第一篇:讲座笔记2007年司法考试趋势预测及物权法专
讲座笔记:2007年司法考试趋势预测及《物权法》专题讲座
2007年3月18日,中法网的签约名师、中国政法大学教授隋彭生教授来到美丽的杭州西湖,就2007年司法考试趋势并就近日引起广泛讨论的《物权法》相关问题作了专题讲座。讲座主要分两大部分:第一部分是对2007年司法考试的趋势进行了深入浅出的分析、预测。隋教授认为2007年的司法考试将会相对简单,原因有两点:
一、07年将是小年,06年的考题相对较难,07年就会降低难度。
二、新法的推出。07年推出了很多新法,包括《物权法》,新法的推出使得今年的考题就有“普法”的意义,因为实践的案例少,就会以法条为主,所以考题相对就会简单。根据07年考试的特点,隋老师还向考生们提出两点建议:
一、07年可能是一年一考的最后一次,希望考生们把握机会。
二、要注意学习方法,要接受老师的指导。讲座的第二部分是主要讲了物权法的十个重要知识点,分别是物权法定原则、登记、动产交付、共有、相邻关系、善意取得、地役权、浮动抵押、动产质押和留置权。隋教授用他惯有的幽默风格,以通俗易懂的语言并结合案例对十大知识点进行了详细讲解,让同学们能够更好地理解和掌握《物权法》,受益匪浅。以下是隋教授讲座的主要内容。
第二部分 主要内容
来到杭州这个人杰地灵的地方搞讲座我很高兴。我是前年来的杭州,去年没有来,隔了一年,今天算是故地重游吧!今天的讲座我主要讲两个方面,主要的时间用在讲物权法。少部分时间用于讲07年的形势。
第一大问题,07年司法考试的形势。
首先,07年考试形势。07年是个小年,难度会比较小,种苹果的人都知道,第一年丰收第二年就会减产,去年叫大年,今年叫小年。同样06年司法考试是很有难度的,考生们可以上网查一下,大多数 通过的人都是在360-369分,这个分数充分说明了题的难度。记得很早以前组织出题的领导就让我们把题出的简单些,但出题老师总是自觉不自觉的把题出难,把司法部放在一个很尴尬的地位。07年考题的难度降低,这对我们07年参加考试的考生来说是很难得的机会。其次,07年很有可能是最后一次一年考一次试的模式。08年很有可能改为一年两次的考试模式:上半年先考客观题,主要是考查大家对法律、重点法条的理解,将会淘汰大部分人,小部分人进入下半年考试,将会考大家论述、案例,第二部分主要考查大家的理论素质,而且很难有标准答案,比如说物权法上的遗失物,民法上的遗忘物放在一起考,答案将是多样的,只有大学讲师、教授才有资格阅卷。如果08年改成两次考试,对非法本考生来说是很不利的,因为非法本生已经适应了这种考试模式,对法本生来说可能会适应这种两次考试的模式,所以根据07年考试的第二个特点,考生不要错失机会。
第三,.新法多。新法多对考生有什么影响呢?难度会降低。因为新法一出来,我们会以宣传新的法律为任务,考试多以法条为主,实践很少,如《物权法》,3月16日通过,9月16日考试,还没有实施,当然实践就很少。有些考生问我,《物权法》会不会考呢?我说:“《物权法》就是山东的烧饼——必烤(考)。”肯定会考,大约分数会占35分左右。还有《公司法》,《公司法》和《物权法》不一样,《公司法》去年考过了,《物权法》是07年第一年考,但不亚于《物权法》,像第2条、第3条,揭开公司面纱的这些,会有不少案例应在卷四出现,分数应该在30—35分之间。现在各法院都有反应,《公司法》一出来就有很多相关的案例了。还有合伙企业,07年第一次考,应该不超过10分,会低于《公司法》。在复习《合伙企业法》是应该和个人合伙比较复习,如合伙企业在起诉时,合伙企业要以商号起诉,个人合伙可以以个人名义起诉,合伙企业可以分为无限连带责任和有限连带责任,而个人合伙只有无限连带责任,个人合伙没有破产这种说法,合伙企业有清算。这两者之间可以比较着复习。大约会有10分,就是1分也是生死攸关啊!你知道有多少人得359分啊!还有新法像《破产法》,这属于程序法,还有卷一的《企业所得税法》估计会占2分,要掌握新法和三大程序法包括劳动争议的两个司法解释。新法再加上程序法,你算算多少分了?我提出过一个口号:“把握容易把握的,尽量把握难以把握的”,什么是能把握的?法条!什么是难把握的?理论!比如05年考的孳息、抵消,这是我国台湾学者的理论,这是考生难以掌握的。但是旧法还是要掌握的,那三大法、程序法,还是要重点复习掌握的。
第四,要掌握正确的方法。怎么考你要接受老师的指导,不要自己在屋子闷头看书。我在中法网的论坛上发表过很多关于学习的方法。向一线串联法,横向比较法,目录法等一些学习方法,帮助很多考生成功。我建议大家可以看一下,我曾经说过一句话,中法网还做成了书签,我的这句话是这样说的: “方法,是司考的通行证;死考,是司考的墓志铭”。方法是成功的捷径,是司法考试的一个方向。我经常说方法好的比方法不好的有竞争力,上培训班的比不上培训班的有竞争力,复习时间长的比复习时间短的有竞争力,花钱多的比花钱少的有竞争力。像报中法网远程的学员,你们面对的是中法网雄厚的师资,师资占70%,服务占30%。
下面,我讲一下第二大问题,《物权法》的知识点。《物权法》的知识点有88个,我今天就讲10个左右。
一、物权法定原则
物权法定原则也叫物权法定比例,物权法定在《物权法》中有一个条文明确提出。这个条文说,物权法定包括两个内容:一种是种类限制,一种是内容限制。所谓种类限制是指物权法的种类是法律规定好的,当事人不能在法律之外创设一个新的物权。比如说有一个大学的教授写了一个遗嘱,这个遗嘱说:“家里的老保姆一辈子为我们服 务,在我死了以后这个老保姆可以在这房子居住终生。我给这个老保姆设立了一个物权,叫居住权。这个老教授和这个老保姆签订了一个合同,说我死了以后这个老保姆可以在这居住,直到死为止。”合同是双方签订的。这个案例给你来分析,根据《物权法》的精神来分析,这个居住权到底有效无效?居住权作为物权是无效的,为什么居住权作为物权是无效的呢?因为我们《物权法》没有规定居住权这样一个权利,是老教授单方行为自己创设的,或者是老教授与保姆双方创设的,《物权法》规定自行设立是无效的。但是保姆的居住权就不存在吗?是存在的,他的居住权在物权上是无效的,但他的居住权在合同法上是受到保护的,在债权上是有效的。换句话说,法律上不承认你的居住权是有效的,对世的,只要你不违反债权,我们在债权上是给予你保护的。07年司法考试物权的难度也就到这了。在这方面我们还可以再展开一下,对于债权和物权有什么区别?假如这个老保姆的居住权是成立的,物权叫对世权,就是对抗第三人。而老教授的儿子继承了房屋所有权,现在老人的儿子把房子卖给第三人,老保姆可不可以主张权利?可以的,因为物权是对世权,对抗任何人。那现在居住权是债权,老头的儿子把房子卖了,老保姆不可以行使居住权。现在老保姆被赶出去了,没地方住了,应该由谁出钱给老保姆找地方住啊?应该由老头的儿子出钱。我再强调一下,这是物权考试的最高难度了,你听懂了,其他的题就没有问题了。有人说物权太难,其实不难,只要抓住其中的诀窍就不难了。第二,内容限制。比如期限的限制,地役权期限不能超过土地使用权期限,这些东西可能同学还没有完全掌握。创设物权在内容上违反了《物权法》的规定不行,这就是《物权法》中的内容限制,而《合同法》呢,是对内容没有限制。可能大家还不是完全明白,我再举个例子,甲把牛质押给乙,物权法规定甲要把这头牛交给乙,质押权才算成立,但合同规定呢,甲把牛质押给乙,但甲仍然继续使用这头牛。所以说《物权法》是限制创设的法律行为。
二、登记
物权法上的登记包括两方面:不动产登记和动产登记。重点谈一谈不动产登记。甲公司盖了一栋房子,房子竣工之日登记了没有?没有登记,还没有来得及登记,根据《物权法》,甲公司房子盖好了,甲公司对这房子有没有所有权?有所有权,这所有权存在是因为法律行为还是事实行为?是事实行为!是传来取得还是原始取得?原始取得!原始取得是第一手取得。然后甲去办理登记了,在不动产所在地登记。大家注意不动产登记在所在地登记,就是不动产在什么地方就在什么地方登记,这个登记不是表明甲取得物权,而是对甲所有权进行的公示。公示就是公开的展示。这样的登记叫初始登记,也就是第一次登记。甲将房子卖乙,就这个房子甲和乙在3月1号签的合同,4月1号办理的登记,登记为乙,这种登记叫过户登记。买受人乙方是原始取得还是传来取得?是传来取得。物权法规定的所有登记都不是合同登记,而是权利登记。甲方卖给乙方的房子,3月1号签的合同,4月1号办理过户登记,请问:合同是什么时候生效的?3月1号。物权从甲转移给乙,这个生效是什么时候生效的?是4月1号。我强调一遍,《物权法》规定的所有登记都不是合同登记,而是权利登记。比如说甲把房屋抵押给乙,3月1号签的抵押合同,4月1号到抵押登记部门办理的抵押登记,请问大家:抵押合同是什么时候生效的?有同学说是4月1号,说4月1号的同学是根据《担保法解释》第42条规定,其中规定抵押登记是合同登记。也就是说到了今年10月1号以后,第41条、42条、43条通通作废了,换句话说物权法的登记是权利登记,抵押合同是3月份生效,抵押权利是4月份成立。我说抵押合同是债权合同,有的教授和我急了,说抵押合同是物权合同,怎么能是债权合同?这是完全混淆了!甲把房子卖给了买收人乙,乙是个叫陶老太太的,乙和自己的外甥各出50%的钱购买的房子,产权证应该登记在老太太和她外甥的名下,可产权部门疏忽,只登记到 老太太的名下,外甥知道很生气,和老太太吵架,老太太就把房子卖了,钱也不给外甥,如果你是律师请你给外甥出个主意,按物权法应该怎么办?应该这样办:他到房产部门写个申请,说这个房子是我们各出一半购买的,是我们共有的,你登记登记错了,应该登记在我们两个人的名下,这叫申请变更登记。原来一个所有权由一个人享有,现在要变成一个所有权人两个人享有。你一个人说不行啊,部门找老太太,“你同意变更登记吗?”老太太说:“我不同意。”部门说:“老太太说可以变才能变,老太太说不能变就不能变。”这时候外甥要提出异议登记,在15天之内她的外甥才有类似于物权变更。而且必须在15天内起诉。如果不起诉这个异议登记就失去效力了,我主要给你们描述了一个房产登记,你们要现在就记住,不要在听课的时候才开始记。
三、动产交付
不动产登记,动产交付,交付主要有4种,一个是现实交付。甲有一匹宝马买给乙,3月1号签订合同,4月1号交付,这是现实交付。买卖合同什么时候生效?3月1号,物权什么时候转移?4月1号。这就涉及到《合同法》。《合同法》133条规定,交付时所有权转移。142条规定,交付前风险由出卖人承担,交付后由买受人承担。《商品房买卖法》12条规定,商品房交付前风险由出卖人承担,交付后由买受人承担。和动产是一样的,《合同法》63条规定,交付前孳息由出卖人承担,交付后由买受人承担。张先生来到朋友家,相中了他家的牛,想要购买,牛这时已经怀有小牛,张先生愿意出4000元购买牛和加1000元买小牛,共计5000元,并约定明天来取牛,第二天来取牛时,朋友告诉他牛早产,提前把小牛生下来了,牛给你可以,小牛我不卖了,我要自己留着耕地用。小牛这个孳息它的主人是谁?是出卖人的。有一次我上课,有同学站起来问我,在交付是把牛拴在桌子上,这是一个闪电把牛劈死了,问风险应由谁承担?首先,风险的承担与交付有关系,他把牛拴在桌子腿上算不算交付啊?不算!他把牛拴在买受人的腿上算不算交付啊?也不算!可能好些同学还在疑惑,什么叫做交付啊?张三卖给李四一匹马,张三亲自把马交给李四,马由李四控制,叫李四占有。从甲的占有变成乙的占有就叫交付!除了有动产交付还有不动产交付。除了现实交付,物权法还规定了简易交付、指示交付、占有改变。简易交付是历年司法考试最愿意考的。甲卖给乙一条鱼,乙说再借我三天,我做一个展览,这是什么交付?是占有改变!三天后甲来取鱼,鱼死了,这个风险由谁承担?甲卖给乙的鱼,因为占有改变已经交付了,第一个合同已经履行完毕,第二个是乙又把鱼借给了甲,是租赁合同,风险的承担应该按照租赁合同来承担风险。
四、共有
关于共有,我先举个例子,张三与妻子在三月一号结婚,他在二月一号买的房子登记在他的名下,结婚后张三送给妻子500元的手表,妻子送给张三500元的MP3,后他们共同购买了一栋房子。问有几个所有权?第一个所有权,是张三在二月份买的房子,是单独所有权。第二个是张三送给妻子的手表,是妻子单独所有。第三个是妻子送给张三的MP3,是张三单独所有。最后一个是他们在结婚后共买的房子,是他们共有的。中法网有个名师叫卫跃宁,上课非常有激情,我有一次听他讲课,看他下课后一头的汗。我觉得中法网的老师各有特点,除了我都很有激情。06年以前复习,老师都告诉你们,按份共有还是共同共有,不能证明、约定不明的推定为共同共有。07年呢?还能不能再这样讲了?我今天不讲给你们留个悬疑,你们回去看《物权法》。很多东西都变了。《物权法》中有没有例外?有例外!有什么例外呢?就叫建筑物区分所有权,一套商品房有60套房子,这叫60个建筑物区分所有权。《物权法》规定建筑物区分所有权有三个内容。第一个内容是业主对房屋有专有权,也就是所有权。第二 个是楼道,楼梯,楼里的水箱,大厅等的共有权。大学有个老师买了一套房子,乔迁之喜很高兴,但是他每天都不高兴,为什么呢?他的隔壁是个卖海鲜的,每天都会把鞋子放在房外楼道里,我这个同事每天一回家,都能闻到海鲜和鞋的味道,这天晚上散步的时候实施了一个无因管理,什么是无因管理啊?就是为没有受委托替别人管理东西的行为。他的隔壁邻居从房间出来时,这个教授指着走廊一连说了三遍:“这个走廊是共有的。”从此这个教授养成了习惯,每天在散步的时候都会看看还有没有鞋了,已经连着两年没有看到鞋子了。第三个内容叫管理权。就是举手表决,在法律上叫多数表决,什么叫多数表决?就是多数决定。这个多数,物权法上是根据面积或是人头。五个人表决,三个人通过了,这就叫人头表决。而公司法规定的表决是资本表决,谁的股多谁投票权就多。
五、相邻关系权
不动产相邻关系权,第一是相邻权。相邻关系是法律关系,就是一方赋予一方权利,关于权利与义务。相邻权是不动产相邻权,是基于土地使用权、建筑物的使用权、建筑物的所有权产生的。有张
三、李四邻居两家,中间有隔离墙隔开。张三呢在隔离墙那建了个厕所,圈了个猪圈。冬天还好一点,到了夏天,李四在院子里吃饭,从张三家就传来阵阵恶臭,很难受啊!那张三可不可以起诉李四迁移厕所和猪圈?完全可以,这叫什么?相邻关系权。你在你的院子里盖厕所,盖猪圈,不能侵害到我的权利。我的宅基地,房屋所有权已经越过边界限制了你的所有权,就是相邻权限制了对方的所有权,李四他的宅基地,房屋所有权受到侵害,尽管张三你自己是在自己那里做事。比如你挖地窖不能把人家的地基挖倒了。但是《物权法》立法也好,委员也好,特别强调了一个公共利益,在北京呢有一片还是解放前的平房呢,平房没有厕所,所以在大概70—100米建个厕所,这个厕所离有的人家的窗子只有2—3米,居民都不敢开窗子。可不可以要求市 政部门迁移厕所啊?不可以!为什么?一旦把厕所迁移,小区里的居民出来去厕所,一看厕所没有了,怎么办啊?赶紧打个的去厕所。不行吧,这厕所是公共利益,当然商品楼都有厕所,你这样人家可以告你侵犯相邻权。同学们注意有些词有助于我们记忆,但不是法律术语。区域所有权是一定会考的,相邻关系考的可能性也比较大,但是分数不会太多,估计会有2分左右。
六、善意取得
善意取得考的可能性非常大。善意取得讲的是三个人的故事。第一个找到第二人说,我要出国了,我有一个毛泽东纪念手表,你帮我保管吧。第二个人很痛快的答应了,第一个人和第二个人形成了什么法律关系呢?保管合同的法律关系。无偿保管合同。第二个人戴着这个手表上班,第三个人就问:“你这手表很漂亮,什么时候买的?在哪买的啊?”第二个人说:“我是在旧货市场买的。”第三个人说:“你能不能卖给我呢?” 第二个人说:“行,我把我的手表卖给你。”这时候第二个人和第三个人形成一种什么法律关系呢?买卖合同。第二个人是买卖合同的出卖人,第三个人是买卖合同的受让人,叫买受人。第二个人就把手表交给了第三个人,约定三个月后支付手表款,三个月以后也交付了。第一个人从国外回来了就问第二个人:“手表哪去了?”“我把手表卖给第三个人了。”现在他考什么呢?他考第一个人可不可以向第三个人主张权利?主张物权或是债权?首先第一个人对第三个人有没有物权返还权利?没有。第一个人对第三个人有没有返还原物的债权请求权?没有。第三个人对手表叫善意取得。第一个人对第三个人不得主张任何权利。因为第三人叫善意第三人。善意是不知情且无过失。现在第一个人找第三人没有结果,他找第二个人,他说:“第二个人是侵权,侵犯我的权利,第二个人是违约,违反了保管合同。第三,第二个人叫不当得利,三种责任竞合。”如果第二 9 个人对第三个人说:“我把第一个人的手表卖给你。”第三个人买了,这时候第二个人叫无权代理还是叫无权转让?无权代理。
七、地役权(必考知识点)
地役权:地是土地,役是使用,是关于土地使用权的一种权。假如说呢,甲有一块土地,这块土地缺水,他就可以和乙商量,在乙的土地上修一个大石坝,有了这个大石坝水就积攒下来了,甲就可以灌溉了。注意我的用词,甲和乙协商得到了这个权利叫地役权。甲的所在地叫需役地,因为这块地需要得到好处,乙的地呢,我叫你在我的土地上使用,乙的地叫供役地。第二个呢,甲和乙的楼是相邻的两栋楼,甲就和乙商量:“你的楼不要超过5层,这样我就可以眺望了,我给你点钱。”所以甲和乙签了一个合同,甲给乙50万,乙的楼高不超过5层。甲和乙形成了一个什么权?叫地役权,眺望地役权。刚才叫取舍地役权,这个叫眺望地役权。刚才的叫土地地役权,建筑物之间的叫建筑物地役权。甲有一条路通往西城,这条路弯弯曲曲,甲就和乙商量,在乙的土地上开一条路,乙同意了。甲和乙之间形成了地役权,这个地役权是土地地役权还是建筑物地役权?应该是土地地役权,叫供需地役权,是最常见的地役权了。这是三种地役权,地役权考的可能性应该在95%以上。主要考三个问题,一、地役权的登记,叫登记对抗权;
二、地役权的从属性;
三、地役权的不可分性。这三方面有非常多的可考性,我建议大家在复习的时候多注意一下。
八、浮动抵押
我把房子抵押给你了,这是固定不变的,叫固定抵押。我把马抵押给你了,这马也是固定不变的,也是固定抵押。物权法中有个浮动抵押,甲是个纺织公司,到银行贷款50万流动资金,银行说你拿什么抵押呢?银行派人来调查,发现厂房是租来的,机器是破旧的,唯一值钱的就是仓库里的棉花,因为棉花要织成线,织成布,银行说: “你拿棉花抵押吧。”公司说:“我这棉花是随送随用的,怎么抵押啊?”银行说:“没事,可以抵押。”这种抵押叫浮动抵押。这是我讲的浮动抵押,浮动抵押我就不再深入展开的讲了,因为浮动抵押是资产抵押,是非常难的。
九、动产质押
《物权法》规定了动产质押和权利质押。在《物权法》中有一编叫担保物权,担保物权和《担保法》发生了冲突,在《物权法》实施后要适用《物权法》中的担保物权,在中法网讲课的时候许多学生问我,新法和旧法发生冲突适用哪个?适用新法,新法优于旧法,效率高的优于效力低的。动产抵押考什么呢?动产在间接占有的情况下也可以做质押。比如,我有一幅画,我要向甲借钱,在《物权法》中规定,我必须把这幅画给甲才能形成质押物权,这种占有叫直接占有。现在我有一幅画在裱画店呢,裱画店给我写了一张取货单,我可以拿着这张取货单去取画,正好这时我要向甲借钱,我把这张取货单给甲做质押,可不可以?我对我这画叫间接占有,裱画店对我的画叫直接占有,我对画店有个返还请求权,这个返还请求权是债权请求权还是物权请求权?物权请求权。我把这张单子给甲,我的返还权归我的债权人甲了。这时候是以直接占有来设押还是以间接占有来设押?间接占有。由我的债权人甲间接占有,我对甲的交付是什么交付?是指示交付。物权法的四种交付:现实交付、简易交付、指示交付、占有改变。我有一匹马和甲协商,我把马质押给甲,3月1号签的质押合同,3月5号把马交付给甲。质押合同什么时候生效?3月1号生效,质权什么时候创设的?3月5号创设的。我曾说过质押合同是实践合同,质押物交付的时候才生效,新的《物权法》出来,新的规定,质押合同是诺成合同。
十、留置权
留置权也有一些新的东西。比如说,留置人留置标的物后应该给债务人两个月的时间筹集资金,也就是给一定的宽限期,《物权法》也规定要给债务人两个月的时间,但是易腐物品除外,比如,你留置的是活鱼,活鱼能等两个月吗?十天可能就死了,所以可以不等两个月就卖。留置的标的物是自己卖还是法院卖?自己卖。这是留置权新增加的东西。留置权最有可能考的是第二次留置权,也叫商事留置权,我们民法中规定的是民事留置权,《物权法》中又规定了商事留置权,比如我是一家汽车租赁公司,有一辆汽车放在修理厂需要大修,我一看修完了需要那么多钱,我就不想给钱了,这时候修理厂就可以留置我的汽车了,留置了两个月我还是不给钱,修理公司就可以把我的车给卖了,就卖出的价格优先受偿。在修理破车之前我有一辆车在那洗车,请问他能不能留置我洗的这辆车?在民事留置里,留置标的物必须是本合同的标的物,商事留置里不一样,他有可能留置第一辆车,也就是我在那洗的车。这是民事留置和商事留置的不同,我认为这个考的可能性还是非常大的。留置权还有很多问题很重要,比如《担保法解释》108条,留置权可以善意取得,《担保法解释》84条,质权也可以善意取得。这些知识也是要留意的。以上就是我讲的十个知识点了。
第二篇:司法考试学习笔记
【立法解释】又称法律解释,是立法机关根据立法原意,对法律规范具体条文的含义以及所使用的概念、术语、定义所作的说明。作出法律解释的目的是为了更准确地理解和适用法律。
我国现行宪法规定,由全国人大常委会解释宪法。其对法律作出的解释为立法解释。
【司法解释】广义的司法解释是指司法机关及其司法工作人员在司法工作和诉讼程序中对法律的阐释,狭义的司法解释是指国家最高司法机关根据法律赋予的职权就具体应用法律问题所制作的具有普遍司法效力的规范性文件。司法解释的效力低于立法解释的效力。
依据人们在定义法的概念时对法与道德的关系不同分为:1.实证主义的法,主张法与道德分离,即恶法即法;2.非实证主义的法(自然法理论)主张法与道德相互联结即恶法非法。
第三篇:2011司法考试讲座音频
指南针法条朗读
http://blog.sina.com.cn/s/blog_66e7c1a40100qgfd.html
新浪
爱问 共享资料
大家论坛(太分散,没打包)
[司考录音] 2011年司法考试辅导音频mp3视频课程下载汇总(2011.07.14更新)
[司考录音] 2011年新起点法条串讲班杨立新刑诉1-4+讲义(全)http://club.topsage.com/thread-2522385-1-1.html http://bbs.topsage.com/dispbbs_91_157645_1.html
司法考试音频分享基地
http://www.xiexiebang.com/wgsk
“学法网”http://www.xiexiebang.com的里面的“司法考试论坛”是目前为止中国最热门的司法考试论坛!网站的“学法网·司考题库”实在是太经典了,地址:http://sktk.xuefa.com或http://bbs.xuefa.com/z_exer_index.asp 除此之外还有[司法考资料免费下载]、[司考日记]、[司考交流]等版块都非常经典,互动氛围非常好,地址:http://bbs.xuefa.com/index.asp?boardid=90
关于其他司考复习资料,给您一个司考资料推荐:
http://bbs.xuefa.com/dispbbs.asp?boardID=94&ID=15184 希望以上回答,能对你有所帮助,谢谢!
最后,希望你能够顺利通过司法考试!
参考资料:http://www.xiexiebang.com(学法网)
第四篇:司法考试讲座策划书
司法考试讲座策划书
一:活动目的为法学专业的学生提供更多关于司法考试方面的信息,为他们以后的发展指明方向。同时,为即将面临司法考试的同学提出一些良好的建议及相关应试技巧,让他们在司法考试中充分发挥,取得优异的成绩。
二:活动主题
"2010 司法考试直通车”,司法考试讲座暨经验交流会。
三:活动对象
以政法学院法学专业学生为主,同时面向全体学生
四:主办单位
安庆师范学院政法学院学生会学习部
五:活动时间
2010年6月--
六:活动地点
多媒体教室(尚未申请)
七:主讲人
安庆师范学院09届司法考试成绩优异者(有指导老师邀请)
八:活动流程
A:活动前的准备(所有工作的完成都必须注意结果的反馈)
1.6月--(星期--)
主持人台词的准备工作要确定
2。联系好主讲人员,以及了解他们的相关信息
3。教师的申请工作(时间、地点)确定多媒体教室能够正常使用
4。做好海报和展板的宣传工作,并署上“承办:政法学院学生会学习部”
5。海报要粘贴在每个食堂的宣传处
6。安排人员购买活动的相关材料
7。利用多媒体屏幕打上本次活动主题作为背景
8。安排一人负责惊醒现场的拍照,以备作为举办本次活动的见证,为后期的总结做好准备
9。活动进行中要有一人负责维持现场的秩序,保持现场的安静、严肃
B。流程安排
1。主持人的发言(介绍本次活动的具体内容,介绍主讲人)
2。主讲人的发言
3。现场观众的提问
4。现场的自由交流
5。由指导老师对本次活动报告进行点评
6。由主持人宣布本次活动的顺利结束
C.人员的分配
1。学习部成员(提早1小时到教室),幻灯片的设置和矿泉水的摆放
2。主持人提前半小时到场
3。负责现场秩序(1人)负责拍照(1人)
4。主讲嘉宾由部长负责接送
5。现场的整理和东西的归位,要打扫好教室
D.活动后期
活动成果的展示(照片等)
活动的总结
活动经费的报销
E.活动用品准备
海报4张,展板一个,矿泉水6瓶
总经费预算:10元
第五篇:司法考试资料《国际私法》笔记
司法考试资料《国际私法》笔记
冲突规范的种类:
(1)单边冲突规范:直接规定适用内国法或外国法
(2)双边冲突规范:将系属中连结点和案情结合才能确定准据法
(3)重叠适用的冲突规范:有两个或两个以上系属且须同时适用
(4)选择适用的冲突规范:有两个或两个以上系属但只须选择其中之一适用;根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范
2、准据法:经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律当事人权利义务关系的特定的实体法
区际法律冲突和准据法的确定:
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第192条:“依法应当适用的外国法律,如果该外国不同地区实施不同的法律的,依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定,确定应适用的法律。该国法律未作规定的,直接适用与该民事 关系有最密切联系的地区的法律。”
(二)适用冲突规范的基本制度:
1、识别(定性):法院对案件性质予以确定的行为
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第178条:“人民法院在审理涉外民事关系的案件时,应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。”
3、外国法的查明
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第193条:“对于应当适用的外国法律,可通过下列途径查明:(1)由当事人提供;(2)由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供;(3)由我国驻该国使领馆提供;(4)由该国驻我国使馆提供;(5)由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的,适用中华人民共和国法律。”
4、公共秩序保留:在一国依内国冲突规范的指定应对某一国际民商事法律关系适用外国法时,如其适用将与自己的公共秩序相抵触,便可排除该外国法的适用
5、法律规避:国际民商事法律关系的当事人故意制造或变更某种连接点,以避开本应适用的对其不利的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的一种行为
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第194条:“当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为,不发生适用外国法律的效力。”
(三)国际民商事法律适用
1、权利能力和行为能力
(1)自然人行为能力的法律适用:原则上适用当事人的本国法
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第179条:“定居国外的我国公民的民事行为能力,如其行为是在我国境内所为,适用我国法律;在定居国所为,可以适用其定居国法律。”第180条:“外国人在我国领域内进行民事活动,如依其本国法律为无民事行为能力,而依我国法律为有民事行为能力,应当认定为有民事行为能力。”第181条:“无国籍人的民事行为能力,一般适用其定居国法律;如未定居的,适用其住所地国法律。”
(2)法人权利能力和行为能力的法律适用:
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第184条:“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法,法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动,必须符合我国的法律规定。”
2、时效
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第195条:“涉外民事法律关系的诉讼时效,依冲突规范确定的民事法律关系准据法确定。”
3、物权
基本原则:物之所在地法原则
例外:(1)运送中的物品的物权适用送达地法或发送地法
(2)船舶物权原则上适用旗国法;飞行器物权原则上适用注册登记地法;船舶和飞行器的优先权适用法院地法;光船租赁时的物权适用原注册登记地法律
(3)外国法人终止或解散时的物权适用法人本国法
(4)遗产继承的法律适用
(5)离婚时财产分割适用法院地法
4、债权
(1)合同之债:有条件选择
A、国际条约优先,但条约另有规定或中国保留的条款除外
B、意思自治原则:例外:在中国境内履行的中外合资企业合同、中外合作企业合同和中外合作勘探开发自然资源合同,适用中国法律
C、最密切联系原则
D、国际惯例补缺
★2007年8月8日施行的《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》
A、关于意思自治原则:当事人可以在一审法庭辩论终结前通过协商一致选择或者变更选择合同争议应适用的法律;当事人未选择合同争议应适用的法律,但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的,应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。
B、关于最密切联系原则:第5条明确了17种合同最密切联系的对象
C、第8条扩大了必须强制适用中国法律的范围:扩大至在中国境内履行的三资企业股权或资产转让合同以及外资并购中资企业的合同
D、根据意思自治原则适用外国法的,当事人有查明并提供该外国法的义务;根据最密切联系原则适用外国法的,该外国法可以由人民法院或当事人查明并提供。上述途径无法查明的,适用中国法律
(2)侵权之债
原则:适用侵权行为地法
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第187条:“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致的,人民法院可以选择适用。”
例外:
《民法通则》第146条:“侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的,也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的,不作为侵权行为处理。”
《海商法》第273条:“船舶碰撞的损害赔偿,适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶,不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。”
《海商法》第275条:“海事赔偿责任限制,适用受理案件的法院所在地法律。”
《民用航空法》第189条:“民用航空器对地面第三人的损害赔偿,适用侵权行为地法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。”
5、商事关系
(1)票据
行为方式:行为地法;例外:支票出票时的记载事项,适用出票地法律,经当事人协议,也可以适用付款地法律
票据追索权行使期限:出票地法
持票人责任:付款地法
失票时的权利保全程序:付款地法
(2)海事和民用航空关系
《海商法》第274条:“共同海损理算,适用理算地法律。”
6、家庭关系
结婚:婚姻缔结地法
离婚:法院地法
收养:中国收养法和收养人所在地法
监护:被监护人的本国法,但被监护人在中国境内有住所的,适用中国法
扶养:与被扶养人有最密切联系的国家的法律
7、继承关系
〈民法通则〉第149条:“遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时的住所地法,不动产适用不动产所在法。”
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》第191条:“在我国境内死亡的外国人,遗留在我国境内的财产如果无人继承又无受遗赠的,依照我国法律处理,两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外。”
三、国际民商事争议的解决
1、国际商事仲裁
(1)2006年9月8日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第16条规定:“对涉外仲裁协议的效力审查,适用当事人约定的法律;当事人没有约定适用的法律但约定了仲裁地的,适用仲裁地法律;没有约定适用的法律也没有约定仲裁地或者仲裁地约定不明的,适用法院地法律。”
(2)外国裁决在中国的承认与执行(《纽约公约》):
执行机构:被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院
裁定不执行的,报高院审查
程序:当事人申请——2个月内裁定——裁定执行的6个月内执行完毕
高院仍然裁定不执行的,报最高法审查
注意:区分国内仲裁裁决、涉外仲裁裁决和外国仲裁裁决
2、管辖权:在民诉法有关管辖权的基础上主要增加集中管辖的内容
集中管辖:发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件,涉外房地产案件和涉外知识产权案件,不适用集中管辖的规定。
★2007年5月22日《最高人民法院关于人民法院受理涉及特权与豁免的民事案件有关问题的通知》:凡以在中国享有特权与豁免的主体为被告、第三人向人民法院起诉的民事案件,九天 考资人民法院应在决定受理之前,报请本辖区高级人民法院审查;高级人民法院同意受理的,应当将其审查意见报最高人民法院。在最高人民法院答复前,一律暂不受理。
3、文书送达
(1)向外送达:依民诉法247条送达
最高人民法院于2006年8月22日起实施了《最高人民法院关于涉外民事或商事案件司法文书送达问题若干规定》
A、作为受送达人的外国自然人或者企业、其他组织的法定代表人、主要负责人在我国领域内出现时,人民法院可以向其直接送达
B、除受送达人在授权委托书中明确表明其诉讼代理人无权代为接收有关司法文书外,人民法院可以向该诉讼代理人送达
C、受送达人在我国领域内设立有代表机构的,人民法院可以送达给其代表机构。但是只有经过受送达人的授权,人民法院才可以向其分支机构或业务代办人送达
D、人民法院可以通过传真、电子邮件等能够确认收悉的其他适当方式向受送达人送达
(2)外国向我国送达:依条约送达;外交途径送达;外国驻华使领馆可以向该国公民送达
《1965年海牙送达公约》和1992年最高人民法院司法解释:
A、送达途径:外国法院——该国驻华使领馆——司法部——最高人民法院——有关人民法院——受送达人
B、不能拒绝送达的理由:a、有关期限已过;b、专属管辖;c、未附有中文译本
C、受送达人有权拒收未附有中文译本的司法文书
4、外国法院判决的承认与执行
(1)一般法院判决承认与执行的条件(《民诉法》第267条、第268条)A、有双边司法协助协议或互惠关系
B、法院有管辖权并且判决已生效力
C、不违反我国公共秩序
(2)例外:离婚判决的承认与执行
A、不以双边司法协助协议或互惠关系为基础
B、只承认和执行其外国判决中解除夫妻身份关系的内容
四、区际司法协助
涉港涉澳涉台
文书送达机构内地高院←→香港高等法院
内地最高法→香港高等法院内地高院←→澳门终审法院
内地最高法←→澳门终审法院委托送达:内地高级人民法院——台湾地区有关法院
期限2个月2个月2个月(委托送达)
调取证据机构内地高院←→澳门终审法院
内地最高法←→澳门终审法院
期限3个月
判决的认可与执行法律依据2008年双边安排
(协议管辖的判决)2006年双边安排1998年最高法司法解释
机构内地:被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院;
香港:高等法院内地:被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院;
澳门:中级法院认可,初级法院执行内地:申请人住所地、经常居住地或者被执行财产所在地中院
期限规定的履行期届满或判决生效后两年内溯及至1999年12月20日判决生效后1年内
是否能同时向两地法院提出申请能(分别执行的总额不能超过判决数额)不能
仲裁裁决的认可与执行法律依据2002年双边安排2008年双边安排1998年最高法司法解释
机构内地:被申请人住所地或财产所在地中院
香港:高等法院内地:被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院;
澳门:中级法院认可,初级法院执行内地:申请人住所地、经常居住地或者被执行财产所在地中院
期限溯及至1997年7月1日溯及至1999年12月20日裁决生效后1年内
是否能同时向两地法院提出申请不能能(仲裁地法院先执行清偿)