国内建筑类银行保函的风险分析及经营要点

第一篇：国内建筑类银行保函的风险分析及经营要点

国内建筑类银行保函的风险分析及经营要点

近些年来，各类银行保函以其可靠的信用和灵活、方便、多样的特征在商务活动中快速地发展着，它确保了商务活动的顺畅进行。在各类保函业务中，建筑类保函的发展尤其迅速。以某国有商业银行的一个支行为例，80年代末以来，建筑类银行保函业务的发展速度惊人，1990年出具保函19笔、金额3312万元，1995年出具80笔、金额32217万元，1999年出具218笔、金额41882万元，2000年为289笔、金额65082万元，2001年为311笔、金额78625万元。笔者以为，银行有必要进一步研判市场的需求和保函业务自身的特点及变化趋势，剖析经营管理当中存在的问题，加深对保函业务的认识，以便在控制风险的前提下进一步推动建筑类保函业务的发展。

一、独立性保函项下的风险分析和风险规避

保函的独立性和无条件性，一方面为受益人的正常索赔提供了方便，使受益人的利益得到最大的保护，同时也为受益人进行欺诈性索赔提供了可能；另一方面，对担保银行来说，意味着要承担很大的风险。因此，有必要分析研究风险的来源及规避办法。大致说来，保函的风险来自以下几个方面：

1、来自保函受益人的风险

主要考虑受益人两方面的因素：能力和品行。

对大多数建设工程来讲，往往有投资大、建设周期较长的特点。一个项目是否能顺利竣工，从业主方来说，就要看其资金实力和应对市场变化的能力。第一、资金实力。如果建设方自有资金充足或融资能力强，就能确保在建项目即使在原材料价格有较大幅度上升的情况下，也能得到充足的资金保证，使之顺利实施。否则，施工方在得不到建设方及时付款的情况下，往往会停止施工，从而拉长建设周期，打乱业主的经营计划，造成恶性循环，进而双方互相指责，产生矛盾而动用保函。第二、业主的市场抗击力。市场供求状况的变化，往往会影响一个项目的效益情况。那些财务状况稳健，经营管理能力强的企业，就有较强的抗市场击打能力，有利于项目按计划施行。但是，那些财务状况不良，负债经营严重，经营管理差的企业，往往不得不中途放弃或暂停在建项目，从而与施工方产生分歧，引发保函的索赔风险。

如果承包方信用良好，按约履行自己的职责，而受益人却无理索赔的话，那就涉及受益人的品行问题。所以，担保银行应尽可能调查了解业主的实力和道德品质。在施工过程中，业主与承包商发生矛盾、发生争执是较平常、普遍的事情，一般双方都会从大局出发，通过友好协商，妥善处理好这些矛盾，业主一般不会随意动用保函，将矛盾恶化。因为，一旦承包方进场施工后，可以说工程的施工进程、质量等在某种程度上就取决于承包商了，如果双方矛盾恶化，发生人为停工等事件，对业主的影响恐怕就不一定是动用保函所能弥补得了的。所以，没有特殊原因或困难，发生保函索赔的可能性不是太大。

独立性、无条件性保函为受益人的索赔提供了极大的方便。那么，在这种情况下碰到品行不良的受益人的欺诈性索赔，银行又该如何规避风险呢？尽管人们普遍接受了保函独立性的观点，但那些受益人滥用权利的行为，也使得目前国际上大多数国家将“欺诈例外（fraud exception）原则”作为对银行保函独立性的限制，以对保函项下的欺诈进行防范和控制。即若受益人索赔时存在欺诈或滥用权利的话，银行有权以此作为抗辩拒绝付款，这是与法律中的诚实信用原则相一致的。欺诈例外

原则作为对银行保函独立性的限制已经成为一项国际惯例。虽然我国目前对银行保函项下的欺诈认定和处理尚未有明确的法律规定，但我国的有关法律明确规定了国际惯例优先的原则。另外，我国许多立法都将欺诈规定为一种无效的法律行为，因此，我国的司法实践完全有可能采纳这一原则。银行在实际的索赔案例中，应充分运用这一法律原则去规避风险，在审核受益人的索赔文件时，不仅要审查其提交的单据是否表面上与保函的规定相一致，还要及时通知申请人，并判断是否有欺诈行为，若能证明欺诈的存在，应该向法院申请禁止令。当然，对于欺诈行为的认识，各国及不同人士有不同的看法，对欺诈行为的判定有时也很复杂，笔者认为，银行在实践中，应以不损害自身的信誉为前提。

若保函申请人是分包商，则要关注总包商的信誉和实力。如果总包商的资信较差，当项目施工发生矛盾时，保函受业主（当分包商的保函直接开给业主时）和总包商索赔的可能性就较大。

2、来自保函申请人的风险

由于保函的背后总有相应的基础合同的存在，保函担保的是申请人的履约行为，所以，申请人对于基础合同的履行情况很大程度上决定着保函的索赔风险。

对来自申请人的风险分析和判断最为重要。一是因为银行是根据申请人的要求开具保函的；二是因为在保函的各当事人中，银行最了解申请人；三是因为在保函的各当事人中，银行最能管得了申请人，申请人也是保函风险的最佳、也是最直接的转嫁方；四是因为一般来说申请人就是投标人或承包方，直接关系着基础合同的履行，直接处理着与受益人的关系。那么，来自于申请人的风险究竟有多大呢？即申请人不履约的可能性究竟有多大呢？为回答这一问题，除了需了解申请人的上述情况外，恐怕还得再联系市场的实际来看。目前的建筑市场竞争激烈，处于绝对的买方市场状态，因而一般不可能发生中标后放弃签约或随意终止履约的情况。信誉、能力等情况均较良好的建筑企业，在市场价格不发生大幅度波动的情况下，一般对其投标价格都会有比较科学合理的计算，所以一般也不可能发生因中标价过低而拒绝履约的情况。在施工过程中，由于施工企业一般都需先投入一部分的建设资金，因而在收到进度款之前欲收回投资，一般不敢冒违约的风险。因此，对于在建筑市场有着丰富经验、雄厚技术力量、较强的经营管理能力和与银行有着多年业务往来关系的传统优秀建筑施工类客户，银行对他们比较了解，由他们申请而出具的保函的风险应该是比较小的。对于这些客户，应该大力发展保函业务，并降低办理的要求和条件。当然，对于资信、能力等都较差或认识不清的申请人，因风险较大或不确定而应该提高保函业务的办理门槛。

规避来自申请人的风险，一条重要的措施是要求申请人交纳一定比例的保函保证金。保证金比例的高低，可依据风险的不同而不同，要分析申请人的资信情况，如他的信用等级，施工资质，施工经验等；区别不同的保函种类及期限的长短，如是投标保函还是承包保函，是对内保函还是涉外保函；也可以关注一下上文所说的不同的项目情况。另一条措施是要求申请人提供反担保。

3、来自反担保人的风险

在要求申请人提交第三方反担保的情况下，在银行向外赔付后，若申请人无力偿还，第三方担保人的信用和支付能力就非常重要。这一点，与其他信贷业务道理一样，在此就不再展开。

二、对银行经办建筑类保函业务的一些建议

应该说，国有银行对保函业务的发展是较为重视的，保函业务也在有系统地展开。如中国银行、中国建设银行、中国农业银行等都制定有相应的内部操作办法。但是，从实际情况来看，各行的有关规章制度与实践的联系还不够紧密，有些银行对保函业务的认识还不够，对保函业务的重要性、保函本身的特性、保函市场的现状和同行的竞争态势了解还有待加强。

1、对保函业务重要性的认识

笔者认为，应该将保函业务与其他各类业务放在一起系统地来看。建筑类施工企业对银行提供的服务需求是多方面的，而这些服务又紧密地联系在一起。或许纯粹的保函业务收入不是很大，管理也比较繁琐，人力成本较高，但是一旦某银行不能满足客户在保函业务方面的需求，那么客户在将该项业务转移至他行的同时，也会逐渐将其他业务转移出去，这样，该银行失去的将不仅是保函业务，还有对建筑类施工企业的其他系列业务。退一步单从保函业务来讲，其发展前景也是足以让各银行重视的。从国家到地方的有关招标投标的各种规定，预示着建筑市场会越来越规范，要求进行规范性招标投标的范围会越来越广，建筑企业对银行保函的需求量也会越来越大，这在某些银行近些年来的保函业务发展情况统计中可明显地觉察到。银行必须重视保函业务的开展，并以此作为一项重要的竞争手段和一个重要的业务产品。

2、对保函风险的认识

从总体上来看，保函业务存在一定的风险，但只要管理严谨、审查到位、手续齐全、反担保措施落实，其中的风险是可以得到控制的，这从一些统计数字可以得到证明。从某银行来看，由于管理比较严格，虽然发生过保函索赔事件，但至今尚未有垫款发生，风险控制情况良好，保函业务得到了健康、良性的发展。

3、对保函属性的认识

从规避风险着眼，有些银行制定的各类保函标准文本都是从属性的、有条件的文本格式。从中可以看出，这些银行对保函的认识还囿于传统的思维模式，没有反映市场的最新变化。从实践来看，这些所谓的标准格式的保函文本很难为受益人所接受，在某银行办理的保函当中，大都是客户提供的独立的、无条件格式的保函。在实践中若强调申请人采用银行的标准格式，将极大地制约保函业务的发展。所以，国内银行有必要接受人们对保函属性的普遍看法和市场的普遍需求，改变自身的认识，将独立、无条件保函也确立为可接受的标准格式，以发展保函业务。

4、对保函市场竞争现状的认识

笔者认为，有些银行对保函市场现状的调查、了解还不够深入、详细，导致受理、审批保函的程序和制定的价格不能适应市场竞争的需要，有些办法过于呆板，缺乏必要的灵活性。

近年来，在保函业务中，银行同业的竞争已经到了相当白热化的程度，特别是几家中小银行的竞争态势咄咄逼人。有些中小商业银行办理保函的速度和价格远优于国有商业银行，这是他们的竞争策略。中小银行对国有银行传统建筑业客户的渗透，往往从保函业务开始，以保函业务为切入点。因为，保函业务的开展不受银行资金的限制，保函的收费人民银行也没有统一的规定，这为中小银行挑战大银行提供了巨大的空间。国有大银行应该清醒地认识到这一点。

5、对保函业务的审查和期间管理的认识

有些银行在内部管理规定中，要求经办行在受理审查和出具后的期间管理中对保函项下基础合同所涉及的工程项目的技术难度、对投标人是否有意压价、项目的详细进展情况等进行审查。笔者认为这样的要求过于苛刻，经办行不但没有足够的人员、精力、时间进行调查，也不可能有这样的能力，进行这样调查的成本会很大，且保函办理的紧迫性要求也无法提供足够的时间，外地的工程项目给经办行带来的审查难度更是可想而知，结果不是业务无法开展就是规定无法得到执行。笔者建议在对申请人的资质、经验、信誉有较充分地了解的基础上，对项目本身只作大致了解即可。因为，业主在招标时就会对投标方进行严格的资格审查，在议标时更会对投标人的能力进行仔细地审查，所以，中标者也即意味着他有能力从事该项工程的建设，这实际上已经替银行进行了相关内容的审查。

另外，对申请人的审查还可着重于对其资质的审查，如施工企业往往会有政府管理部门颁发的一级、二级、三级等施工资质并定期进行检查。某些省市的有关管理部门还会定期对施工企业进行考核评定，并公布结果。如上海的有关权威机构每年对本地和外地进沪施工企业根据他们的年度经营行为、工程质量、施工安全、科学进步、队伍管理、文明施工等进行综合考评，并对优秀企业进行公开表彰。银行可以根据这些信息对申请人的情况进行审查和判断。

6、对保函有效期及保函到期回收管理的认识

对于国内保函的有效期应该怎样认识呢？在保函业务中，对于保函有效期往往有开口（即期限不确定）和闭口（即期限确定）之说。审批人往往会要求保函的期限能够固定，保函能够闭口，即确定一个明确的到期期限。这种要求一般是不合实际的。在工程承包业务中，因为种种原因，业主和承包方对工程施工期限的变更是常见的事，所以，无法事先确定一个明确的期限，这样，保函就无法闭口，而由业主提供的保函格式更是以开口的占据绝大多数，因此银行必须接受开口保函占多数这一事实。开口保函已经为人们所广泛接受。如在世界银行提供的标准格式投标保函中就没有明确的期限内容，在其履约保函中规定，“保函有效期至接受证书开出后28天”，而何时开出接受证书是不确定的。若再作仔细研究，笔者认为像这样措辞的保函并不是纯粹的开口保函，而是界于开口和闭口之间的一种形式。因为保函的期限还是由某一事件的发生来限定的，而这一事件的发生是迟早的事情，并有一个相对确定的时间。所以，严格说来，纯粹开口的保函是很少见的。

尽管人们在保函有效期到期后是否必须退还给保证人的问题上尚有不同的看法，但为了避免保函到期后的不确定因素所可能带来的风险，保函到期后出具银行要求收回保函原件是中外银行普遍的做法，也是为国际上许多权威机构所认定的。如2000年4月某外资银行上海分行出具的一份履约保函中规定“当本保函失效后，保函原件应退还我行”。德国某银行在2001年8月份开立的一份预付款保函中规定“本保函一旦不再需要或一旦有效期届满应退还我行”。国际咨询工程师联合会（FIDIC）在其《土木工程施工合同条件》（FIDIC条款）的10.2款中也规定“履约保证金的有效期限应截止到承包人根据合同履行并完成了工程施工和缺陷维修之日，在根据62.1条发出缺陷责任证书后，不应再对履约保证金提出索赔，并在发出上述证书后的14天内应将履约保证金退还给承包人”。国内银行在操作中无疑也应如此要求。但是，在实际操作中，往往会由于受益人等原因而无法实现保函的到期回收，这就给保函帐务的撤销带来很多麻烦。工作中可探讨其他撤销保函的办法，如以受益人出具的保函作废证明为依据，或履约保函以竣工验收证书为依据，质量维修保函以缺陷责任证书或竣工决算为依据等。

7、保函业务的内部操作风险

保函业务由于没有严格的会计核算程序、完善的会计凭证进行制约，也不受资金的约束，所以，其操作风险就相对较大，有权签字人的信用管理和机构印章管理显得相当重要。这种风险不是授权所能解决的，而必须采取对违规人员进行严厉的处罚和进行严格的印章管理等措施。笔者建议银行在这方面必须加强管理。

第二篇：预付款保函格式 - 国内银行

合同

预付款履约担保函格式

致：（为本履约担保的受益人）

鉴于：

(A)贵公司于[填入日期]与[填入承包商的公司名称和地址](以下称“承包商”)签订一份《电子汽

车衡供应及安装合同》(以下称“合同”)，且承包商已同意根据合同的条款和条件承接

(B)按合同条款的要求，承包商须提供一份预付款履约担保作为贵公司支付预付款的先决条件。

考虑到贵公司已接受我们[填入签署人名称](以下称“担保人”)作为保证承包商履行合同义务的履约担保人，特此，我们保证将不可撤销地和无条件地支付给贵公司[填入金额数字和文字](以下称“担保金”)，并与贵公司达成如下协议：

1.无论任何时候或在任何期间内，也无论是一次或多次，只要一收到贵公司的书面索赔函，注明承包商没有履行合同项下的义务，不管承包商是否提出异议，也无需提供任何承包商违约的证据，并不附带任何条件，我们将立即向贵公司支付索赔函注明的金额，但总数不超过担保金总额；我们无权对贵公司索赔的金额进行扣除、抵销或提出反请求。我们将全额支付给贵公司每一笔或多笔索赔款项，并汇到由贵公司书面指定的银行，存入贵公司名下的帐户中。

2.我们在本履约担保项下的付款义务是第一顺序的、连带的、不可撤销的和无条件的，并不

得损害前条的规定；我们在本履约担保项下的付款义务，决不受任何行为、疏忽、事物或事情的影响，不论我们或贵公司对此知道与否，也不论这些行为、疏忽、事物或事情是否有可能导致我们全部或部分减轻或解除付款义务，包括但不限于下列：

(a)

(b)任何对承包商或任何其它人的履约时间延长、弃权或债务延期； 任何对承包商或任何其它人所采取的任何措施、变更、和解、更新、减轻、拒绝或

疏于执行任何权利或担保，或要求补偿；

(c)

(d)任何与承包商或任何其它人有关的法律上的限制、禁止或无资格； 任何对合同、工程/货物、其它文件或担保所作的变更、改变、修改或补充，以致本

履约担保包含这些变更、改变、修改或补充；

(e)任何合同、其它文件或担保项下承包商或其它人之任何义务或责任的无强制执行

力、无效、非法或落空；

(f)任何由贵公司本身或贵公司下属的员工或代理人作出的与合同有关的行为或疏忽； 134913427.doc（国内银行）-final 1/2

(g)

3.4.任何承包商根据合同或其它提出扣除或反请求的权利。我们放弃对上述第2条的任何部分或全部事情要求发出通知的权利。本履约担保和它有关的见索即付要求，在下列最先发生的事实发生以前将始终维持有效并

具有法律约束力和强制执行力：

(a)担保金已全部支付，或

直到贵公司已根据合同要求扣回支付的合同预付款.(b)

5.所有依据本履约担保支付的金额，将免除任何形式的，现在或将来的，税收、关税、经

费、报酬、扣除额或代扣代缴额。

6.7.贵公司有权转让本履约担保项下的权益，无需我们同意。本履约担保将按照中华人民共和国的法律进行解释并受其约束，一切由本履约担保引起的争议应提交中华人民共和国的法院管辖并进行裁决。

8.任何送达我们的通知或见索即付要求的形式不受限制，所有这些通知或见索即付要求应对

我们具有法律效力，如果：

(a)

(b)由专人送达下面规定的地址，和 为此目的，加盖贵公司公章。

9.如果本履约担保的任何条款被宣布或被裁定为非法、不能执行或无效，该条款应被删去，但不得影响本履约担保其他条款的法律效力, 其他条款仍然具有完全的法律效力和强制执行力。

10.本履约担保对贵公司及贵公司的法定继承人和受让人均有效。

通知履约担保人的地址：[填入用于通知的地址]

于年____月___日由[填入担保人名称]的授权代表人签署

授权代表人银行印章

134913427.doc（国内银行）-final 2/2

第三篇：国内投标银行保函

投标银行保函

致：

鉴于（投标单位名称）（下称“投标单位”）拟向（招标单位名称）（下称“招标单位”）送交关于（公路项目名称）合同段（或桥）的投标书（下称“投标书”），根据招标文件的规定，投标单位须按规定的金额由其委托银行出具一份投标保函（下称“保函”）作为履行招标文件中规定的义务担保。

我行同意为投标单位出具人民币（大写）元）的保函，作为向招标单位的投标担保。本保函的条件是：

（1）如果投标单位在投标书有效期内撤回投标书；或

（2）如果投标单位在接到中标通告书后28天内：

（a）未能或拒绝签署合同协议书；或

（b）未能按照招标文件规定提供履约担保。

我行将履行担保义务，保证在收到招标单位的书面要求，说明其索款是由于出现了上述任何一种原因的具体情况后，即凭招标单位出具的索款凭证，向招标单位支付上述款项。

本保函在按投标须知第12条规定的投标书有效期或经延长的投标书有效期期满后28天内保持有效，任何索赔要求应在上述期限内交到我行。招标单位延长投标书有效期的决定，应通知我行。

银行地址：

邮编：担保银行（全称）（盖章）

电话号码：

电挂：法定代表人或其授权的代理人（职务）（姓名）（签字）电传：

传真：日期：年月日

投标银行保函是投标人通过符合性审查必须提交的文件，投标人要按招标文件格式编 写投标银行保函，然后由银行签署。有些投标项目业主要求提供投保金代替投标银行保函，那么投标人就不必编制保函文件了，国内公路工程投标经常要求投标人提供投保证金，髭工程要求提供投标担保书代替保函或保证金。

第四篇：中信银行国内联行保函

中信银行国内联行保函

（适用于转开Ｌ／Ｃ）

致：中信银行广州分行：

根据合同(以下简称“合同”)，我行应（以下简称“申请人”）的要求向贵行开立编号为的不可撤销保函，对贵行在该合同项下为________________（以下简称“代理人”）开立不可撤销的信用证提供连带责任保证。我行声明如下：

一、本保函的金额为（大小写），及应付利息和其他费用之和。担保金额随申请人及/或我行的支付而相应递减。

二、我行保证在收到如下文件5天内向贵行支付信用证项下款项及有关利息和费用，而无论贵行是否已实际支付，或申请人或代理人及/或其他第三方提出各种抗辩、发出延期或不予付款的指令：

贵行收到信用证项下受益人提交的单据并审核无误后，需向我行提交下列单证，在上述金额内向我行发出扣划资金的文件：

A信用证复印件及信用证项下要求付款的单据复印件；

B贵行声明申请人或代理人未支付相应款项的书面文件；

三、本保函的效力不受合同双方及/或申请人与合同双方之间任何争端的影响。

四、本保函自签发之日起生效，有效期至年月日。

五、贵行应在收到信用证项下受益人提交的单据后书面通知我行，我行联系人：，传真：。

六、本保函不可转让，以贵行为唯一指定受益人。

甲方(签字)：乙方(签字)：

第五篇：论银行在国内工程类预付款保函的风险管理

论银行在国内工程类预付款保函的风险管理

工程建设合同担保作为一种信用工具，在市场经济发达国家的工程建设领域被广泛应用，2003年7月，某市重新修订施行的《某市建设工程质量管理条例》明确将工程担保列为一项强制性工程管理措施，2005年10月，建设部确定天津、深圳、厦门、青岛、成都、杭州、常州等七城市作为推行工程担保试点城市，为进一步推行工程担保制度积累了经验。国内试点城市在工程承包中，普遍采取第三方担保，保证被担保的合同当事人有能力、并将认真履行合同，否则，因被担保人违约所造成的损失将由保证人负责赔偿。其表现形式有：投标保函、履约保函、支付保函和预付款保函等。

在目前的《建设工程施工合同》[CF-1999-0201]的通用条款第41担保条款中，虽没有要求对预付款要求保函担保，但由于建设工程承包合同具有履约周期长、合同金额大、风险因素复杂等特点，建筑业对履约信用有高度的依赖性。因此，业主一般会要求承包商出具与预付款等额的独立银行保函。

一、银行预付款保函的独立性

银行保函的独立性被作为一项国际惯例而得到普遍承认，当然，银行保函的独立性并不排斥其从属性，是独立保函或是从属保函，完全取决于当事人的意思，当事人对银行保函的独立性一般约定为“见索即付”。主要形式有：“我行接到业主的索赔书面通知和付款凭证后的××天内，在上述担保金额的限额内向业主支付任何数额的款项，无须业主出具证明或陈述理由”；“在向我行提出要求前，我行将不坚持业主应首先向承包人索赔上述款项”；“我们还同意任何对合同条款所作的修改或补充都不能免除我行按本保函所应承担的义务，因此有关上述变动、补充和修改无须通知我方”；“我行将在收到你方的书面索偿通知时，无须你方提出任何证明或证据，立即无条件地向你方支付不超出人民币××元整地任何你方要求的金额，并放弃任何向你追索地权力”等。

因此，在实务中，银行预付款保函主要是“无条件的”和“不可撤消的”，是“见索即付”，具有较强的独立性。

二、银行预付款保函的业务种类

工程预付款是适应建设工程生产活动的特点和客观规律运用而生的一种计价、付款方式。在《建设工程施工合同》[CF-1999-0201]第24 条规定:“实行工程预付款的, 双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额,开工后按约定的时间和比例逐次扣回”。可见,我国的施工合同中认可承包商从应得工程款中扣除部分给发包人是债务的偿还行为。预付款保函内容主要形式有：

“业主一次性支付预付款，作为用于动员地无息贷款，动员预付款总额为合同价格地××％”；“动员预付款尚未还清，则全部余额应立即成为承包人对业主的到期应付款，业主有权通过要求担保银行依据动员预付款保函承担连带保证责任的方式，将该款收回”；“为保证乙方对工程款专款专用，所有工程进度款（含预付款）将支付至甲乙双方共同设置的共管账户，如出现非本工程项目的合理用款，甲方可进行否决”。

可见, 预付款是业主为帮助承包商改善资金状况提供的专款专用无息贷款,而非工程款的预先支付，预付款的法律性质为无息贷款而非工程款的支付,在承发包双方之间形成借贷法律关系。

因此，银行预付款保函具有融资担保的性质，而不应该简单地将其视为非融资性担保业务。

三、银行预付款保函的风险管理

由于银行预付款保函在实务中具有较强的独立性，同时预付款保函具有融资担保的性质。因此，银行对于“无条件的”和“不可撤消的”、“见索即付”的预付款保函应该从如下几个方面加以风险管理。

（一）预付款保函有效期

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。因此，为避免业主利用其优势地位，强行通过补充合同的形式取消了备案合同中关于工程预付款的规定，除要求预付款保函开立后备案的施工合同银行必须留档外，一方面，要求预付款保函在承包商收到业主全部预付款之日生效，而且生效的金额以实际收到的预付款金额为限；另一方面，要求申请人

承诺如对保函项下基础合同或协议进行任何形式的修改或附加，均有义务及时通知银行。

预付款保函中一般要求要写明确切的保函有效期，而且保函有效期应按基础合同或协议约定的竣工日期延长1－28天为限，如无法确定竣工日期的（如基础合同约定以开工令为准），建议保函的有效期间（或保证期间）约定为“自××发出开工令之日起至第某某日历天止”。避免出现“竣工验收合格之日”或“保修责任证书发出后28天”或“保函的有效期为主合同项下被担保债务履行期限届满后一个月”等类似约定，这些约定均可能因工程无法取得竣工验收证明或承包商和业主协议变更主合同的履行期限而导致预付款保函有效期无限延长。

当然，预付款保函的失效越早越好,尽量减少与履约保函相重叠的有效期限，特别应当减少预付款保函与质保金保函重叠的有效期限。

（二）预付款保函银行担保责任

在实务中，由于预付款保函的分期减额特征，银行开具预付款保函时，可在保函上注明“预付款保函生效后，在担保金额支付完毕，或预付款按合同条款抵扣完毕失效；本保函的担保金额将随申请人或我行已向你方支付的金额自动作相应递减”。在施工期间，承包商可持业主同意保函担保金额减少的函件或工程结算证明书中预付款抵扣金额请求业主确认，并通知银行。

对于见索即付的银行预付款保函，在《开立保函协议》和《担保合同》中其它约定事项特别注明：申请人、担保单位知晓保函文本的内容，并同意银行具有独立的判断权和见索即付；同时，应确保《保函申请书》、预付款保函文本、《开立保函协议》及《担保合同》的内容相一致。避免保函申请人、担保单位可能会以保证期间与《开立保函协议》中的约定有差异为由拒绝付款。

（三）预付款使用

由于银行主要是根据招标文件或施工合同的约定开立预付款保函。因此，为确保预付款按照业主约定使用，在《开立保函协议》中注明：申请人同意接受银行对预付款监管，有义务向银行提供相关资料（如发票）等。

在预付款到帐后，银行有必要要求承包商提供相关采购发票、收据监管使用预付款，同时将相关发票和收据通过其它途径知会业主。

（四）预付款保函修改

由于预付款保函具有“无条件的”和“不可撤消的”性质。因此，对于预付款保函如果因故需要修改，首先须事先经业主和申请人、担保单位的同意；其次是收回原保函原件的前提下重新开立新预付款保函，避免出具原保函的补充保函和补充协议。

四、结束语

由于银行预付款保函具有较强的独立性和具有融资担保性质。因此，银行应对开立预付款保函有较为全面的风险认识，在风险控制方面应该综合考虑银行风险偏好、客户结构、市场需求等因素。对一些非原则性问题，则应坚持能修改的积极修改，如确属不能修改的而又属业务必需，应力求控制好操作风险，确保银行承担保证责任后，能及时得到追索，化解风险。