论银行在国内工程类预付款保函的风险管理

第一篇：论银行在国内工程类预付款保函的风险管理

论银行在国内工程类预付款保函的风险管理

工程建设合同担保作为一种信用工具，在市场经济发达国家的工程建设领域被广泛应用，2003年7月，某市重新修订施行的《某市建设工程质量管理条例》明确将工程担保列为一项强制性工程管理措施，2005年10月，建设部确定天津、深圳、厦门、青岛、成都、杭州、常州等七城市作为推行工程担保试点城市，为进一步推行工程担保制度积累了经验。国内试点城市在工程承包中，普遍采取第三方担保，保证被担保的合同当事人有能力、并将认真履行合同，否则，因被担保人违约所造成的损失将由保证人负责赔偿。其表现形式有：投标保函、履约保函、支付保函和预付款保函等。

在目前的《建设工程施工合同》[CF-1999-0201]的通用条款第41担保条款中，虽没有要求对预付款要求保函担保，但由于建设工程承包合同具有履约周期长、合同金额大、风险因素复杂等特点，建筑业对履约信用有高度的依赖性。因此，业主一般会要求承包商出具与预付款等额的独立银行保函。

一、银行预付款保函的独立性

银行保函的独立性被作为一项国际惯例而得到普遍承认，当然，银行保函的独立性并不排斥其从属性，是独立保函或是从属保函，完全取决于当事人的意思，当事人对银行保函的独立性一般约定为“见索即付”。主要形式有：“我行接到业主的索赔书面通知和付款凭证后的××天内，在上述担保金额的限额内向业主支付任何数额的款项，无须业主出具证明或陈述理由”；“在向我行提出要求前，我行将不坚持业主应首先向承包人索赔上述款项”；“我们还同意任何对合同条款所作的修改或补充都不能免除我行按本保函所应承担的义务，因此有关上述变动、补充和修改无须通知我方”；“我行将在收到你方的书面索偿通知时，无须你方提出任何证明或证据，立即无条件地向你方支付不超出人民币××元整地任何你方要求的金额，并放弃任何向你追索地权力”等。

因此，在实务中，银行预付款保函主要是“无条件的”和“不可撤消的”，是“见索即付”，具有较强的独立性。

二、银行预付款保函的业务种类

工程预付款是适应建设工程生产活动的特点和客观规律运用而生的一种计价、付款方式。在《建设工程施工合同》[CF-1999-0201]第24 条规定:“实行工程预付款的, 双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额,开工后按约定的时间和比例逐次扣回”。可见,我国的施工合同中认可承包商从应得工程款中扣除部分给发包人是债务的偿还行为。预付款保函内容主要形式有：

“业主一次性支付预付款，作为用于动员地无息贷款，动员预付款总额为合同价格地××％”；“动员预付款尚未还清，则全部余额应立即成为承包人对业主的到期应付款，业主有权通过要求担保银行依据动员预付款保函承担连带保证责任的方式，将该款收回”；“为保证乙方对工程款专款专用，所有工程进度款（含预付款）将支付至甲乙双方共同设置的共管账户，如出现非本工程项目的合理用款，甲方可进行否决”。

可见, 预付款是业主为帮助承包商改善资金状况提供的专款专用无息贷款,而非工程款的预先支付，预付款的法律性质为无息贷款而非工程款的支付,在承发包双方之间形成借贷法律关系。

因此，银行预付款保函具有融资担保的性质，而不应该简单地将其视为非融资性担保业务。

三、银行预付款保函的风险管理

由于银行预付款保函在实务中具有较强的独立性，同时预付款保函具有融资担保的性质。因此，银行对于“无条件的”和“不可撤消的”、“见索即付”的预付款保函应该从如下几个方面加以风险管理。

（一）预付款保函有效期

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。因此，为避免业主利用其优势地位，强行通过补充合同的形式取消了备案合同中关于工程预付款的规定，除要求预付款保函开立后备案的施工合同银行必须留档外，一方面，要求预付款保函在承包商收到业主全部预付款之日生效，而且生效的金额以实际收到的预付款金额为限；另一方面，要求申请人

承诺如对保函项下基础合同或协议进行任何形式的修改或附加，均有义务及时通知银行。

预付款保函中一般要求要写明确切的保函有效期，而且保函有效期应按基础合同或协议约定的竣工日期延长1－28天为限，如无法确定竣工日期的（如基础合同约定以开工令为准），建议保函的有效期间（或保证期间）约定为“自××发出开工令之日起至第某某日历天止”。避免出现“竣工验收合格之日”或“保修责任证书发出后28天”或“保函的有效期为主合同项下被担保债务履行期限届满后一个月”等类似约定，这些约定均可能因工程无法取得竣工验收证明或承包商和业主协议变更主合同的履行期限而导致预付款保函有效期无限延长。

当然，预付款保函的失效越早越好,尽量减少与履约保函相重叠的有效期限，特别应当减少预付款保函与质保金保函重叠的有效期限。

（二）预付款保函银行担保责任

在实务中，由于预付款保函的分期减额特征，银行开具预付款保函时，可在保函上注明“预付款保函生效后，在担保金额支付完毕，或预付款按合同条款抵扣完毕失效；本保函的担保金额将随申请人或我行已向你方支付的金额自动作相应递减”。在施工期间，承包商可持业主同意保函担保金额减少的函件或工程结算证明书中预付款抵扣金额请求业主确认，并通知银行。

对于见索即付的银行预付款保函，在《开立保函协议》和《担保合同》中其它约定事项特别注明：申请人、担保单位知晓保函文本的内容，并同意银行具有独立的判断权和见索即付；同时，应确保《保函申请书》、预付款保函文本、《开立保函协议》及《担保合同》的内容相一致。避免保函申请人、担保单位可能会以保证期间与《开立保函协议》中的约定有差异为由拒绝付款。

（三）预付款使用

由于银行主要是根据招标文件或施工合同的约定开立预付款保函。因此，为确保预付款按照业主约定使用，在《开立保函协议》中注明：申请人同意接受银行对预付款监管，有义务向银行提供相关资料（如发票）等。

在预付款到帐后，银行有必要要求承包商提供相关采购发票、收据监管使用预付款，同时将相关发票和收据通过其它途径知会业主。

（四）预付款保函修改

由于预付款保函具有“无条件的”和“不可撤消的”性质。因此，对于预付款保函如果因故需要修改，首先须事先经业主和申请人、担保单位的同意；其次是收回原保函原件的前提下重新开立新预付款保函，避免出具原保函的补充保函和补充协议。

四、结束语

由于银行预付款保函具有较强的独立性和具有融资担保性质。因此，银行应对开立预付款保函有较为全面的风险认识，在风险控制方面应该综合考虑银行风险偏好、客户结构、市场需求等因素。对一些非原则性问题，则应坚持能修改的积极修改，如确属不能修改的而又属业务必需，应力求控制好操作风险，确保银行承担保证责任后，能及时得到追索，化解风险。

第二篇：国内履约保函和预付款保函格式

国内履约保函格式

保函号：_________

致：_______________________（总承包商名称）

鉴于贵公司与___________（以下简称供货商/分包商）于____年__月__日签订了编号为________的_________合同（简称主合同），供货商保证按主合同约定实施_______（供货商的主要合同义务）。

主合同中规定供货商向贵公司递交一家由贵公司认可的银行出具的特定数额的银行履约保函。根据供货商的申请，我行同意向贵公司出具无条件的、不可撤销的、见索即付的银行保函。

我行保证：

在收到贵公司书面索赔函后五个工作日内，向贵方支付总金额不超过（保函金额）的履约保证金。

本保函见索即付。贵公司只需向我行发出书面索赔函，且在索赔函中声明供货商存在违约情形即可。贵公司无需向我行说明供货商未按合同约定履行义务的具体情况，也无需向我行提供任何证明供货商违约的证据，如第三方证明、鉴定、法院判决书或仲裁裁决书等司法文书。

无论供货商对贵公司索赔本保函项下的款项是否提出异议，贵公司和供货商之间在合同履行过程中是否存在争议、或贵公司和供货商是否已经或准备就合同履行过程中存在的争议诉诸法律程序，从而导致合同违约责任尚未最终明确，只要贵公司向我行发出索赔函，我行将立即向贵公司履行付款义务。尽管本保函是依据贵公司和供货商之间的主合同开立的，我行在本保函项下承担的保证责任是独立的。我行放弃依据贵公司与供货商之间的主合同对贵公司的索赔提出抗辩的权利。贵公司和供货商对双方之间的主合同文件内容的任何变动、增加或修改均不能免除我行在本保函项下的责任，同时我行也放弃要求贵公司就任何此类变动、增加或修改必须通知我们的权利。

我行同意本保函项下的付款将是全额付款，将免予扣除任何现在或将来可能发生的税、费。

本保函自签发之日起生效，有效期至年月日止。有效期内非经贵公司书面同意不可撤销。如果在本保函到期前，贵公司认为供货商的合同义务尚未履行完毕，贵公司有权要求供货商或我行延长保函有效期。否则，贵公司有权兑现本保函项下的全部保函金额。

本保函发生的任何争议应提交贵公司住所地法院诉讼解决。

国内预付款保函格式

保函号：_________

致：_______________________（总承包商名称）

鉴于贵公司与___________（以下简称供货商/分包商）于____年__月__日签订了编号为________的_________合同（简称主合同）。根据主合同规定，贵公司同意向供货商支付合同金额__%的预付款，供货商需要向贵公司提供以贵公司为受益人、金额不超过______（币种）_____________________（大写）万元的预付款保函。

根据供货商申请，我行同意向贵公司出具无条件的、不可撤销的、见索即付的银行保函。

我行保证：

在收到贵公司书面索赔函后的五个工作日内，向贵公司支付总金额不超过（保函金额）的款项。

本保函见索即付。贵公司只需向我行发出书面索赔函，且在索赔函中声明供货商未按照贵公司要求退回预付款即可。贵公司无需向我行说明要求供货商退回预付款的具体原因，无需向我行说明供货商未按合同约定履行义务的具体情况，也无需向我行提供任何证明供货商违约的证据，如第三方证明、鉴定、法院判决书或仲裁裁决书等司法文书。

无论供货商对贵公司索赔本保函项下的款项是否提出异议，贵公司和供货商之间在合同履行过程中是否存在争议、或贵公司和供货商是否已经或准备就合同履行过程中存在的争议诉诸法律程序，从而导致合同违约责任尚未最终明确，只要贵公司向我行发出索赔函，我行将立即向贵公司履行付款义务。尽管本保函是依据贵公司和供货商之间的主合同开立的，我行在本保函项下承担的保证责任是独立的。我行放弃依据贵公司与供货商之间的主合同对贵公司的索赔提出抗辩的权利。贵公司和供货商对双方之间的合同文件内容的任何变动、增加或修改均不能免除我行在本保函项下的责任，同时我行也放弃要求贵公司就任何此类变动、增加或修改必须通知我们的权利。

我行同意本保函项下的付款将是全额付款，将免予扣除任何现在或将来可能发生的税、费。

本保函自签发之日起生效，有效期至年月日止。有效期内非经贵公司书面同意不可撤销。如果在本保函到期前，贵公司认为供货商的合同义务尚未履行完毕，或预付款尚未抵扣完毕，则贵公司有权要求供货商或我行延长保函有效期。否则，贵公司有权兑现本保函项下的全部保函金额。

本保函发生的任何争议应提交贵公司住所地法院诉讼解决。

第三篇：预付款保函格式 - 国内银行

合同

预付款履约担保函格式

致：（为本履约担保的受益人）

鉴于：

(A)贵公司于[填入日期]与[填入承包商的公司名称和地址](以下称“承包商”)签订一份《电子汽

车衡供应及安装合同》(以下称“合同”)，且承包商已同意根据合同的条款和条件承接

(B)按合同条款的要求，承包商须提供一份预付款履约担保作为贵公司支付预付款的先决条件。

考虑到贵公司已接受我们[填入签署人名称](以下称“担保人”)作为保证承包商履行合同义务的履约担保人，特此，我们保证将不可撤销地和无条件地支付给贵公司[填入金额数字和文字](以下称“担保金”)，并与贵公司达成如下协议：

1.无论任何时候或在任何期间内，也无论是一次或多次，只要一收到贵公司的书面索赔函，注明承包商没有履行合同项下的义务，不管承包商是否提出异议，也无需提供任何承包商违约的证据，并不附带任何条件，我们将立即向贵公司支付索赔函注明的金额，但总数不超过担保金总额；我们无权对贵公司索赔的金额进行扣除、抵销或提出反请求。我们将全额支付给贵公司每一笔或多笔索赔款项，并汇到由贵公司书面指定的银行，存入贵公司名下的帐户中。

2.我们在本履约担保项下的付款义务是第一顺序的、连带的、不可撤销的和无条件的，并不

得损害前条的规定；我们在本履约担保项下的付款义务，决不受任何行为、疏忽、事物或事情的影响，不论我们或贵公司对此知道与否，也不论这些行为、疏忽、事物或事情是否有可能导致我们全部或部分减轻或解除付款义务，包括但不限于下列：

(a)

(b)任何对承包商或任何其它人的履约时间延长、弃权或债务延期； 任何对承包商或任何其它人所采取的任何措施、变更、和解、更新、减轻、拒绝或

疏于执行任何权利或担保，或要求补偿；

(c)

(d)任何与承包商或任何其它人有关的法律上的限制、禁止或无资格； 任何对合同、工程/货物、其它文件或担保所作的变更、改变、修改或补充，以致本

履约担保包含这些变更、改变、修改或补充；

(e)任何合同、其它文件或担保项下承包商或其它人之任何义务或责任的无强制执行

力、无效、非法或落空；

(f)任何由贵公司本身或贵公司下属的员工或代理人作出的与合同有关的行为或疏忽； 134913427.doc（国内银行）-final 1/2

(g)

3.4.任何承包商根据合同或其它提出扣除或反请求的权利。我们放弃对上述第2条的任何部分或全部事情要求发出通知的权利。本履约担保和它有关的见索即付要求，在下列最先发生的事实发生以前将始终维持有效并

具有法律约束力和强制执行力：

(a)担保金已全部支付，或

直到贵公司已根据合同要求扣回支付的合同预付款.(b)

5.所有依据本履约担保支付的金额，将免除任何形式的，现在或将来的，税收、关税、经

费、报酬、扣除额或代扣代缴额。

6.7.贵公司有权转让本履约担保项下的权益，无需我们同意。本履约担保将按照中华人民共和国的法律进行解释并受其约束，一切由本履约担保引起的争议应提交中华人民共和国的法院管辖并进行裁决。

8.任何送达我们的通知或见索即付要求的形式不受限制，所有这些通知或见索即付要求应对

我们具有法律效力，如果：

(a)

(b)由专人送达下面规定的地址，和 为此目的，加盖贵公司公章。

9.如果本履约担保的任何条款被宣布或被裁定为非法、不能执行或无效，该条款应被删去，但不得影响本履约担保其他条款的法律效力, 其他条款仍然具有完全的法律效力和强制执行力。

10.本履约担保对贵公司及贵公司的法定继承人和受让人均有效。

通知履约担保人的地址：[填入用于通知的地址]

于年____月___日由[填入担保人名称]的授权代表人签署

授权代表人银行印章

134913427.doc（国内银行）-final 2/2

第四篇：工程预付款保函

工程预付款保函

管理处： 因被保证人建筑工程有限公司（以下称被保证人）与你方签订了标准化建设工程III标段（桩号：）施工承包合同（合同编号：）,并按该合同约定在取得第一次工程预付款前应向你方提交工程预付款保函。我方已接受被保证人的请求，愿就被保证人按上述合同约定使用并按期退还预付款向你方提供如下保证：

1、本保函担保的范围（担保金额）为人民币（大写）------元。

2、本保函的有效期自工程预付款支付之日起至你方按合同约定向承包人收回全部

工程预付款之日止。

3、在本保函的有效期内，若被保证人未将工程款预付用于上述合同项下的工程或发

生其他违约情况，我方将在收到你方符合下列条件的提款通知后7天（日历天）

内凭本保函向你方支付本保函担保范围内你方要求提款的金额。

（1）你方的提款通知必须在本保函有效期内以书面形式(包括信函、电传、电报、传真和电子邮件)提出，提款通知应由你方法定代表人（或授权委托代理人）

或委托代理人签字并加盖单位公章。

（2）你方的提款通知应说明被保证人的违约情况和要求提款的金额。

4、你方和被保证人双方经协商同意在上述合同的《通用合同条款》第39条规定的范围内变更合同内容时，我方承担本保函规定的责任不变。

保证人（盖章）:_________________

保证人的法定代表人（签字）：———

第五篇：工程预付款保函

工程预付款保函

本保函旨在保证 工程承包合同的顺利履行，保证主合同当事人合法权益，在发包方已经与工程承包方签订了工程承包合同书后，由保证人接受主合同承包方委托为承包方履行预付款相关义务作出如下连带责任保证承诺，本保函项下条款受《中华人民共和国担保法》以及相关司法解释等法律、法规、约束。具有不可转让性，保证人作为承包方的履约保证方保证具有提供保证

1，本保函从属于 工程承包合同的履约能力和资格，本保函担保的金额为：人民币(大写)元。

2，本保函保证的主债权为主合同承包方在接受发包方预付款后所应承担合同相应义务以及由履行相应义务产生的违约、赔偿责任。

3，本保函保证的主债务履行期限的确定：应为根据主合同发包方支付预付款后，承包方依据合同所应完成的相应工作量，工程量的确定由发包方或其委托的项目管理公司确定。

4，在主合同解除后，保证人对承包方应当承担的民事责任仍应承担担保责任。

5，本保函中保证人承诺代为履行的仅限于金钱债务，如果保证人不能实际代为履行，对发包人因此造成的损失，保证人应当承担连带赔偿责任。

6，保证期间，发包方依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。

7，保证期间，发包方与承包方对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻承包方的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重承包方债务的，保证人对加重的部分不再承担保证责任。

8，主合同如对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自发包方要求承包方履行义务的宽限期届满之日起计算。

9，承包方与保证人共同欺骗发包方，订立主合同和本保函，发包方有权请求人民法院予以撤销。因此给发包方造成损失的，由保证人与承包方承担连带赔偿责任。

10，保证期间，人民法院受理承包方破产案件的，发包方既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。

11，发包方申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。发包方要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出

12，本保函担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。13，本保涵未经发包方(债权人)书面同意不可撤销，保证人有权监督承包人将预付款专款用于主合同约定目的并按本保函承诺承担无条件保证责任。

14，保证人承诺在收到发包方或其授权代理人部分、或全部索赔通知时应履行无条件支付本保函担保范围内的款项。但可要求发包方提供索赔依据以及担保款项的计算明细，在履行无条件保证义务和支付款项前无权对上述依据提出任何异议。履行保证承诺的期限应为接到发包方提出上述书面要求之日起7个工作日内。

15，本保函自签订之日起即具有法律约束力，履行保证的期间以主合同发包方履行预付款之日起至承包方履行相应预付款义务之日止6个月后失去法律效力。

保证人：

法定代表人：

授权委托人:

住所：

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