协议作出裁决书结案;调解不成,则仲裁庭可以恢复仲裁程序继续进行仲裁审理。调解并非仲裁的必经程 序,不能带有任何强制性。一. 仲裁与调解相结合的现实性与可能性

(一)仲裁与调解相结合的现实性

仲裁与调节相结合的做法,在 仲裁中体现了许多优点。首先,它省掉了一个程序,从过程上体现了很大的灵活性和便利性;其次,由于仲裁员进行调解,其成功率更大;第三,通过仲裁与调解相 结合而达成和解,则更有利于保持甚至加深当事人之间的友好关系。正因为如此,我国运用仲裁与调节相结合的方式,已在涉外仲裁实践中获得

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了很大成功。据统 计,我国每年通过仲裁中的调解,可使案件总数的30%左右以当事人和解而撤案,或者仲裁按和解协议裁决而告终。这种做法,在国际上被誉为“东方经验”,并 由此引起了国际商事仲裁界的广泛注重,这也是我国涉外仲裁事业几十年来获得不断发展的重要经验。(159)实践证明,这种方式是可行的。

(二)仲裁与调解相结合的可能性

仲裁与调解相结合,能充分发挥各自的优点,扬长避短。其之所以能结合,也是由其各自特点决定的,现分述如下: 1. 仲裁的特点:

(1)自主性:自主性是当事人意思自治原则的具体体现。仲裁上的意思自治是从

国 际私法上解决法律冲突的意思自治原则发展而来的。意思自治原则的核心是允许当事人选择适用于他们之间法律关系的法律。进入20世纪后,由于仲裁制度在各国 的普及,加上国际经贸的发展,使该原则获得了广泛的运用和进一步的发展,进而允许当事人选择解决具体争议的方法。仲裁程序必须尊重当事人的意思自治,仲裁 实质上是解决争议的一种合同制度,当事人同意将它们之间的争议或将来可能发生的争议交给作为私人裁判官的仲裁员或作为私人仲裁庭的仲裁庭解决,作为一种合 同安排,仲裁应当受当事人意思自治原则的支持。因此,当事人可以通过仲裁协议在一定程度上根据自己的意愿决定需要仲裁的事项、仲裁的地点、仲裁的程序、机 构、人员,甚至可以自主地选择所适用的实体法,有助于消除当事人之间及当事

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人与仲裁者间的敌对情绪,有利于纠纷的解决。当事人选择仲裁是其意思自治的充分 体现。

(2)便利性:仲裁的程序简便、方式灵活、解决纠纷讲求效率与公正,而且一般

不公开审理,这对保守商业秘密和维护商业信誉是十分重要的,也有利于当事人间及当事人与仲裁者间的沟通。

(3)经济性:仲裁实行一裁终局的制度,解决纠纷速度快,所需费用也相对较低,因而对于主要分歧在事实方面而非法律方面的纠纷,当事人更倾向于采用仲裁方式。(34-35)

(4)不公开性:《仲裁法》第40条规定:“仲裁不公开进行”。在仲裁委员会审理案

件,秘密进行审理,几乎成为世界各国仲裁机构的习惯做法,否则将会被视作“违背商事性质”而不受欢迎。仲裁多涉及商业信誉,当事人发生财产权益纠纷,往往不愿 公示于众,为当事人保密,便成为仲裁的显著特征。仲裁不公开审理是就纠纷的外部环境而言的,对于当事人纠纷的内部分歧,则是根据公开辩论的原则充分表达各 自观点,查明事实,分清责任,体现民主。(49)

(5)法律性。法律性使得仲裁更加正式化和制度化,从而有利于仲裁更有效地发挥其在解决 纠纷方面所具有的特有优势。然而,法律性或国家公权力仅在一定程度上影响仲裁,并未动摇仲裁的根本,不然则使仲裁成为了诉讼。首先体现在,仲裁的民间性和 自治性并不

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能完全排除仲裁应当遵守当事人选定或者法律规定必须适用的仲裁程序法和民事实体法,尤其不得排除适用强行法。其次体现在,仲裁与诉讼(或法院)的联系方面,就我国而言,仲裁过程中的证据保全、财产保全以及仲裁裁决和调解协议的执行,由于仲裁机构无权实施强制性措施,只能借助于法院根据法律依靠国 家强制力来执行,这便是诉讼或法院对仲裁的支持;同时,法院以撤销而不是变更仲裁裁决的方式监督仲裁。仲裁的法律化使得仲裁的性质由原初纯粹的民间性和自治性发展到民间性、自治性和法律性的交相融合。就现代仲裁而言,民间性和自治性仍然是其本质属性,法律性仅为附从属性。2.调解的特点

自 愿性,接受调解和达成调解协议均是自愿,是当事人处分自己民事权利的行为。非对立性,可以使当事人之间的交易延续,是双赢的结果。灵活性,调解的时间、地 点、方式、形式、程序、途径、内容、结果等,均可以以当事人便利、迎合当事人解决纠纷的需要而定,不必受法律的过多干涉;多赢性,调解解决纠纷,当事人双 方无论从时间成本、精力效益、价值效率、综合费用、面子影响等各方面都有益处,因此,调解解决纠纷具有多赢性。

但是,相对仲裁而言,调解在实体和程序两方面没有有力的制度保障,以致于在当事

人 双方的地位不平等的情况下,其间的协商极可能造成不公平的结果;调解的成功与否一般取决于纠纷主体的合意,如果纠纷主体达不

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成调解合意,则前功尽弃;而仲 裁,由于其法律性保障着当事人双方在平等的环境中获得公平的对待和公平的结果。在仲裁过程中,纠纷主体纵然没有达成合意,仲裁机构亦有权根据纠纷事实适用 法律或者公平正义原则做出裁决,而这些裁决在通常情况下是终局性的并具有强制执行力。而且,由于其结果不具法律强制性,当一方当事人不按调解协议履行义务时,另一方当事人不能仅依此协议直接申请法院强制执行,只能向人民法院提起诉讼。而仲 裁与调解相结合时,调解成功所制定的调解书具有法律强制力。当一方不执行时,对方可以直接申请法院强制执行,这对于保护当事人的利益具有重要作用,也是二 者相结合的显著优点。因此,将调解与仲裁相结合,可以避免因当事人坚持自己的利益而不肯让步时使纠纷难以解决的局面,有利于纠纷的尽快解决。

二. 前景与展望

当 今世界上,几乎每个国家和地区都建立了仲裁制度和仲裁机构,不仅建立了国内仲裁机构,而且也建立了涉外仲裁机构,其中比较著名的有英国伦敦国际仲裁院、瑞 士苏黎士仲裁院、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、国际商会仲裁院、美国仲裁协会、日本商事仲裁协会、解决投资争端国际中心、香港国际仲裁中心、新加坡国际仲裁 中心、我国的国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会等。并且,还出现了国际性的仲裁立法,比如,《承认及执行外国仲裁裁决公约》(1958)、《关于解 决各国和其他国家的国民之间投资争端的公约》(1965)

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等。

我国正在建立社会主义市场经济,而在市场经济中,参与经济活动的当事人应当遵循如下原则:

1、友好协商;

2、平等互利、3、效率至上。而这些是恰恰是与调解的主要原则不谋而合、并行不悖的,调解的发展是有广阔的空间的。

但 是正如前文所述,由于调解的过分注重当事人的意愿很可能导致调解的难以达成,甚至于造成对弱势一方的明显不公正。而仲裁由于其具有法律强制性的一面,而且 仲裁员往往是经验丰富的专家,甚至很多法律专家,他们能以事实为根据,以法律为准绳,迅速公正的解决矛盾与纠纷。在今天人类社会正面临着全球经济一体化和 政治多元化的形势下,中国已正式成为WTO的成员国,今后解决纠纷的工作一定会与日俱增。在充满高度激烈紧张的竞争环境下,在节奏快捷的工作生活中,人们越来越需要快速经济地解决纠纷,而仲裁与调解相结合的方式,正是为人们提供了这样一个既有 法律严肃性又能充分体现当事人双方意愿的友好环境,因此,必然会发挥越来越重要的作用,体现出越来越强大的生命力。

参考文献:

施米托夫,《出口贸易—国际贸易的法律与实务》中译本,对外贸易教育出版社,1985年版。

姜宪明,李乾贵主编,《中国仲裁法》,东南大学出版社,1996.9

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马赛副,制定统一的调解法很有必要,百度网 邵明,论仲裁,北大法律信息网· 穆子砺,前景光明的调解事业,中国仲裁网

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境的性

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     五年立案监督28件 http://s.yingle.com/l/ss/726729.html 印章真伪鉴定 http://s.yingle.com/l/ss/726728.html 立案 http://s.yingle.com/l/ss/726727.html 活体检验 http://s.yingle.com/l/ss/726726.html 知识产权司法

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第二篇:我国仲裁监督体制的问题[范文]

就如何完善我国仲裁监督体制的问题,可以先从《仲裁法》中存在的问题考虑:

(一)《仲裁法》第20条规定了法院对仲裁协议效力认定的优先权。这是与仲裁最基本的原则—当事人自愿原则相违背的。双方当事人基于自愿选择仲裁机构裁定纠纷,已经间接排斥了法院的管辖。对他们之间订立的仲裁协议的效力认定当然首推其选择的仲裁机构。而由法院认定仲裁协议的效力似有“越俎代庖”之嫌,仲裁机构也丧失了独立性,失去了其最基本的存在基础,成为受制于法院的二级机构。

(二)《仲裁法》第28条第2款及第46条规定了财产保全和证据保全的管辖法院,分别由财产所在地和证据所在地的基层法院管辖。仲裁与诉讼不同,不存在法定管辖的问题。当事人只要不违反法律强制性规定,就可以约定由任一仲裁机构进行仲裁。而仲裁机构完全可能与财产所在地和证据所在地不同,而法院也不如仲裁庭了解当事人争议的具体情况,在执行的过程中难免有所疏忽延误,使得仲裁高效、快捷的特性无法突现。

(三)《仲裁法》第58、63、70、71条规定了法院撤销和不予执行仲裁裁决的制度。仲裁离不开法院的支持和监督,同时法院应在法律范围内对仲裁行使司法监督权。整体而言,我国仲裁员的业务水平及各方面素质普遍要比法官好,从两者选任的条件就可看出。可根据现行的司法监督制度,法院做出撤销和不予执行仲裁裁决的裁定之前,完全在审查和听取当事人提供的证据材料及提出的意见基础上做出裁定,将仲裁庭排斥在外。《仲裁法》在详细规定法院撤销和不予执行仲裁裁决制度的同时,却不赋予仲裁员陈述意见的权力。一旦仲裁裁决被错误的撤销或不与执行,势必影响仲裁这种解决方式在公众心中的形象和在解决纠纷体系中的地位,造成诉讼的扩张和仲裁的萎缩。

(四)《仲裁法》第58条和《民事诉讼法》第217条规定,法院在审理撤销裁决申请和执行裁决时,对国内仲裁裁决的审查范围既包括对程序的审查,又包括对认定事实和使用法律是否正确的实体方面的审查,而对涉外仲裁只就程序问题进行司法监督,形成了双重监督标准。对国内仲裁裁决的审查过于严苛,不仅使同是仲裁当事人却因一方又涉外因素而受到特殊待遇,与《仲裁法》确定的当事人法律地位相同原则背道而驰,而且也与国际上弱化法院对仲裁干预的发展趋势相违背。

在找出完善《仲裁法》司法监督制度的办法之前,我们必须首先认识到下面客观的事实:

(一)必须充分肯定《仲裁法》确立的我国的仲裁监督体制。由于当时立法技术、法律适用和社会背景的限制,《仲裁法》规定的司法监督制度与国际通行仲裁原则还有矛盾之处,其部分条文之间的规定也不统一。但它毕竟是我国第一部完整系统的仲裁法典,吸取了各国仲裁法及联合国贸易法委员会制定的《国际商事仲裁示范法》的长处和精华,在司法监督方面的规定基本符合国际通行的仲裁原则。结束了我国仲裁立法不统一,仲裁制度不一致的混乱局面。

(二)必须承认某些程序性问题与实体性问题的重叠性。按照一般法律规定,法院对裁决的审查分为程序上的审查和实体上的审查。程序性问题主要发生在仲裁程序的过程中,对裁决的结果或当事人的实体权利义务不产生直接的影响,而实体问题主要发生在裁决作出时,对裁决的结果或当事人的实体权利义务产生直接的作用。但是对实体问题和程序问题的分类并不是绝对的。例如《仲裁法》第58条中规定的后三种情形即是如此,这三种情形是:裁决所依据的证据是伪造的;对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。这三种情形既含有程序因素,又含有实体因素,体现出某些程序性问题与实体性问题的重叠性。

(三)顺应国际上仲裁司法监督方面立法的趋势。各国仲裁立法中大多规定了法院有权对裁决进行实体审查,但仅限于两个方面,一是出于“公共秩序保留”的事项,二是兼具程序性的实体事项。此类国家的典型代表英国和美国对仲裁制度进行了许多重大改革而逐步缩小了法院对裁决的审查范围。英国在其1979

年仲裁法第3条中规定法院不再对事实认定进行审查。在国际立法方面,《承认及执行外国仲裁裁决公约》和1985年的《国际商事仲裁示范法》都承认仲裁裁决的终局性,法院在执行裁决时,只审查程序上的自然正义问题,而不对裁决的是非曲直进行司法复审。所以从国际商事仲裁的发展趋势来看,法院对仲裁的干预趋向减少。

针对国家既要对仲裁实行司法控制,又要使这种司法控制在仲裁的保密性、快捷性和终局性与广泛的公共利益之间达成平衡的两难境地,笔者认为“适度性”是较好的办法。“适度性”有以下几方面内容:

一、承认仲裁裁决的终局性;

二、法院原则上不审查或者严格限制审查裁决中的实体内容,只审查仲裁程序是否合法;

三、在仲裁程序中,法院的监督以支持或协助仲裁为主,且法院介入仲裁的范围以当事人或仲裁庭的申请事由为限,不得擅自扩大监督范围。在当事人与仲裁庭不需要法院协助时,法院采取“不干涉主义”;

四、法院监督仲裁应当坚持以促进仲裁发展为原则。

在“适度性”方法的指导下,笔者认为对仲裁的司法监督可以从下面几个方面进行考虑,以图完善:

(一)由仲裁机构裁定仲裁协议的效力。现代国际仲裁立法的趋势是,由仲裁庭作为最终判断仲裁协议效力和自身仲裁管辖权的机构。由仲裁机构作为仲裁协议效力的裁判者,与当事人意思自治的基本原则相一致,有利于仲裁机构的独立性

(二)授权仲裁机构直接对财产保全和证据保全申请进行裁定。由于仲裁庭比法院了解当事人争议的具体情况,由仲裁机构直接对保全申请进行裁定,不但有利于提高仲裁效率,及时解决纠纷,而且还可以减少保全错误的发生,避免给当事人造成损失。

(三)明确规定仲裁员参加法院对仲裁的司法监督活动,并有权陈述意见。法院对仲裁行使司法监督权的活动与整个仲裁制度密切相关,尤其是在中国加入WTO后,采用仲裁制度处理大量涉外经济纠纷更为必要。为避免审判人员因欠缺仲裁经验而做出错误裁定,建议法院在审理撤销仲裁裁决申请时和做出不予执行仲裁裁决的裁定时,听取仲裁员的意见,让仲裁员参加司法监督活动,做到兼听则明,符合程序公正的基本要求。

(四)取消法院有关仲裁裁决不予执行的规定。法院通过撤销仲裁裁决和不予执行仲裁裁决两种方式进行司法监督。但从《仲裁法》第58条有关申请撤销仲裁裁决的规定与《民事诉讼法》第217条、第260条关于申请不予执行仲裁裁决的规定来看,除了对国内仲裁与涉外仲裁司法监督的区别之外,两者并无实质性的差别。当事人在申请法院撤销仲裁裁决未果时,还可以再次申请法院不予执行仲裁裁决,这样的二次司法救济将可能造成授予故意拖延执行仲裁裁决的当事人以合法依据的恶果。为此我们可以借鉴外国仲裁立法,以撤销仲裁裁决的司法监督方式吸收不予执行仲裁裁决的司法监督方式,使撤销仲裁裁决成为仲裁司法监督的唯一救济手段。

(五)统一国内仲裁和涉外仲载的司法监督范围。《仲裁法》中规定的法院对国内仲裁和涉外仲裁审查的“双轨制”不仅不符合世界各国仲裁立法的趋势,而且与其规定的仲裁当事人地位一律平等相矛盾。为了使我国的司法监督制度是国内与涉外并轨,建议取消法院对仲裁裁决的实体审查规定。至于实体问题与程序问题的界定,建议通过实施细则进行细化。

综上所述,我国已经建立了以《仲裁法》为首的国内仲裁立法和包括《纽约公约》、《华盛顿公约》在内的国际仲裁立法的较完整的仲裁法体系,其取得的成就是有目共睹的。但看到成绩的同时,还应看到不足。与国际先进仲裁立法相比,在司法监督、仲裁程序等方面我们尚有不足之处。加入WTO后,为迎接新的挑战,《仲裁法》的修改势在必行,尤其是在法院司法监督制度方面,急需完善。

第三篇:【特色小镇案例】我国特色小镇15个经典案例汇总

三部委提出到2020年在全国范围内争取培育1000个左右各具特色、富有活力的特色小镇,想想看这么多特色小镇,凭什么你的小镇就能够被人记忆、被人传播、被人消费?

一、江南药镇

概 况:

2015年6月,浙江省第一批37个省级特色小镇创建名单正式公布,以中药材历史经典产业为主导的“磐安江南药镇”名列其中。江南药镇位于磐安县新渥镇境内,距离磐安县城不到10公里。自古以来磐安便是浙江省中药材之乡,尤其盛产以“白术、元胡、玄参、白芍、玉竹”为代表的磐五味,被誉为“天然的中药材资源宝库”。中国药材城“磐安浙八味市场”是长三角地区唯一的大型药材特产批发地。磐安以此为基础,以浙江省特色小镇为发 1

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展契机,打造融“秀丽山水、人文景观、生态休闲、旅游度假、康体养生”于一体的江南药镇。

江南药镇定位为“药材天地、医疗高地、养生福地、旅游胜地”,通过培育中医药健康产业、旅游服务业和养生养老产业三大新兴产业,融产业、旅游、社区、人文功能于一体,建设成为以中草药文化为主、集高端中药产业、旅游度假养生、区域联动发展的特色小镇;塑造一个尊重和传承中国中医药文化、一个人与自然和谐共生、一个可持续发展的精致特色小镇。江南药镇总投资51.5亿元,主要用于非盈利性基础及服务设施和重点工程项目,其中非盈利性基础及服务设施投入约11.5亿元,主要用于打造文化旅游品牌、中医药养生园、特色文化街区和中药产业园建设。

分为三大功能区:

一是结合浙八味市场,通过药文化园、养生博览馆、中医药文化特色街区、中医院、康体养生园的建设打造江南药镇的核心区,作为药镇对外服务的主体部分;二是主题展示区,包括中医药主题公园、百草园,以中药材的种植和展示功能为主;三是以中医药产业园建设为代表的产业区。

二、丽江古城

概 述:

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丽江旅游业的异军突起,被旅游界称为“世界遗产带动旅游发展”的“丽江模式”。丽江地震后重新修整古城,按照新游憩结构和度假体验需求,创新打造外表符合丽江特点、内部舒适现代的一系列古村客栈形态的集观光与休闲度假为一体的古建筑。

特点:

丽江的形象在于“小资天堂”,其特点是丽江为发扬传统民族文化,将古城环境和少数民族特色与现代人的游憩方式、生活方式紧密融合在一起,极大地增加了丽江古城的文化含量。例如恢复丽江古城特有的“用水冲洗四方街”活动及“放河”习俗;把马帮作为载体,将民族传统文化和民间手工艺有机地联系起来。

平遥于2002年成立了首家股份制企业古城旅游股份有限公司,负责平遥古城景点经营、住宿、基础设施建设及房地产等项目,是古城保护和新城建设的实施主体。

成功要素之一:通过申遗提升平遥古城的文化旅游地位;成功要素之二:通过各种节庆活动及影视剧迅速超热景区。如平遥国际摄影节、平遥国际摄影大展等。

成功要素之三:实施古城景区一票制,大大加快了平遥古城由社区向景区的转变过程;成功要素之四:通过打包整合旅游资源,实现旅游业向农村的延伸与辐射。全县30多万农民从中受益;成功要素之五:为提升城市功能和品位,营造良好的旅游业发展环境,加快旅游配套设施建设。

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三、远洋渔业小镇

概 况:

2016年1月,浙江省公布第二批42个省级特色小镇创建名单。定海远洋渔业小镇作为健康产业类特色小镇入围。定海远洋渔业小镇立足“远洋渔业”和“渔文化”的地域特色,抓住舟山国家远洋渔业基地建设的契机,遵循浙江省特色小镇倡导的“产、城、人、文”四位一体的发展理念,将重点打造集科研、生产、综合物流于一体的海洋健康食品、新型海洋保健品、远洋生物医药等海洋健康产业,采用“海洋健康产业+”的创新发展模式,促进健康产业与新经济模式的充分“嫁接、契合、互融”,积极推动创意、文化、旅游、电子商务等新兴业态发展,构建形成多链条、高融合的新型产业生态圈,积极打造成为浙江富有浓郁海岛渔文化气息的远洋渔业特色小镇。远洋渔业小镇规划面积约3.18平方公里,其中建设用地面积约1.26平方公里;总体布局为“一核五区”,包括核心区(远洋渔都风情湾区,即小镇客厅),以及远洋健康产品加工区、健康产品物流区、生活配套区、健康休闲体验区和综合保障区。

定海远洋渔业小镇具有五个方面的发展优势:

一是舟山远洋渔业全国领先,具备发展远洋健康食品产业的坚实基础。

二是远洋渔业前景广阔,舟山拥有全国唯一的国家远洋渔业基地。

三是岸线腹地资源极佳,定海西码头区域远洋渔业基地建设初步成型。

四是百年渔港历史传承,定海西码头渔港人文底蕴深厚。

五是各级领导高度重视,省市政府全力支持远洋渔业基地建设。

六、阆中古城

阆中古城早年面临其资源开发零散以及未形成大规模、主题化、系列化产品的难题,最终跳出古城看古城,以风水为魂,整合古城。

风水结构下的游憩模式创新

在风水文化的主题下,形成风水山水、风水城区、风水文化展览、风水小品、风水旅游纪念品五大风水系列旅游产品:

1、文化载体产品——风水山、龙脉、天然风水、建筑风水等观赏对象;4

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2、文化景观产品——风水小品;

3、文化纪念品与商品——风水纪念品、风水书刊画册音像产品等等;

4、风水休闲产品——风水院落、风水休闲吧、风水馆、风水街区等。真正实现跳出古城看古城;打造风水古城、嘉陵第一江山。

整体租赁开发模式

阆中古城的旅游开发即是将阆中的旅游资源租赁给浙江周庄开发商的一种开发模式,由政府统一规划,授权一家企业较长时间地控制和管理,成片租赁开发,垄断性建设、经营、管理该旅游景区,并按约定比例由景区所有者和出资经营者共同分享经营收益。避免了传统模式的不利因素,具备股份制模式的优势,适应经济发展水平低、市场机制不完善、旅游产业不发达的地区开展古城的旅游开发。

七、和合小镇

概 况:

和合小镇选址于天台县城北郊,以天台山和合文化旅游为主导,列入浙江省第二批42个省级特色小镇创建名单。和合小镇位于天台县国清寺门的南部入口区,处于天台城区和天台山风景名胜区(北片)的过渡地带,距离县城中心1.5公里左右,总面积约3.02平方公里。打造融“文化地标、旅游门户、非遗基地、养生基地、创新社区”于一体的“天台山和合小镇”,建设用地面积为183.3公顷,近期建设99.6公顷。和合小镇定位为国际化的“和合 5

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文化”交流、展示、传播中心,浙江省内重要的文化地标,通过发展休闲文化旅游、健康服务产业和文化创意产业三大主导产业,融产业、旅游、社区、人文功能于一体,建设以“和合文化”为灵魂,以人文体验与自然风景旅游为主体,以非物质文化遗产和养生文化传统为特色的特色小镇。

小镇三大功能区:

一是以“和合文化”研究、展示和传播为主的核心区,包括国际交流中心、天台县博物馆、文化广场、“和合人间”文化园、“和尚文”艺术村和民宿工艺制作区;二是以旅游综合配套服务为主的天台门户旅游区,主要包括天台山旅游集散中心、特色旅游村和生态休闲游憩区;三是以休闲度假、养生康体、宗教静养项目为主的和合天堂养心谷,主要以传教院、峧头“慢生活”区、“和合天堂”度假村和禅修习养园等项目为主。

八、乌 镇

特 色:

乌镇由西栅景区与东栅景区两部分构成,东栅侧重于观光,西栅侧重于休闲度假。古镇在既保留古韵民俗特色的同时,又迎合了现代人对时尚休闲的追求,成为古镇中的佼佼者。

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商业业态:

土特产专卖、特色餐饮、客栈、酒店以及休闲娱乐设施,包括有酒吧、足浴、茶楼等。

重要的活动或表演:

以民俗节庆活动与戏剧节为主,如提灯走桥、长街宴、皮影戏、花鼓戏等;成功要素:

1、投入大量资金和精力做基础设施、管理服务等细节工作,对标准化、精细化孜孜以求;

2、不教条,结合自己的特点找到突破口。比如,不随波逐流办旅游节、印象系列,而是依托自己的特色,办“乌镇过大年”、“童玩节”、“戏剧节”;

3、谨慎平衡文化与商业的关系,每家店铺开店需要提交详细的商业计划,与乌镇的理念不冲突的,才允许经营,不能随意太高物价,不能低价恶性竞争。周边也没有大型的商业地产开发。

九、青瓷小镇

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浙江省第一批省级特色小镇创建名单正式公布,龙泉青瓷小镇凭借青瓷制作历史经典产业列入首批创建名单。总体格局为“一核心、三组团”。核心区位于上垟镇,地处浙闽边境龙泉市西部,距市区36公里,龙浦高速、53省道穿境而过。

山水资源优越、瓷土资源丰富、民间制瓷盛行,历百年不衰。

上垟作为现代龙泉青瓷发祥地,见证着现代龙泉青瓷发展的历史。走进上垟镇,深山小镇的瓷风古韵,从旧屋翻新的大街小巷里飘溢出来,曾经的上垟国营瓷厂办公大楼、青瓷研究所、专家宿舍、工业厂房、大烟囱、龙窑、倒焰窑等至今仍在,成为不可复制的青瓷文化历史。

因此,上垟在龙泉青瓷发展史上的独特地位、良好的产业文化基础,成为中国青瓷主题小镇的灵魂。

2015年底,“中国青瓷小镇开发项目”正式签约,总投资30亿元。分三期投入建设,以上垟镇龙泉瓷厂旧址为核心,整合周边资源,深入挖掘龙泉青瓷文化内涵,建设成为开放式、生态化的人文景区。

青瓷文化园是青瓷小镇项目的核心,保留原国营龙泉瓷厂风貌,设置青瓷传统技艺展示厅、青瓷名家馆、青瓷手工坊等各种青瓷主题的休闲体验区,为不可复制的青瓷文化历史增加了新的休闲体验。

经过一年的建设发展,中国青瓷小镇初见成效,目前已吸引了89家青瓷企业、青瓷传统手工技艺作坊入驻,带动了当地4000多名农民就业创业。依托小镇浓厚的青瓷文化底蕴和依山傍水的秀丽风景,城镇建设风生水起,一个世界青瓷技艺传承地、青瓷文化创意集散地、青瓷文化交流汇集地为一体的世界级青瓷小镇已初具规模。

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十、束河仿古新镇

定 位:

以飞花触水区的小巴黎酒吧区,哈里谷国际乡村酒吧区为代表,通过“雪山音乐节”、“中国情人节”等高端文化和营销活动,逐渐走向高端定位。

业 态:

1、古镇:是纳西族居住的地方,内有民居、客栈、酒吧、茶吧、商铺以及古建和景点;

2、仿古新镇:专门用于酒吧、客栈、商铺的开设,有四方听音广场、商铺、宾馆、餐饮等,这些房地产项目的房产可组可买;

3、配套酒店房产:古镇周边将有8家超五星级的酒店落成,将把束河古镇打造成中国高端休闲度假胜地;

4、商贸休闲街区:在完善束河老区基础设施的基础上,新建200余亩“茶马驿站”的商贸街,许多经营民族产品、旅游产品的商家进入,同时,各种客栈、酒吧遍地开花。

借 鉴:

1、古镇和新镇分区而治、联动发展;

2、以民俗演艺或者活动为引爆点,烘托氛围,带动区域旅游的综合开发。

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十一、基金小镇

玉皇山南基金小镇位于杭州市上城区玉皇山南,地处西湖世界文化遗产保护带的南端。小镇核心区规划总占地面积2.5平方公里,总建筑面积约30万平方米。

玉皇山南基金小镇是为响应省委、省政府打造“特色小镇”的要求,以美国格林尼治基金小镇为标杆,运用国际先进理念和运作模式,结合浙江省和杭州市的发展条件和区域特质所打造的集基金、文创和旅游三大功能为一体的特色小镇。基金小镇用“微城市”的理念打造园区,加快建设生活配套服务平台,在玉皇山南集聚区内,公共食堂、商务宾馆、停车场、配套超市等正在加快建设,有的已投入使用。此外,基金小镇还将提供一系列特色配套服务。

未来五年,基金小镇将以玉皇山南二、三、四期为核心区块,集约化引进和培育100家以上、辐射带动周边300家以上各类私募基金、私募证券期货基金、量化投机基金以及相关财富管理中介机构等,预计管理资产金额超过5000亿元人民币。

根据规划,一期的山南国际创意产业园已建成,入驻企业以文创、私募(对冲)基金为主;二期甘水巷、海月水景公园、鱼塘北地块正在建设中,主要集聚私募基金龙头型企业;三期三角地仓库区块和四期白塔片机务段区块,引进为基金小镇提供配套金融服务的私募中介机构、初创型机构等。一次设计将碎片化的基金小镇整合入微小镇生活圈,描绘着线上线下、工作生活紧密关联的小镇蓝图。

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十二、梦想小镇

概 况:

梦想小镇位于杭州未来科技城仓前区域,临近西溪湿地,拥有仓前粮仓、太炎故居等极具人文气息的历史遗迹。筹建于2014年8月,规划面积3平方公里,是浙江省、杭州市、余杭区三级重点培育的创新创业综合服务平台,致力于打造众创空间的新样板、特色小镇的新范式和信息经济的新增长点,成为世界级的互联网创业高地。梦想小镇定位于“互联网创业小镇”和“天使小镇”双镇融合发展。

梦想小镇的筑梦理念主要分为记忆、织补、共享、梦想四个部分:

记忆——仓前老街承载了几代人的生活,有乡愁、有历史、有回忆„„;织补——以老街的空间肌理为脉络,增建建筑、院墙、梳理水街、巷道,添补小桥、河埠,恢复枕河而居、夹岸为街、宅院四合的老街风韵;共享——作为互联网的众创办公基地,既是工作空间,更是思想与理想的碰撞空间、人才与技术的交流空间、新老文化的融合空间、服务器等公共资源的共享空间;梦想——泛大学的创客们,从校园出发,回到记忆中的校园,这里有乡愁有机遇也有梦想。

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十三、云栖小镇

云栖小镇是浙江省首批创建的37个特色小镇之一。小镇位于美丽幸福的首善之区杭州市西湖区转塘科技经济园区,地处之江核心,四面环山、碧水中流。按照浙江省委省政府关于特色小镇要产业、文化、旅游、社区功能四位一体,生产、生活、生态融合发展要求,秉持“绿水青山就是金山银山”发展理念,云栖小镇着力建设以云计算为核心,大数据和智能硬件产业为主导产业的特色小镇。园区总用地面积为227公顷,规划建筑面积212.95万平方米,已建成20万平方米。云栖小镇建设仅仅一年,发展非常迅速。

截至目前,云栖小镇已引进了各类企业328家,其中涉云企业255家,阿里云、富士康、英特尔都是小镇居民。产业覆盖APP开发、游戏、互联网金融、移动互联网、数据挖掘等各个领域,已初步形成较为完善的云计算产业生态。2015年实现涉云产值近30个亿,完成财政总收入2.1个亿。

云栖小镇努力建设成为浙江特色小镇建设的示范镇、中国创业创新第一镇,探索出一条产业、文化、旅游、社区功能融合发展,体制机制灵活的新型城镇化建设之路。

未来,云栖小镇计划以云计算为科技核心,以阿里云计算为龙头,通过3-5年时间的努力,打造一个富于科技人文特色的中国首个云计算产业生态小镇。云栖小镇将进一步着眼供给侧改革,紧紧围绕转型升级,加快实施腾笼换鸟,着力培育新兴产业,加快集聚高端要素,全力实施“双创”行动,加快构建产业生态,培育小镇经济。

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十四、艺尚小镇

2015年5月,艺尚小镇成功入围浙江省首批特色小镇创建名单,是唯一定位于时尚产业的特色小镇。艺尚小镇位于临平新城核心区,规划面积3平方公里。

艺尚小镇以时尚产业为主导,把推进国际化、体现文化特色与加强互联网应用相结合作为小镇主要定位特色。规划形成“一心两轴两街”的基本格局,“一心”为小镇的形象之心、交通之心、功能之心,“两轴”为沿望梅快速路及其延伸段形成的山水文化轴和沿迎宾路形成的产城融合轴,“两街”即中国·艺尚中心项目形成的时尚艺术步行街和调整后的汀兰路时尚文化步行街。

艺尚小镇产业规划由时尚设计发布集聚区、时尚教育培训集聚区、时尚产业拓展集聚区、时尚旅游休闲集聚区、跨境电子商务集聚区和金融商务集聚区六部分组成。

艺尚小镇聚焦国际性服装和珠宝配饰产业,按照企业主体、项目组合的原则,从2015年起到2017年,分三期实施。2015年投资15个亿,产业定位于设计与研发、销售展示、旅游休闲以及教育与培训等,引进品牌服装企业80家左右。

目前已引进中国·艺尚中心项目,一期37亩已开工建设,二期193亩计划开工。“中法青年时尚设计人才交流计划”基地已落户“艺尚小镇”;中国服装协会、中国服装设计师协会、法国时尚学院、中法时尚合作委员会已签署入驻协议,美国纽约大学时尚学院、英国 13

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圣马丁艺术学院和意大利马兰欧尼时尚学院三大国际知名时尚学院正在积极引进中,七匹狼、太平鸟等40余家国内知名品牌已签订入驻协议。

未来的艺尚小镇,将是时尚产业驱动、弘扬人文价值,让设计师们“聚集灵活思想、人性回归”的圣地。

十五、酷玩小镇

概 况:

2016年1月,浙江省级特色小镇第二批创建名单正式出炉,柯岩酷玩小镇入选第二批名单。酷玩小镇位于绍兴市柯桥区西南部,柯岩风景区内,地理位置优越,区域环境优美,区域交通便利。酷玩小镇核心目标及定位是:旅游小镇—体验传统小镇的地方风情,运动小镇—引领“酷玩”运动新时尚,产业小镇—打造体育旅游产业生态链。

打造酷玩小镇主要是结合柯岩旅游开发建设项目、特色山水资源及城镇发展实际,通过加快环境的美化、设施的完善,旅游休闲、体育项目的引进、景区标准化创建等举措,将各体育健身、旅游休闲项目串点成线,连线成片,逐步形成以酷玩(体育健身、旅游休闲)为主体的特色小镇。

酷玩小镇的“酷”体现在三方面的不受限制:

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从户外到户内,酷玩场地不限制;从普通到特殊,酷玩方式不受限制;从大众到专业,酷玩人群不受限制。

目前,“酷玩小镇”已具备了山水环境、产业基础等先天优势,经过政府、企业之间的接洽已有了初步的小镇蓝图。通过今后3年的时间,力争打造出一个涵盖低中高端游乐特色,融合基础服务、休闲旅游、运动体验于一体的特色小镇,为柯桥和绍兴带来经济、社会和生态的多重效益。

【总 结】

通过以上分析比较,可以发现,这些特色小镇的发展大多利用自己的特色优势和资源,注重政府与开发商或经营商之间的管理、利益等机制的协调,同时附以合理的商业业态配比,在营销、活动齐头并进的基础上,达到成功经营的目的。

四、彝人古镇

概 况:

彝人古镇的总面积为2000亩,建筑面积100万平方米,总投资25亿。是一个以彝文化为主,并融入宋文化、中国民居文化、建筑文化的一个彝文化大观园、古建筑博物馆。彝 15

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人古镇不仅仅是一个简单的旅游区,还是一个用居住、商业地产和自由景区为核心形成古镇文化下的旅游综合体开发模式。

成功要素之一:重定位,主题为先,特色民俗文化主题品牌吸引

成功要素之二:重品质,情景营造,塑造文化精品打造历史梦境

成功要素之三:重运营,快乐吸引,体验型、开放式文化综合体

成功要素之四:重营销,营销创新,示范样板社区进行实体营销

成功要素之五:重战略,角色转变,运营后形成“1+N”发展格局

成功要素之六:重品牌,造房先造景,以经营景区的手法经营片区

五、宠物小镇

概 况:

2016年1月,浙江省公布第二批42个省级特色小镇创建名单。平阳宠物小镇作为时尚产业类特色小镇入围。平阳宠物小镇定位为国内知名宠物主题小镇,着力打造成为温州宠物用品研发制造基地、温州宠物主题文化时尚中心、南雁景区休闲旅游特色门户和北港片区新兴产城融合板块等四大功能。宠物小镇重点培育宠物用品产业和宠物休闲旅游产业这两大主16

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导产业,将产业、旅游、社区、人文功能融于一体,建设成为集全国最重要的高端宠物用品研发制造基地、时尚展销窗口、主题旅游目的地和综合服务中心为一体的特色小镇。平阳宠物小镇总投资52.2亿元,主要用于非盈利性基础及服务设施和重点工程项目,其中非盈利性基础及服务设施投入约22.7亿元,主要用于打造游客接待中心、宠物文化博物馆、溪心岛休闲旅游特色村和基础设施项目的建设。

分为三大功能区:

一是结合游客接待中心、宠物文化博物馆、产业研发与公共服务中心和宠物产业总部经济园的建设打造小镇的核心区;二是宠物用品产业核心制造基地,包括科创园、电商园、生产示范园,以及宠物用品小微创业园;三是以旅游和居住为主的综合服务性功能区块,包括宠物时尚主题乐园、特色旅游村、宠物用品商业街和综合商住区。

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第四篇:我国国家公务员权利义务特色谈

我国国家公务员权利义务特色谈

周维德

摘要我国公务员制度是具有社会主义中国特色的国家公务员制度。作为公务员制度核心内容和重要组成部分的公务员权利、义务的规定, 亦具有鲜明的中国特色必须坚持中国共产党的领导坚持四项基本原则公务员代表人民的利益管理国家行政事务,为人民服务, 接受群众监督站在人民政府的立场上·自觉维护人民政府的声誉。它具有真

实性、广泛性、权利义务的高度一致性、权利义务的普遍平等性等鲜明的特点。

关键词公务员制度公务员权利公务员义务

公务员的权利与义务是公务员制度的核心内容和重要组成部分。它体现了公务员和国家之间最基本的法律关系。公务员的权利与义务的规定确定了公务员的法律地位, 即既确定了公务员对国家应承担的工作任务和职责使命又确认了公务员履行公务应该享有的合法

权益我国国务院于1993年8月颁发了《国家公务员暂行条例》并于当年10月1日正式施行。《国家公务员暂行条例》第二章用一整章的篇幅, 明确而详细地规定了我国国家公务员必须履行的义务和应当享有的权利应当说, 它对于我国形成一支优化、廉洁、稳定、高效的公务员队伍, 对于实现人事管理的法制化、民主化、科学化都具有十分重要的意义

我国公务员权利与义务的规定, 和我国公务员制度的其它内容一样, 是在充分学习、吸收、借鉴西万王要资本主义国家, 以及亚洲一些地区、国家公务员制度的基础之上, 批判地继承我国两千年来官吏管理制度的传统, 总结建国四十年来我党组织、人事工作经验教训, 立足于我国具体国情而建立起来的有鲜明特色的崭新制度。一方面, 西方主要资本主义国家近百年来为了适应社会的高速发展追求企业、社会、政府管理的廉洁、高效, 在文官管理方面不断探索、不断改革, 积累了丰富的经验因而在包括权利义务规定在内的公务员制度的一系列内容和做法上, 已经相当地科学化、规范化、合理化、法制化。我国在推行国家公务员制度, 规定公务员权利义务及其保障时, 有必要充分吸收、借鉴, 取其合理、有用、精华, 弃其谬误、无用、糟

粕, 拿来为我所用。因此权利义务规定的许多基本内容, 无论是自由、物质保障权利, 个人发展权利, 服务纪律, 抑或是政治权利, 政治约束或者说, 无论是“公”的权利, 还是‘私”的权利无论是公务内的义务, 还是公务外的义务我国和其它各国有很多都是相同或相似的。另一方面正如我国公务员制度是具有中国特色的社会主义国家公务员制度一样我国公务员权利义务的规定亦具有鲜明的社会主义

中国特色。它和西方文官制度的根本区别在于,一个是社会主义国家, 一个是资本主义国家。根本政治制度的不同, 决定了公务员权利义务的本质的不同。当然, 两千年来中华民族传统的濡家文化的深厚积淀也或多或少地体现在我国公务员权利义务的内涵上, 但它鲜明的特色最主要是体现在“社会主义”涣诀大国的政治制度上。我国公务员的权利义务, 是中国共产党领导下的社会主义国家人权的重要组成部分, 体现着社会主义条件下各级政府部门与其工作人员之间的新型权利义务关系。我国公务员既是人民的“公仆” , 又是国家的“主人”。政府是人民的政府, 公务员代表人民行使国家权力管理国家行政事务。而资本主义国家, 无论是在本质上还是在形式上都是“雇主”与“雇佣”的关系。如美国的公务员就被称为“政府雇员”。他们既代表资产阶级利益管理国家, 同时, 广大的下层公务员又和企业的劳资关系一样, 是“雇”与“被雇”的关系。因此, 我国公务员与政府之间的权利义务关系与资本主义国家有着最本质的区别。我国国家公务员作为社会主义行政管理主体, 其权利与义务规定的特色分别体现在以下诸方面

一、公务员权利方面

第一, 我国的国家公务员必须接受中国共产党的政治领导。资本主义国家公务员法一般都严格要求其公务员格守“政治中立”不介人

党派活动, 克服党派倾向性。这是资本主义各国文官制度所标榜的一大特色。如《美国文官法实施细则》第四部分第一条规定, “禁止政治活动” , ‘’行政部门人员可保留自由投票权和就各种政治问题与人选发表意见的权利但不得利用职权影响达到干预选举或影响选举结果的目的。⋯⋯不得积极参加政治管理与政治活动。公德意志联邦共和国官员法》第三章第条第一款规定“官员为全体人民服务, 而不是为某一个政党服务。他应当公正地、不偏袒任何政党地去完成他的使命⋯⋯。”《印度全印文官行为条例》第四条规定“文官成员不得加人任何政党和政治团体或与这类组织保有联系, 也不得

参加、捐助和以其他任何方式支持政治运动和政党活动。”当然, 实际上, 资本主义政党制度与资本主义国家文官制度同是资本主义政治制度的两大支柱, 资本主义各国的文官集团根本谈不上是为全体人民服务, 只能是代表资产阶级利益, 为资本主义统治服务。他们的所谓“政治中立” , 充其量只能在资产阶级内部各派利益集

团或代表这些利益集团的政党之间保持中立, 决不可能在资产阶级和劳动人民之间保持“中立”。在我国, 中国共产党是领导全国各族人民进行社会主义现代化建设事业的政治核心,是不可动摇的、唯一的执政党。因此, 公务员绝对不能享有独立于党的政治领导之外的政治权利, 绝不能对党的政治领导采取“中立”的态度,而必须是坚决拥护党的领导, 使自己的一言一行都要与党保持一致。第二, 我国政府, 是人民的政府, 公务员是代表人民行使国家行政事务管理权的工作人员。而资本主义国家的常任文官集团, 作为一个利益集团·与广大人民的利益有对立, 与政党、政府的利益有靓龄, 因此, 为了维护自己的利益, 一般都有自己的组织, 如工会。如年月日修定的《法国公务员总法》第一篇第十四条规定“公务员有参加工会的权利。由劳动法典第三篇规定的职业工会可以在所有司法机关进行诉讼。尤其可以向行政司法机关上诉·反对涉及个人地位的安排和有损于公务员集体利益的个人决定。”法国有大工会。政党与工会间有某种联系。法国总工会与法国社会党联系在一起。在政治方面政党出面, 在业务方面工会出面。个工会在行政方面是政府的主要对话者。行政机关通过公务员工会代表听取大家的意见。除军人外所有公务员包括警察、法官都有参加工会的权利。我国是实行人民

民主专政的社会主义国家, 是人民群众当家作主的国家公务员代表人民管理国家·他们本身也是人民的一部分必须全心全意为人民服务。正因如此, 公务员就无需享有组织自己的独立团体与政府进行谈判的权利。各级政府机关内部的职工代表大会其作用一方面是公务员行使民主权利的形式和机构, 另一方面是党联系公务员群众的桥梁和纽带。它与资木主义国家的公务员工会, 无论在性质上还是作用上都有根本的区别。资本主义各国的公务员法, 一般也都原则规定公务员有结社、游行、示威、罢工等权利口但在实际上多有限制。如法国行政法院要求各部门对“集体罢工”这一权利进行限制, 不允许由于罢工使工作陷人瘫痪, 并规定有些公务员不能参加罢工, 如警察、军人、监狱看守、内政部负

责通讯、安全人员等。公务员罢工期间不支付工资。我国公务员不享有罢工权因为这是与“全心全意为人民服务”的宗旨相违背的, 是与公务员代表国家利益和维护安定团结的特殊身份、职责不相容的。

另外关于我国公务员权利的规定, 也因具体国情而有待进一步完善口由一于我国仍是发展中国家, 经济欠发达仍处于社会主义初级阶

段, 因而在公务员权利享有程度和范围上诸如工资福利待遇等方面, 将有待于更加丰富、发展和完善。

二、公务员义务方面

第一, 坚持四项基本原则依照国家的法律和政策执行公务。坚持四项基木原则是宪法规定的每个公民的基本义务, 公务员作为国家行

政管理主体理应模范坚持, 既坚持四项基本原则是公务员政治行为的根本准则。公务员政治行为规范的内容, 体现在政治思想上, 要求我国公务员以马列主义、毛泽东思想为指导思想以邓小平建设有中国特色的社会主义理论为行动指南体现在政治言行上要求公务员在言行活动中坚持党的基木路线, 拥护政府遵守宪法、法律、法规, 认真贯彻执行党和国家的路线、方针、政策服从领导, 执行政令体现在工作作风上·要求公务员一切从实际情况出发, 实事求是, 深入调查研究, 理论联系实际从群众中来到群众中去。公正廉洁,克己奉公, 倾听群众意见接受群众监督。发扬艰苦朴素、勤俭节约的传统当好人民的公仆这是我国公务员义务和资本主义国家最根本的区别第二, 为人民服务, 接受群众监督。我国宪法第条规定“一切国家机关和国家工作人员必须依靠人民的支持经常保持同人民的密切联系, 倾听人民的意见和建议, 接受人民的监督, 努力为人民服务。”我国公务员制度中规定的义务正是宪法精神的具体要求。资本主义国家公务员法虽然也都规定公务员必须努力为全体国民服务但是由于资产阶级与广大人民的根本对立, 决定了这项规定在本质上是虚伪的第三, 我国公务员的一切活动要本着国家利益至上的准则, 不得散布有损人民政府声誉的言论和不得采取反对人民政府的行动。公务员的一切言论和行动都必须站在人民政府的立场上自觉维护人民政府的声誉。资本主义国家也规定公务员必须忠于国家和政府, 但在程度上有所不同。例如法国公务员在不执行公务时仅仅要求他们是不反对政府, 而不必忠实政府除此而外由于西方国家实行多党轮流执政的政治体制, 因而要求公务员超然于政党派别之上而‘’效忠”于政府效忠政党和效忠政府是分离的。但在我国, 由于共产党是执政党, 政府的意志是党的方针政策的体现, 因而公务员必须忠于政府、忠于党。忠于政府和坚持党的领导是一致的。我国公务员义务的规定还有很多具体内容具有鲜明的中国特色·如忠于职守·公正廉洁接受政治理论和工作岗位必备知识技能的培训等等, 兹不详述。以上是分别就我国公务员的权利和义务的鲜明特色加以论述的。我国

公务员权利义务的规定, 作为公务员制度的核心内容, 就其整体内涵而言, 还具有以下几个鲜明的特点其一是真实性。我国国家公务员的权利义务是建立在生产资料的社会主义公有制基础之上的, 它为公务员充分享受自身的权利提供了经济上和政治上的保障。因此, 在实际社会生活中, 我国公务员能切实享有和行使自身的权利。其二是广泛性。这是由我国社会主义民主政治决定和赋予了的。在我国, 国家公务员享有广泛全面的法律权利, 它涉及政治、经济、文化、社会和家庭生活等各个方面。同时, 就公务员的政治权利而言,也比资木主义国家公务员丰富广泛得多。公务员不仅可以而且应当积极参加政党活动, 同时

可以参与国家管理和政治生活, 这和西方国家“政治中立”的原则形成鲜明对照。其三是权利义务的高度一致性。公务员既有执行公务的权利, 又必须依法执行公务既享受与公务员的地位与作用相适应的工资福利待遇, 又必须廉洁自律既有身份保障, 又要忠于职守, 遵守纪律。其四是权利义务的普遍平等性。所有公务员都平等地享受权利,平等地履行义务, 任何公务员都不能只享受权利而不履行义务

第五篇:“发展我国仲裁事业,完善我国仲裁工作”研讨会

北京市律师协会 “发展我国仲裁事业,完善我国仲裁工作”研讨会综述

一、我国仲裁工作专题报告

袁诗鸣处长代表国务院法制办协调司详细介绍了全国仲裁工作的有关情况,并感谢北京律师对仲裁工作的大力支持,报告主要分为四个部分。

(一)仲裁工作基本情况

1.仲裁机构的发展情况。

袁处长指出,仲裁法94年颁布、95年实施的,确立了仲裁机构独立于行政机关,仲裁不实行级别管辖和地域管辖,尊重当事人意愿和仲裁实行一裁终局等原则,对我国原有的仲裁制度做出了重大改革。仲裁法颁布之后国务院办公厅先后发布了四个文件,对重新组建仲裁机构、依法开展仲裁活动做了统一部署和安排,各地方、各有关部门按照仲裁规定认真做好仲裁工作,在市场工作有关行业领域推行仲裁法律制度,积极引导广大市场主体采用仲裁方式解决纠纷,支持仲裁机构依法独立进行仲裁,对仲裁法的贯彻实施起到了很好的促进作用。

1995年之前行政仲裁重组之后从几十家到一百多家,到185家。国务院办公厅文件当时规定的非常明确,规定国务院有关部门牵头会同有关部门和商会研究依法重新组建仲裁机构和中国仲裁协会筹建准备工作,并联系全国仲裁工作。但到目前为止,中国仲裁协会还没成立起来,实际上目前法制办在联系全国仲裁工作。截止目前在直辖市、省会和其他设区市共依法重新组建202个仲裁机构,确立了全国统一的仲裁工作体制。截止目前全国仲裁机构根据《仲裁法》的规定依法聘任了5万多名专家担任仲裁员,其中既有从事经济工作的专门人才,又有教学、科研机构的学者;既有从事法律实务的专业人才,又有研究或者熟悉市场经济的专家和企业家;既有我国大陆地区的专业人士,也有我国香港、澳门、台湾地区的专业人士,还有国际仲裁界的专家,包括在座的很多北京律师。2.仲裁案件受理情况。

截止2008年底,全国仲裁机构共仲裁各类经济纠纷34万多件,案件标的额达到人民币5千多亿元,其中有相当一部分是涉外仲裁案件,案件当事人涉及世界上50多个国家和地区。按照统计,开始刚重组时一个是仲裁机构比较少,受 1 理案件更少,累计起来34万多件。2008年当年65000多件,比2007年增加了4054件,增长率为6.6%,标的总额1020亿元,比2007年增加268亿,增长率为35%。目前我国已成为世界上运用仲裁方式解决社会纠纷最多的国家之一。

3.仲裁案件处理情况

十几年来,全国仲裁机构把依法公正、及时仲裁纠纷、平等对待当事人作为一项重要工作认真抓紧抓好,制定和完善了仲裁工作质量保障和监督制度,保证了仲裁活动严格依照《仲裁法》的规定进行。据统计全国仲裁机构做出的裁决被人民法院撤销或不予执行的比例不到1%,随着《仲裁法》的贯彻实施,我国仲裁的公信力在不断提升,受到越来越多中外市场主体的信赖,现在一直是这样的口径,不到1%,实际上2008年统计出来的结果被人民法院撤销的是0.2%,被不予执行是0.12%,这么多年来司法纠正率一直非常小,因为全国这么大,两百多家仲裁机构,情况不同,有的仲裁机构、仲裁委员会从成立以来连续多少年没有一件被撤销,也没有一件不予执行,有的仲裁机构遇到的司法纠正案件多一些。

(二)全国仲裁工作坚持了正确政治方向,为促进经济社会发展发挥了积极作用

1.仲裁工作坚持了正确政治方向的必要性与存在的问题

袁处长指出,《仲裁法》开宗明义,第一条规定了仲裁是保障社会主义市场经济健康发展,这也就是仲裁工作应该坚持的正确政治方向。近年来随着我国仲裁事业的快速发展,围绕仲裁机构建设等问题也存在一些争论,由于区域差异较大,仲裁发展情况不同,产生分歧是必然的,但是我们全国仲裁工作始终坚持了为社会主义市场经济服务的正确政治方向,坚持以社会主义仲裁理念为指导,坚持仲裁事业社会公益的性质,谨记和防止任何盈利性倾向,从而保证了仲裁事业的健康发展。

我国现代仲裁制度具有三个历史渊源:一是借鉴了国外行之有效的纠纷解决方法;二是脱胎于计划经济条件下的行政仲裁;三是发端于涉外仲裁工作,这是历史成因,那么这也就注定了在这段时期会出现几种问题:一是简单的以国外的做法来衡量我国的仲裁;二是行政仲裁制度的某些痕迹尤存;三是简单照搬涉外仲裁的做法。因此对我国仲裁工作体制总体而言,对全国绝大多数仲裁机构而言基本任务是做好国内仲裁工作,兼顾涉外仲裁发展,更多的为中国特色社会主义 2 市场经济建设服务。我国仲裁界是比较早提出走中国特色社会主义仲裁道路的,这既是对我国仲裁工作本质的揭示,也是对我国仲裁事业发展规律的认识,指导着我国仲裁事业不断发展壮大。

2.何为中国特色社会主义仲裁事业?

袁处长首先指出中国特色社会主义仲裁事业是国际通行做法以中国具体实际相结合的产物,不是自发产生的,是植入性的。这个国际通行的做法我们借鉴过来,为社会主义市场经济建设服务,客观上要有个过程,移植来了以后要能够更好的不断的适应我国的具体情况,满足我国经济社会发展的需要,借鉴要坚持以我为主、为我所用的方针。

其次,我国仲裁工作的基本任务是保障市场经济健康发展和构建和谐社会,那么离开了这条就没有我国仲裁事业发展的前途,我国仲裁工作发展到今天就是因为起了这个作用。

再次,党的领导、政府的支持、社会各界的相助,中国特色社会主义仲裁事业是以中国特色社会主义理论为指导,是在充分考虑我国国情、紧密结合我国经济社会发展需要的前提下积极的借鉴国外成功做法而建立的,具有鲜明的中国特色。

袁处长最后表示,尽管仲裁事业仍需要进一步完善,但必须立足国情实际,始终不渝的坚持社会主义性质,坚持人民性本质,坚持社会主义仲裁理念,绝不可以脱离我国经济、社会发展要求,盲目照搬、简单套用国外理念和模式,国际做法只能借鉴不能克隆,更不能作为评判我国仲裁事业的标准,中国仲裁事业致力于国家仲裁指明的根本途径就是走出社会主义中国特色仲裁事业的发展道路。十几年以来全国仲裁机构根据《仲裁法》确定的保障社会主义经济健康发展的任务,在坚持依法公正仲裁的同时注意做好当事人的和解、调解工作,努力为当事人继续合作创造条件,据了解许多仲裁机构仲裁案件快速结案率经济纠纷自愿和解调解率达到60%以上,仲裁裁决的自动履行率也达到50%以上,不仅有效的降低了当事人为解决纠纷付出的货币成本和时间成本,维护了其合法权益,而且能够继续保持良好的经济合作关系。

(三)全国仲裁工作坚持了科学先进的专业发展方向,严守仲裁工作质量,在创业中坚持创新

1.仲裁制度创新的必要性

袁处长指出伴随着经济全球化的发展趋势,国际纠纷解决方式也在不断发展,包括传统的诉讼、仲裁在内的纠纷解决方式已经不能适应国际经济发展的需要,正在被新的纠纷解决方式所替代,仲裁的生命力在于能够根据新的形势发展要求不断的进行自我更新,后发的中国仲裁不是落后的仲裁,创建中国特色社会主义仲裁制度一个很重要的要求就是要发挥好后发优势,努力站在国际纠纷解决方式发展变革的前沿,不断创新。全国仲裁机构从国情实际出发,始终坚持科学先进的专业发展方向,在创业中坚持创新,不断推出专业创新举措,效果良好。

早在2001年在厦门召开的仲裁工作会议上,为了彰显中国仲裁的有适合特色,改变初始仲裁工作水平的面貌,提出了仲裁工作的三率指标:努力提高仲裁案件快速结案率,民商事纠纷自愿和解调节率,仲裁调解自动履行率,全国仲裁机构在多年的实践中都在努力提高三率,烟台、湘潭、吉林等一大批仲裁委“三率”水平都达到了70%以上,有的达到了85%以上,甚至更高。很好的实现了裁决效果与社会效果的统一,高水准的“三率”,特别是高水准的仲裁裁决自动履行率已经成为我国仲裁的重要特点。

2.全国仲裁机构实践仲裁制度创新的情况及取得的成就

近几年来在厦门、西安、天津、青岛等仲裁委的带动下,全国仲裁机构从国情实际出发,深入开展中国特色现代仲裁理念和仲裁文化的研究,南京等仲裁委深入研究中国仲裁事业发展的客观规律,为创建和发展中国特色社会主义仲裁事业奠定了思想基础。武汉等仲裁委率先探索加强仲裁基层基础建设工作,在全国仲裁界引起普遍反响。把仲裁工作的重点放到基层去,正在成为全国仲裁界的实践,仲裁事业获得了持续发展的源泉。中国国际经济贸易仲裁委上海分会、中国海事仲裁委、昆明仲裁委等许多仲裁委积极与市场经济行业组织合作发展仲裁事业,使仲裁为社会服务的重要作用日益得到社会的认可和支持。德阳仲裁委探索的裁前预告工作方式,后来在全国相关仲裁会上有所介绍,其他很多仲裁委也在探索。成都、石家庄、海口等仲裁委大力推行仲裁法律制度的做法,青岛仲裁委探索的提高仲裁当事人满意率的做法,西宁、乌鲁木齐、银川及西部地区仲裁委探索的和谐仲裁的做法,重庆、桂林等仲裁委实行的仲裁员履行职责遵纪守法承诺制,北京、哈尔滨等一批仲裁委实行的仲裁员利害关系主动披露或声明制,长 4 沙等30多家仲裁委开展的按照市场经济规律发展仲裁事业的探索,这些都是着眼于民商事纠纷解决方式发展趋势进行的中国特色社会主义仲裁事业的创新性实践。最近深圳仲裁委改变传统的仲裁员遴选方式,向社会公开招聘仲裁员,从源头上保证仲裁的公平公正,体现了仲裁为民的精神。德阳仲裁委探索的仲裁裁决自动履行机制的做法使仲裁的优势有了更坚实的保障,上海仲裁委关于首席仲裁员的指定由制度和集体决定的一套程序机制的做法体现出首席仲裁员产生的客观、公正性。中国国际经济贸易仲裁委、上海仲裁委、广州仲裁委、西安仲裁委在对外经贸大学的协助下积极开展网上仲裁的研究与实践,取得的成果使我国仲裁正在走向国际仲裁的前列,也可以叫网上仲裁,也可以叫在线仲裁,而且这是得到欧盟资助的项目,取得了很好的成果,可谓是走在世界前列。这些创新性的实践,目前全国两百多家仲裁机构还正在认真的回顾总结,正在相互学习、借鉴。

(四)全国仲裁的发展情况 1.仲裁事业快速发展的历程

袁处长指出,十几年来我国仲裁事业呈现出快速发展的势头,发展到2008年受理案件6万余件,实现了较快的发展速度。从1995年到1999年连续4年发展确实非常艰难,这么好的一项法律制度,而且成立了一百多家仲裁机构,发展确实比较艰难。全国仲裁的快速发展是从2000年开始的,2000年国务院法制办在仲裁事业创建最困难的时候在长沙召开全国推行仲裁法律制度现场会,长沙会议是中国仲裁事业历程中极其重要的一次会议,会上提出推行仲裁制度是根本、融入市场经济是关键的工作方针,在此后仲裁发展实践中,被仲裁机构所认同,发展我国仲裁事业,推行仲裁法律制度是根本,融入市场经济是关键,成为了全国仲裁工作的指导思想,也是发展中国特色社会主义仲裁事业的总战略和从策略,全国上下深入持久的开展了宣传贯彻《仲裁法》的高潮,有利的促进了《仲裁法》的贯彻实施和仲裁事业的蓬勃发展。

针对在社会主义初级阶段、社会主义市场经济建设初级阶段、中国特色社会主义仲裁事业初创阶段的客观情况,卢云华司长又明确提出仲裁工作的基本矛盾是先进的仲裁法律制度与相对滞后的社会仲裁意识和初始的仲裁工作水平的基本矛盾。针对这个基本矛盾全国仲裁界牢牢抓住发展第一要务,创新长沙会议精 5 神,不推进仲裁事业的发展。全国仲裁界创业者们经过艰苦的努力奋斗极大的促进了仲裁事业的发展,曾经连续几年全国仲裁受案数量都以平均30%多的速度增长,2003年增长达到了68%,所以能在短短时间内有如此大的发展,正是因为始终坚持了发展第一要务、坚持了推行仲裁法律制度是根本、融入市场经济是关键的仲裁工作指导思想。

2.仲裁机构规范化建设工作

在《仲裁法》实施十周年时,全国仲裁界又提出仲裁的二次创业,2005年在南京年会上提出仲裁二次创业,确定的目标是将仲裁工作为我国市场经济建设发挥的积极作用提升为重要作用,实现这个目标大约需要15-20年左右的时间,二次创业的三项基本任务是努力实现仲裁工作体制社会化、仲裁发展机制市场化、仲裁机构建设规范化,这三项基本任务特别值得一提的是仲裁机构规范化建设工作,在2005年6月,国务院法制办在扬州召开了仲裁机构规范化建设试点工作会议,扬州、淄博、沧州、天水、柳州、鞍山、台州等43家仲裁委根据社会主义政治规范、法律规范、道德规范和现代仲裁专业规范开展了仲裁机构规范化建设试点工作,取得了很好的成绩,仲裁机构规范化工作紧紧围绕提升仲裁社会公信力、提高仲裁社会作用迅速开展起来,根据软件、硬件设施兼备、内在素质外部形象俱佳的要求,不断提高“三率”,不断提高仲裁服务水平,大力提升仲裁工作的社会公信力和社会和谐作用,认真抓好仲裁队伍科学化建设,严格实施各项管理制度,积极探索仲裁工作队伍的专业化、专家化建设,认真做好仲裁机构的根本治理制度的建设工作,不断改善仲裁机构财务状况,完善收支管理制度,认真解决仲裁机构办公用房等困难,满足仲裁机构依法仲裁的基本需求。应该说这项试点工作为中国特色仲裁事业是做出贡献的。经过几年试点之后,从2007年开始全国所有的仲裁机构都开始积极的开展仲裁机构的规范化建设工作。

3.我国仲裁事业的前景展望

袁处长指出,发展到了今天,全国已经有一大批仲裁委在软件和硬件上都已经赶上或超过了国际上很多一流的仲裁机构,西方机构仲裁和临时仲裁共存,好多老字号仲裁机构发展很多年也就那样,中国仲裁发展十几年来,真的可以说一大批仲裁机构硬件建设、软件建设完全赶上了国际一流仲裁机构水平,而且很多 6 人老对比国内外仲裁机构,比如小小的法国有一百多家仲裁机构,而且机构仲裁和临时仲裁并存,并不是多少的问题,特别是讲到中国特色,结合我们仲裁的实际还就是这么回事,就是中国特色仲裁,只能走自己的路,发展到今天,也就十几年时间,我们已经取得这么好的发展成绩,已经取得比较高的成就,中国仲裁再发展下去前景是非常美好的。总之十几年来我国仲裁事业的发展充分说明仲裁法是一部保障社会主义市场经济健康比较的重要法律,深入贯彻实施《仲裁法》是完善社会主义市场经济的必然要求,仲裁机构要坚持为社会主义市场经济建设服务的方向,坚持全心全意为人民服务的宗旨,始终把仲裁工作的社会效益放在首位,依法公正,及时的仲裁经济纠纷,努力为当事人提供优质的仲裁服务。随着我国《仲裁法》的深入贯彻实施,我国仲裁事业将会得到进一步发展,仲裁工作对于保障和促进社会主义市场经济健康发展的作用将得到更加充分的发挥。4.我国仲裁工作存在的问题以及律师在仲裁事业中的使命

最后,我们也不能盲目乐观,全国仲裁工作还面临着许多困难和问题,无论是相对滞后的仲裁意识,还是初始的仲裁工作水平,都还没有根本改变。仲裁裁决总体上处于较低水准,仲裁的优势和特色还没有发挥出来,因专业和操守原因影响案件质量的情况也较为普遍的存在,《仲裁法》的贯彻实施,发展中国特色社会主义仲裁事业,任重道远。当前全国仲裁工作面临的所有问题概括起来讲都是发展中的问题,归根到底也都要靠发展来解决。

律师业是我国仲裁事业创建和发展的重要力量,今天这个座谈会很有意义,也很有必要,请在座的各位律师、各位专家对发展我国仲裁事业、完善全国仲裁工作提出宝贵的意见和建议。希望接下来的座谈气氛再活跃点,我们特别希望听到大家的实话、真话,建言献策,请到会的各位律师、各位专家一定活跃起来,很多问题都能够交流、互动。

二、北京律师协会律师研讨成果

北京律协的律师的研讨成果主要集中在《仲裁法》的修改建议、具体仲裁问题研讨两大方面,具体是:

(一)对《仲裁法》修改建议与探讨 1.仲裁前的财产保全

北京律协仲裁专业委员会委员、环球律师事务所主任邢修松律师指出,现在法院只接受仲裁中的财产保全申请,仲裁前的保全至少没有一个确切的保全,有些地方法院可能也做过,但是可能只是零星的,多数法院不接受仲裁之前的保全申请,《仲裁法》修改时候建议考虑这个问题,比如海事仲裁可能就走在前面了,仲裁前的保全法院是采用的,比如说扣船。实际上很多当事人是不是选择仲裁也考虑能不能得到保全,如果能够保全他可能就打这个官司,如果不能保全,他可能就不打这个官司,特别是经济形势非常糟糕的情况下。还有一点,如果允许仲裁前保全,可以增强中国仲裁机构的竞争力,你如果选择国际商会仲裁院仲裁,中国法院不给你保全,你不能在仲裁程序中得到财产保全,如果选择贸仲,马上可以保全。《仲裁法》如果允许仲裁前的保全,也能够提高中国仲裁机构在国际上的竞争力,希望修改时候能考虑这个问题。

北京律协仲裁专业委员会副主任、中咨律师事务所杨学芳律师也指出,关于财产保全审查决定含问题,按照现行《仲裁法》,申请人提出财产保全以后仲裁机构移交给法院,由法院先审查,然后再决定是否财产保全,这个做法有两个弊病,一个弊病是影响了仲裁机构的权威性和独立性,仲裁本身是独立审案,法院还要再审查;从时间上也有影响了,能不能有仲裁前的保全,保全对于债务人、权利人是非常重要的,很多情况下提出仲裁申请以后由于被申请人已经知道进入仲裁程序了,他可能转移财产,这也是目前中国债务人的特色。能够及时、有效的查封住债务人的财产,也是对债权人、乃至对整个仲裁程序有效的保护。仲裁立法时能不能把审查决定权赋予仲裁机构,而不是由法院审查决定。

北京律协仲裁专业委员会副秘书长、大成律师事务所李云丽律师也谈到仲裁前保全问题,她指出如果想仲裁前保全,根据现行法律无法操作,得立案之后才可以,这给仲裁的发展造成了瓶颈。从金融证券纠纷选择仲裁的角度而言,我们曾经跟贸仲和北仲秘书长沟通过,银行大量的借款合同,最合适拿来裁决,又快,费用做一定调整也会比较低廉,为什么大量银行没有选择仲裁?一方面可能确实存在一定的利益关系,最重要一点还是担心不能诉前保全,一仲裁债务人马上把资产转移了,如果能够在这方面有所突破,未来在仲裁事业上的道路会走得更为宽广。

2.仲裁法修改的方向

北京律协仲裁专业委员会委员、北京市友邦律师事务所姜波律师主题演讲的题目是:“仲裁法修改的方向”。他指出:仲裁的特点就是一裁终决,风险也在这,仲裁裁决风险有两个:第一仲裁裁决本身的风险,第二种仲裁裁决因被撤销或不予执行造成的风险,当前仲裁风险的救济途径主要是司法复审制度,这里就有一个风险,我们认为仲裁是相对比较公正和具有公信力的裁决方式,我觉得会带来潜在风险,会导致仲裁权的伤害。在《仲裁法》修改的时候可以从宏观上扩充问题,能不能从仲裁体制内救济仲裁过程中的风险?

当前仲裁权和司法权关系主要体现在五方面:第一,仲裁协议效力的意义的优先决定权,法院跟仲裁庭就仲裁管辖权发生异议时候,法院有优先决定权;第二,法院对仲裁裁决撤销权;第三,法院对仲裁裁决不予执行;第四,仲裁执行;第五,证据保全和财产保全。

关于申请撤销裁决其中有几项非常模糊,实际操作中有比较大的操作空间:比如第58条,当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的可以向仲裁委员会所在地中级人民法院申请撤销裁决,第四条、第五条,裁决所根据的证据是伪造的,民事诉讼法第217条第4项,认定事项不足的,或者适用法律有错误的,从理论上可以启动撤销仲裁裁决。目前法院在公正司法方面还有一短距离的前提下,我认为不是解决仲裁裁决风险的最优方式,这样会浪费司法资源,加剧司法不公。如果一个仲裁裁决是以公众或者正义的方式做出的,都本着诚信去履行,这些制度肯定都不存在,实践中,双方都会想寻求其他非正当渠道获得胜诉,另一方也会寻求其他途径,司法权赋予了他们这种途径,从仲裁运作引向法院。

仲裁裁决复审范围有两种:第一种从主流国家来说主要是程序,审查范围仅限于仲裁中的程序性问题,仲裁裁决被撤销或者不予执行的情形,可以充分发挥仲裁特点和长处,最大缺点是不公正的裁决无法纠正。第二种是审查范围既要审查仲裁过程的程序性问题,又要审查裁决认定事实和使用法律是否正确,优点在于有助于纠正仲裁裁决在适用法律反应的错误。缺点是仲裁的独立性受到损害,而且也可能带来更大的风险和不公正,特别是在我国整体司法环境未得到明显改善的前提下。

仲裁裁决复审机构:在中国弊端是法院司法权并没有给司法公正的群体,由不是完全获得信服的司法部门复核仲裁裁决,可能会导致更大的不公正性,或者 9 加剧不公。我们可不可以成立中国仲裁协会?构建新兴仲裁裁决复审机制,在仲裁体制内、范围内解决仲裁风险。把法院对仲裁裁决的撤销权和不予执行权转移给中国仲裁协会的专家委员会,对仲裁裁决过程中关于对方当事人或者对方提出的撤销权和不予执行权予以审核。法院只承担证据和财产保全审查,仲裁裁决执行,在这个过程中,构建法院和仲裁庭正常的渠道。设立仲裁员惩戒和投诉机制。法院一审时候,或者赋予了正常的二审渠道,纠正一审判决中的措施,我们应该探讨设立仲裁员惩戒和投诉机制。第三规范仲裁程序。

3.仲裁机构和仲裁庭之间的权利划分

中咨所杨学芳律师指出,按照现行《仲裁法》第20条第1款规定,把仲裁管辖权的确认权赋予了仲裁委员会,而不是仲裁庭。仲裁庭是对一个案件的审查和判断的专门机构,根据国际上惯例或者其他国家的做法,对管辖权的确认应该由仲裁庭,而不是由仲裁委员会,仲裁委员会很难有一个独立判断的能力,更多的是履行收案、接案的职责。另外很多情况下到底是不是有管辖权,需要进入实体审查以后才能判断出来,进入实体审查肯定由仲裁庭判断是否有管辖权,《仲裁法》修改时候能不能在这个条款上加以调整。

4.完善仲裁调查取证机制

北京市华贸硅谷律师事务所孙威律师指出,民事诉讼和仲裁在调查取证方面的差异,我们国家《仲裁法》第43条规定仲裁庭自行收集证据的原则,比较《民诉法》和《仲裁法》这两方面的规定我们可以看出民事诉讼和仲裁在调查取证方面有两点差异:第一方面的差异,法院在特定情况下负有调查取证的义务,但是仲裁庭没有这样的义务,他有决定是否进行调查取证的权利。第二方面的差别,《民诉法》明确规定人民法院有权向有关单位和个人取证,有关单位和个人不得拒绝,但是在《仲裁法》里没有规定在仲裁庭认为有必要自行收集证据的过程中,当事人还有案外其他单位和个人是不是有义务一定要配合仲裁庭提供这样的证据。在实践当中,基本上我国仲裁庭除了聘请会计师事务所、造价师进行鉴定或评估以外,通常不会采取其他调查取证。此种差异现象所带来的影响是导致案件事实难以查清,并可能会使争议难以得到公正解决,有些争议中仲裁庭没办法调查取证。孙律师还举出自己所办理的案件来加以进一步说明。

孙律师指出解决这个问题的方法在新的《仲裁法》中允许仲裁庭借助法院司 10 法权利提高调查取证方面的能力,具体表现在两方面:一个是仲裁庭可以自己决定,或者根据一方当事人应一方当事人的请求要求仲裁本身当事人提供某些特定的证据,如果当事人不服从仲裁庭的决定,《仲裁法》授权仲裁庭可以求助有管辖权的人民法院。另外一方面,主要是对于案外人,仲裁庭可以自己决定,或者应一方当事人的请求向有管辖权的人民法院求助,让人民法院协助他向案外人调取证据。

(二)具体仲裁问题的探讨

1.仲裁中的股东代表诉讼

北京律协仲裁专业委员会秘书长、北京市环中律师事务所刘净指出,在2006年1月1号新《公司》法实施以后,股东代表诉讼引发的股东代表仲裁问题。刘律师首先举出最近发生的案例:有两个股东,因为发生合资合同纠纷,有股东在香港国际仲裁中心提起仲裁,但同时有股东认为公司的董事、高管利用和其他企业的关联关系损害公司利益,在北京市第二中级法院提起了诉讼。刘律师将这个问题分为四个部分:

首先,刘律师阐述了中国《公司法》以及中国法院对股东代表诉讼作出的规定。其次,详细阐述了几种支持股东代表仲裁应当存在的观点:第一种观点认为股东代表诉讼属于代位权诉讼,属于债权让与的范畴,可参考使用关于债权人代位权诉讼的相关规定。根据广东高院关于代位权的司法解释,债权人提起代位权的诉讼,如果债务人与次债务人之间订有有效的仲裁条款,法院应裁定不予受理,如果合同里有仲裁合同,你是代位权,你获得了这个权利你应该仲裁。第二种观点认为股东代表诉讼股东取得了公司进行诉讼的地位,他认为是一种受让或者继承了公司的诉讼地位,如果公司与第三方签有第三方协议,应当受仲裁条款的约束。第三种观点认为在揭开公司面纱、公司集团、关联协议情况下,扩大仲裁条款的适用范围。

其后,刘律师又详细介绍了反对股东代表仲裁的观点:第一种观点认为股东代表诉讼是侵权诉讼,因此不受到合同里的仲裁条款的约束;第二种观点认为公司与关联方之间的合同,约定的仲裁地点只是你公司所熟悉的,而对小股东所不熟悉的,也不是小股东愿意申请的仲裁。如果股东代表诉讼也受仲裁条款约束的话,无形的可能就增加了股东的诉讼成本。第三种观点认为仲裁制度中不存在仲 11 裁第三人的情况,如果股东可以代表仲裁的话,各个主体在仲裁中的地位就不会清楚,严格的考虑中国《仲裁法》对于仲裁主题的约束。

然后,刘律师又介绍了联合国贸易法委员会作出的与股东代表作仲裁有关的对“书面”进行的解释。最后指出,我们目前在股东代表诉讼提起仲裁方面尚存在着立法空缺,需要从《公司法》和《仲裁法》相协调的角度来规定,或者期待将来出台相应的司法解释,对股东代表诉讼可否提起仲裁进行明确规定。

2.律师代理仲裁案件注意问题

李云丽律师拥有比较多的金融证券的非诉项目经验,结合办理的仲裁案给大家总结几点经验,与大家分享:第一,替代性仲裁请求的提出。比如请求主张合同有效要求对方履行,仲裁庭有可能做出合同无效的判决,在法院有可能法官会超越你的诉讼请求,直接根据无效的合同做出返还财产、赔偿损失的判决,仲裁要严格依据仲裁请求,大家可能要做替代性请求。比如合同有效,对方就是不履行,我们曾经代表法国比较大的超市公司做过这样的案子,他跟房地产公司签了预租赁合同,最后房地产开发商将物业租给了他的竞争对手,合同确实没办法履行,但是合同肯定有效,在这个情况下只能提出替代性仲裁请求,如果仲裁庭认为不能履行应该给我们金钱赔偿;第二,能不能扩张仲裁的管辖范围?比如合资双方涉及到合资公司利益,能不能把合资公司追加进来?肯定不行,仲裁所有权利的来源都是基于当事人签订合同的仲裁条款,不是司法权,追加进来肯定不可以。还有这样的情况,包括申请人作为一方,合同对方有三个公司,但是我们代表申请人只请求了其中两个公司,那两个公司说一定要把第三个公司追加进来,仲裁庭未允许,在这种情况下,仲裁还是跟法院会有所不同,如果做出不太对的选择,仲裁庭会看低我们律师。第三,仲裁时重视交易惯例。法院非常看重合同怎么规定,仲裁庭讲究合情合理,他会关注过去双方履行合同时候是不是对合同条款有一些修订和变化,包括合资公司历次董事会决定和历次往来的邮件、传真等等,非常重要。

3.仲裁费用的计算问题

王申律师举了一个自身经历的例子:案件是在贸仲打的,其代表出租方,出租房子给房客,租期10年,每年100万,租了2年,房客两个月不付房租,按合同一个月不付房租合同可以解除,王律师去贸仲提起仲裁,贸仲怎么算争议金 12 额呢?按 10年计算。北仲怎么确定呢?北仲按剩下8年确定,如果有第二、第三项仲裁请求,比如第二项仲裁请求腾房,第三项仲裁请求要求对方支付拖欠的两个月房租,还有要求违约金等等,一条一条重新算,大家可能觉得第一条十年算完了下面怎么接着算,一条一条算,开始王律师拿表格或者速算公式算完之后20多万,但仲裁收费通知一下来70多万。王律师去找贸仲理论,提出修改仲裁请求,最后算出来的仲裁费用到底多少呢?贸仲说不解答,只有提了仲裁请求我才计算,这就是先有鸡、先有蛋的问题。

4.仲裁员信息的披露

到会的一位女律师指出,北仲有自行披露的规定,自行披露往往是不充分的,仲裁委对所选定的仲裁员的信息甚至处于保密状态,也不进行披露,在网上查我们的仲裁员,他说在北仲代理仲裁案,2000-2005年就200起案件,我们拿到非常不公平的裁决书之后想查一下。虽然仲裁事业发展很快,和国外比起来非常快,我们也很自豪,但是我们有一个条件跟国外不一样,我们的飞速发展离不开国务院行政力量的推动,包括从成立到揽业务都离不开行政手段,刚开始起步的时候仲裁大部分业务主要是房地产或者建筑合同,咱们的业务怎么来的呢?主要从建委来的,要是从房地产或者公司来说,不一定特别想仲裁,作为弱势群体,他被动地选择仲裁。她提出三点建议:一是仲裁委主任在其位谋其政,不能只挂名;二是加强仲裁员信息披露;三是增加可撤销的理由,这样撤销率就不会是0.2%了,至少是5%。

5.仲裁员中的律师队伍建设

张丽霞主任认真探讨了贸仲和北仲两个仲裁委员会限制律师仲裁员比例的现象,提出律师应不断完善自身素质,提高和完善自己代理仲裁案件的能力和技巧,同时现任律师仲裁员应该付出更多精力和时间投入仲裁工作,切实发挥作为律师仲裁员的作用。

北京律协副会长巩沙律师指出,仲裁事业的发展跟律师事业是息息相关的,很多律师原来做诉讼比较多,现在诉讼竞争太激烈,转向做仲裁了,起码解决了一部分市场和发展问题。再有有些人做律师时间长了,想在观念上或者心理状态上有所转变,比如想做主宰者,老到法院被法官训,希望做做仲裁员,满足一下心理要求,也可以为仲裁事业做点贡献,还有些律师以做仲裁员为主业。律师如 13 果想做仲裁员,有自身完善问题,一个是完善自身的业务水平,二是有些律师希望有仲裁员这个身份,但是不想付出,这是仲裁委不能接受的。

三、卢云华司长专题演讲

与会律师就会议主题讨论完毕之后,卢云华司长在此基础上做了精彩的专题演讲。

卢司长首先代表全国仲裁界对北京律师协会和巩会长、仲裁专业委员会以及与会各位律师表示感谢,感谢倾注心智、不辞劳苦的为我国仲裁事业做出的这份贡献。同时,卢司长还客观的评价、充分的肯定律师界同志们在我国仲裁事业创建和发展中的地位和作用,同时指出,尽管我国仲裁事业取得了今天的成绩,我们总体的判断我国仲裁事业的发展与社会经济发展进步的要求还严重不相适应,因此我们的仲裁行业绝不能搞成自我封闭的一个工作体制,还要面向社会方方面面,广泛的团结和吸收社会专业人士,使我国仲裁事业能有一个又好又快的比较。律师是其中很重要的方面,如果没有律师发挥作用,也提不出这些问题,我国仲裁事业发展的未来也需要进一步发挥律师的重要作用。

卢司长进一步鼓励北京律协和律师们多对仲裁事业的发展进言献策,认为大家的发言都很有见地,虽然不一定能够马上采纳,但法制办会根据这些提出的问题分别处理,仲裁法修改的立法问题可以转给立法机关,仲裁收费和仲裁员信息披露问题可以反映给仲裁机构,有些具体问题在研究解决时候也会考虑大家的意见,最后实现促进律师业发展和仲裁事业发展的良性互动。

最后,北京律协巩沙副会长致辞感谢卢司长、袁处长所做的精彩演讲。巩沙会长认为,诉讼和仲裁的确各有千秋,有些律师可能担心觉得仲裁没有救济措施,心理承受不了,但是仲裁确实有仲裁优越的地方,一个是时间快;再一个执行情况比较好,法院执行难是非常普遍的问题,仲裁这块自动履行的比较多。巩会长认为仲裁对法院可以起弥补作用,因为职业法官都是惯性思维,以不变应万辩,这种心理状态不利于案件的审理,仲裁员不是法官,没有思维定势,相对来说对于法院的定向思维是一种弥补和突破。

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