美国“公司”(Company)的主要经营组织形式及法律特征分析

第一篇：美国“公司”(Company)的主要经营组织形式及法律特征分析

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“corporation” 与“Company”在我国虽然都被翻译为“公司”，但它们在英文中却是两个完全不同的概念。“Corporation”是一个实体，具有独立的法律人格，类似于“法人”的概念。而“Company”的基本意思是“伙伴”、“同伴”，并不带有独立实体的含义，因此不是一个特定的法律术语，只是“企业”的统称。因此，一个经济组织在其名称中带有“company”一词，并不意味着它就是我们通常理解的公司法人。

美国各州的公司法各不相同，一般要求选定一个法定注册地址。对于跨州经营的大公司来说，可以在公司营业的任何一个州注册，然后再在其他各州以“外来公司”(foreign corporation)的身份申请营业许可。因为特拉华州的公司法和法庭比较完善，所以许多跨州的大公司选择在特拉华州注册。选定公司注册地点之后，就要根据公司(company)的不同形式来选择相应的标准格式注册。

在美国打开任何一家报纸或在公共场所,随时可见各种公司的广告辅天盖地,但不论什么“公司”(company),无非有3种形式:××××Company，××××Co.,Ltd.(全称为Corporationlimited),××××Inc.(全称为Incorpo ratd)。按照严格规定,应当这样解释:Company属独资公司或合伙,Co.,Ltd属于股份公司,Inc属于独资或合作股份有限公司。

本文将分别探讨美国公司即“company”的这几种主要经营组织形式及法律特征分析。

一.合伙

《统一合伙法(Uniform Partnership Act)》规定，合伙是指两个或两个以上的人以营利为目的、而以共同所有人的身份经营一项商业的社团。依据某州成文法或者依据某权力机关而不是该州文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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权力机关所采用的法令而形成的社团不是《统一合伙法》意义上的合伙，除非该社团在该州采纳本法之前已经成为一个合伙。

按照美国的法律规定,以独资、合伙、合作方式成立的公司只交60美元注册费。成立合伙一般要经过以下几个步骤：

1、决定公司的形式是普通合伙公司还是有限合伙公司咨商签署合伙协议;

2、在地方政府书记处就两个或两个以上合伙人已经签署、认可和公证了的合伙声明记录备案;

3、按州法律的规定向州或郡官员提供有关合伙情况的报告;

4、按州法律规定提供合伙公司地址、主要经营场所以及委任的合伙公司代理人等情况;

5、提出注册公告申请;

6、获取地方经营执照;

7、按照联邦和州政府的税务要求做好严格的财务帐本和记录，特别注意每一个合伙人各自份额的收入或亏损的税收影响。

合伙之于公司，最大的不同在法律责任承担上。合伙人的错误行为约束合伙，因为一合伙人在执行合伙事务的通常过程中或与其共同合伙人的职权有关的错误行为或不作为，而导致对非合伙人的其他人的损失或伤害或引起处罚，则合伙与做出上述错误行为或不作为的合伙人承担相同程度上的责任。合伙必须赔偿下列损失：(a)当在其明示权限范围内行事的一合伙人接受了第三人的金钱或其他财产并对其滥用;以及(b)合伙在其存续期间接受了第三人的金钱或其他财产，而合伙人在文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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上述被接收的金钱或其他财产处于合伙的保管之下时对其加以滥用。所有合伙人都必须对(a)根据本法第十三条和第十四条对合伙提起指控的任何事承担连带和个人责任;(b)合伙的所有债务和义务负连带责任;但是一合伙人可能为履行一项合伙合同而承担个人责任。

合伙相比于公司的一个显著优势体现在税法上。美国税法对合伙的纳税给予优惠，明确合伙不是独立的纳税主体，合伙企业本身不必交纳企业所得税。1978年美国政府再次进行了投资税收制度的调整，将资本利得税从49.5%，降为28%。它的营业税一般占营业额的7 5%～10%。

二.股份有限公司

股份有限公司是美国最普遍的公司形式，据统计,股份制的公司占美国公司总数的75%,其余的为独资或合资合作公司。美国股份有限公司有大有小,如果翻开《今日美国(US today)》报刊刊登的广告,可能有资本几千美元的小公司,也有上千亿美元资本的大公司。

美国最高法院认为股份有限公司具有下列权利和特征：起诉和被起诉，购买、持有和卖掉资产，为消费者制造和销售产品，如违法则受到审查和处罚制裁。

相比于合伙，股份有限公司有很多优点：有限的义务是突出的特点;公司具有独立性和延续性，当创建人退休或死亡后公司仍可长期发展下去;股份有限公司在筹集资金方面相对容易，通过发售股票，可以扩大投资者的数量。但是股份有限公司这种形式也有不足之处：所有权很容易转换是股份有限公司最重要特点，这就引起了经营管理方面的复杂化;组织一个股份有限公司比组织一个独资企业或合伙要花更多的钱，同其他形式比较，股份有限公司要受到更多的限制;股份有限公司得以推行最大的障碍是双重纳税义务，除了个人所得税外，股票持有者还要交纳个人红利的税款。

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各州对股份有限公司的规定不尽相同，做出在何地创建这样公司的决定几乎与是否创建这样的公司的决定一样复杂，所幸的是，公司在一个州登记注册之后，在美国的其他各州都能够得到承认。当然，也有部分州为股分有限公司的跨界经营设置了一些条件。大多数股份有限公司将总部设在一个州，而将营业部门设在另外一个州。在美国创建股份有限公司，步骤一般包括:

1、根据各州对股份有限公司的规定准备和签署公司章程，内容主要有公司名称、公司的宗旨、权利分配、额定资本、指定的代表人;

2、向州务卿办公室提交公司章程和其它相关文件，以供有关方面进行法律审核和备案，另外要缴付规定的手续费;

3、准备和签署公司章程和其他有关的机构文件，比如公司官员的选举、股票的发行以及重要协议和合同授权等。

4、从联邦和州证券管理机构获得有关许可证或登记豁免资格;

5、若公司打算将来以公司章程规定名称以外的名称转让其生意，需提出拟议中的生意名称的申请;

6、获得地方经营许可;

7、按照联邦各州政府的商务和税务要求做好严格的财务帐本和记录，其中包括公司会议记录册。

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在美国，公司法对股份有限公司的基本分类是公众公司与封闭公司(close corporation)。前者意在公开资本市场上融资，后者主要为家族企业或小企业采用，法律规定其股东人数在35-50人之间。

美国的大中型公司如波音、通用汽车、德州仪表、IBM等都是股份有限公司。它的最高权力机构是董事会,实行董事长负责制,然后由董事长聘任总经理,总经理聘任副总理。股份制公司的董事长位置是由股份的数量所决定的,一般一股一票,谁的股多谁就当董事长。还有一种情况是大家投资办公司,为避免内部争权夺利,由董事会讨论在外面聘请懂经营、会管理的能人任董事。例如美国著名的福特汽车公司董事就没有福特公司本身投资的人员。公司的生产经营、市场开发、人事财务、高级管理人员全部外聘。1993年福特曾聘请麻省理工学院院长为客座董事,他仅每年的车马费就高达60万美元。

受到法律管制较少的封闭公司，其经营也必须遵守公司法的一些基本规则，如董事会的设置，公司事务的决定程序等等，否则就可能导致“揭开公司的面纱”。

三.专业服务公司

通常来说，合伙的单一税制是其相比于公司的一个显著优势，但是，美国在二次大战后建立的雇员退休福利计划中，合伙这种组织形式却暴露出较大劣势。因为，公司为雇员拨付的退休金准备一方面在公司的所得税前扣除，另一方面也不计入雇员的应税收入，公司的管理层在税法上也被视为雇员。但是，在合伙的情形下，由于只有合伙人一个环节的所得税，而且合伙人在税法上不视为合伙的雇员，因此，合伙为合伙人拨备或建立的退休金准备无法在税前抵扣，只能全部计入合伙人个人所得税的应税税基。这引起了包括会计师、律师、医生在内的专业人士的强烈不满。他们在一文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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些州推动州议会通过立法，许可专业人士组建专业服务公司(professional corporation,P.C.)或“专业服务联合体”(professional serviceassociation)，而合伙人则转变为公司的雇员。

组建专业服务公司的只能是那些需要取得州执业牌照的专业人士，如会计师、律师、建筑师、按摩师、整骨师、内科医师、外科医师、验光师、牙医、足病医师、手足病医师、兽医等。例如，美国律师协会的《职业行为模范守则》(Model Rules Professional Conducts)及其前身《职业责任模范条例》(Model Code of Professional Responsibility)和《职业道德规范》(Canons of Professional Ethics)要求律师只能组成执业律师全资所有的合伙或专业服务公司服务。

美国公司法委员会在其《专业服务公司补充立法范本》第34条中，建议采纳下列条款：(a)受聘于本州或外州的专业服务公司，提供专业服务的任何人，应当对其个人参与的疏忽、违法行为或不行为承担个人责任，如同他是一个一人公司的业主一样。但是，除非他同时负有选派、监督或者配合其他人工作之职责，否则他不对其他人的上述行为承担个人责任。(b)本州或外州的专业服务公司应对其雇员在正常业务范围内的行为以及其他表面看来是代表公司行事的行为承担责任。备选条款1(c)除非法律另行规定，否则一个专业服务公司股东的法律责任范围不大于一个普通股东按照《商业公司示范法》应承担的责任;备选条款2(c)除非法律另行规定，否则，在一个专业服务公司按照上述(b)款承担责任的情形下，每个股东都应当对公司的债务承担个人连带责任，如同一个合伙人对合伙债务的责任一样。备选条款3(c)当一个专业服务公司按照上述(b)款承担责任时，每个股东都应当对公司的债务承担个人连带责任，如同一个合伙人对合伙债务的责任一样，除非法律有另行规定;或者公司按照本条(d)款的规定为专业责任提供了担保，且有关的债务在担保的合理界限内。

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美国税务机关在1969年承认了这类专业性的服务公司在税法上的公司纳税人地位。于是，各州仓促通过专业服务公司立法，令合伙人获得雇员的地位，以抵扣合伙为合伙人拨备的退休基金。1982年美国国会统一了公司与各类非公司企业在拨备退休金准备问题上的税收待遇，从根本上消除了设立专业服务公司的在税收上的优势。

事实上，立法者并无意在商业组织法方面创设一种新的形式，也没有考虑专业服务公司所特有的、但在一般商业公司法中不会涉及的问题。例如，专业服务公司是否应当有业务范围限制?专业公司是否可以吸纳非专业人士作为出资人?如果不行，当一个专业人士股东去世时，其股份如何处理，等等。

在这样一种背景下，人们开始思考，是否可以直接改革合伙或公司制度，创设出一个有限责任公司或有限责任合伙来融合合伙与公司各自的长处?

四.有限责任公司

在专业人士的大力推动下，1977年，怀俄明州颁布了美国第一个《有限责任公司法》，许可一个或一个以上的人(包括法人)设立有限责任公司，从而在美国企业组织法律制度中增加了一个新的概念—有限责任公司(limited liabilitycompany,简称为LLC)。

有限责任公司的重要特征就是公司所有人都只以其在公司直接投资的数额为限对公司的债务负责。但是，也有微小的例外。例如，在早期美国银行业，州法有时要求银行的股东以其出资额的两倍为限对银行的债务负责，也就是说，股东不仅可能失去他们在银行的初始投资，还可能以个人财产对等于其初始投资数额的银行债务负责。

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与我国以及绝大多数西方国家《公司法》上的“有限责任公司”的概念完全不同，美国法下的“有限责任公司”糅合了公司的独立性与合伙的灵活性双重优点，既保持了出资人对公司债务的独立性，同时又在公司内部事务管理方式上拥有多种选择，因此被公认为是一种受到法律限制最少的组织形式，最适合小企业的需要。

例如，有限责任公司法Uniform Limited Liability Company Act(1996)规定，公司成员对公司债务承担有限责任，但如果公司成员在章程中作出选择，也可以承担无限责任;公司可以采取合伙式的成员经营(membermanagement)的方式，也可以采取公司式的经理经营(manager management)的方式，甚至可以采用类似于我国承包制的信托管理方式;公司成员对公司债务依法享有的有限责任保护，不因未遵守一般公司应遵守的法定程序而丧失，等等。

1988年，美国税务当局裁决有限责任公司在符合某些条件时可以免纳公司所得税，从而消除了有限责任公司税法地位的不确定性。这一组织形式迅速在美国各州蔓延开来，成为新设企业中最流行的组织形式。

然而，有限责任公司并没有真正成为职业组织的新宠。一方面，专业人士长期以来习惯合伙经营下个人形象的塑造，对公司化仍然有一些排斥心理;另一方面，有限责任公司作为一种全新的企业形式，如此宽松的法律规则究竟会产生什么后果，尚无多少判例可资借鉴，缺乏普通合伙或公司组织形式的明确性和可预见性。尤其是采纳经理经营方式的有限责任公司，其成员的权益转让很可能被视为证券法上的“投资合同”，从而触发证券监管机构的干预，这更令专业人士望而却步。

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尽管如此，有限责任公司这一新的组织形式给人们观念上的冲击是巨大的，它标志着长期以来被人们视为神圣不可侵犯的一些法律原则动摇了，传统公司、合伙形式之间差别不再被视为不可逾越的鸿沟。

五、有限责任合伙

80年代末出现的储蓄与信贷协会(以下简称储贷协会)危机以及随之而来的诉讼爆炸，则成为有限责任合伙诞生的直接催化剂。

500多家破产的储贷协会留下上千亿美元的损失，其监管者美国联邦存款保险公司在收拾残局时毫不犹豫地将会计师和律师推上了被告席。1992年，美国亚利桑那州的一个陪审团，就普华会计公司在该州一家储蓄信贷协会中的审计过失，判决普华赔偿3.38亿美元。这一判决结果促进其他大会计师行与监管者达成了一揽子和解赔偿协议，安永支付了4亿美元，德勤付出了3.12亿美元，毕马威付出1.86亿美元。而当时排名第七的Laventhol & Horwath会计师行则在风暴前夜宣布破产。面对巨额的赔偿，那些并不从事金融业务审计的合伙人也无法逃脱责任，连带损及个人财产，尽管他们可能对这些审计业务毫不知情。

在如此严峻的形势下，1991年德克萨斯州所颁布的美国第一个《有限责任合伙法》无疑是对专业人士莫大的安慰。它规定，一般合伙人(general partner)承担无限法律责任，有限合伙人(limited partner)承担以投资额为限的法律责任。“一个专业合伙中的合伙人对另一个合伙人、雇员或合伙代表在提供专业服务时的错误、不作为、疏忽、缺乏能力的或者渎职的行为，除其在合伙中的利益外，不承担个人责任。” 但是，它并不意味着合伙人从此无任何个人责任之虞，合伙人依然要对自己的行为负责，也要对自己所管理或监督的合伙员工的行为负责。

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根据《统一有限责任合伙法》，普通专业合伙组织只要通过简单的注册程序就可以转化为有限责任合伙，从而免除合伙人对其他合伙人的侵权行为的连带责任。然而，对于陷于储贷协会危机中的会计师或律师而言，这一安慰更多的是纸面的，因为它无法解除专业合伙组织在转化成有限责任合伙前的行为所承担的法律责任。

这一立法既保留了合伙的特征，又限制合伙人的责任，因此它受到专业人士的热烈欢迎。传统的职业组织，如会计师行、律师行等等，迅速注册为有限责任合伙，私募基金一般也选择实行有限合伙制，有100多年历史的老牌投资银行——高盛，也加入了有限责任合伙的行列。

继德州之后，美国各州出现了制订此项法律的热潮。有限责任合伙的规则也逐步完善起来，责任保护的范围从侵权责任扩展到合同责任，有些州甚至扩大到合伙一切的直接或间接债务;保护债权人的必要措施也建立起来了，从强制保险、设立赔偿基金到限制分配，要求合伙人对自己的不当执业行为承担直接的个人责任，等等。

各州都力图在保护合伙人的同时为债权人建立必要的替代赔偿资源。1996年，为了协调和统一各州有限责任合伙的规则，美国统一州法委员会对1994年颁布的新的《统一合伙法》进行了修改，增加了“有限责任合伙”和“非本州有限责任合伙”的条款，从而将有限责任合伙正式纳入《合伙法》的框架下。

在我国，1997年初，全国人大常委会通过了《中华人民共和国合伙企业法》，并于当年8月开始施行。该法为普通合伙制建立了完善的法律框架，却没有考虑到有限合伙制这种企业组织形式。

结语：

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经济学家Michael Jensen和William Meckling首先提出企业是” 合同的集束”(nexus of contracts)并将之推广，这一观念建立在Armen Alchian and Harold Denmsetz理论基础之上。立法者和公众逐渐接受这样一种观点：企业组织形式是经营者减少经济活动的交易成本的一种选择，其各个要素可以进行合理的配置。在成本最低的所有权配置状态下，企业交易成本的总和应当实现最小化，也就是以下两种成本之和达到最小：(1)企业与非所有人的客户在市场上交易的成本;(2)作为企业所有人的那一类客户拥有企业的所有权的成本。

因此，上述分析的公司(Company)的经营组织形式可以对企业的经济效益产生很大的影响，现代组织理论认为，随着科学技术不断进步，生产力不断提高，企业经营组织形式必然朝着开放性、灵活性发展。

注释：(抱歉，转贴到网上与具体引处无法对应了。技术问题吧，也许。原文是对应的呀，奇怪。)

Edwin J.Terry, Neil J.Beaton,J.Kenneth Huff，Early Stage Companies, American Bar Association,2003

Symposium: American Law Institute’s Corporate Governance Project :Revolution ersus Evolution In Corporation Law，52 Geo.Wash.L.Rev.557 George Washington Law Review May/August, 1984.在美国，出资400美元就可登记一家独家企业。独资企业作为企业法人，要承担无限责任，但许多个体户从实力上看并无承担此无限连带责任的能力。有关专家指出，什么样的个体户可以登记为企业，以三点为界：

1、没有固定经营场所的流动摊贩不算独资企业;

2、季节性经营的，经营时文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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间无法连续进行计算的不算企业;

3、生产产品主要目的不是用来经营，而是用来消费的，不算个体独资企业。美国70%的企业是个人独资企业，且大部分以中小企业为主。参见宋永新：《美国非公司型企业法》，北京：社会科学文献出版社2000年，第176页。

Paul H.Ode, Jr., Esq., Ten Questions Regarding Choice Of Business Entity, 27-DEC Vt.B.J.29 Vermont Bar Journal December, 2001 Feature.《Uniform Partnership Act》 §6.Partnership Defined：(1)A partnership is an association of two or more persons to carry on as co-owners a business for profit.(2)But any association formed under any other statute of this state, or any statute adopted by authority, other than the authority of this state, is not a partnership under this act, unless such association would have been a partnership in this state prior to the adoption of this act;but this act shall apply to limited partnerships except in so far as the statues relating to such partnerships are inconsistent herewith.Martha Minow ,Public And Private Partnerships: Accounting For The New Religion,116 Harv.L.Rev.1229 Harvard Law Review March, 2003 Symposium: Public Values in an Era of Privatization.Steven A.Waters，Partnerships, 55 SMU L.Rev.1271 SMU Law Review Summer 2002.《Uniform Partnership Act》§13.Partnership Bound by Partner’s Wrongful Act：Where, by any wrongful act or omission of any partner acting in the ordinary course of the business of the partnership or with the authority of his co-partners, loss or injury is caused to 文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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any person, not being a partner in the partnership, or any penalty is incurred, the partnership is liable therefor to the same extent as the partner so acting or omitting to act.《Uniform Partnership Act》§14.Partnership Bound by Partner’s Breach of Trust―― The partnership is bound to make good the loss:(a)Where one partner acting within the scope of his apparent authority receives money or property of a third person and the misapplies it;and(b)Where the partnership in the course of its business receives money or property of a third person and the money or property so received is misapplied by any partner while it is in the custody of the partnership.《Uniform Partnership Act》 §15.Nature of Partner’s Liability――All partners are liable：i.Jointly and severally for everything chargeable to the partnership under sections 13 and 14.ii.Jointly for all other debts and obligations of the partnership;but any partner may enter into a separate obligation to perform a partnership contract.Brian Tully，Determining The “Fair Value” Of A Withdrawing Partner’s Partnership Interest: Exploring The Uncharted Alphabet Soup Of Texas Partnership Law, 74.54 Baylor L.Rev.927 Baylor Law Review Fall 2002 Comment.Steven G.Frost, Illinois’ Revised Uniform Partnership Act,42.90 Ill.B.J.644 Illinois Bar Journal December, 2002.文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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王国华，《谈美国公司》，《中国建材》1998年第6期。每年要上缴公司所得税,超过一定营业额度及利润,所得税要高达43%。许多大公司的老板为避税,将利润的一部分捐赠社会福利、公共事业、环境保护、资助教育等,这些捐赠投资是免税的,既出了名又让大家感谢他。

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关于税法对专业人士采用公司组织形式的影响，参见RobertW.Hamilton,Corporations IncludingPartnerships and Limited Partnerships:Cases andMaterials(3rded.),ST.Paul,Minn:WestPublishingCO.,1986,第31-36页。

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刘燕，在合伙与公司间踯躅前行——美国会计师事务所组织形式的演变与企业组织法律制度的创新，中国注册会计师，2003年1月号。

Mechele Dickerson，A Behavioral Approach To Analyzing Corporate Failures, Wake Forest Law Review，Spring 2003.有限责任公司注册步骤包括以下几步：

1、填写一份“组织章程”的文件，并提交州务卿办公室;

2、决定是否需要一份书面的其功能相当于合伙协议一样的经营协议，如果需要各方咨商，准备和签署协议;

3、按照联邦和州政府的税务要求做好严格的财务帐本和记录，并作任何经营所必须的注册。

Barbara Ann Banoff , Company Governance Under Florida’s Limited Liability Company Act,30 Fla.St.U.L.Rev.53 Fall, 2002.Frank Easterbrook and Daniel Fischel，The Economic Structure of Corporate Lawch, 2(1991);Paul Halpern, Michael Trebilcok, and Stuart Trumbull, “An Economic Analysis of Limited liability in Corporate Law”, 30 University of Toronto Law Review 117(1980).Henry Hansmanns and Reinier Kraakman, “Toward Unlimited Shareholder Liability For Corporate Torts”, 100 Yale Law Journal 1879(1991)

Jonathan Macey and Geoffrey Miller，“Double Liability of Bank Shareholders： History and Implications”，27 Wake Forest Law Review 31(1992)。同时，英国公司法规定,在股份有限公司以外还可以有保证有限公司,所有人以其为公司提供的保证的数额为限对公司的债务负责,而不是以出资格为限负责。(所有人可能根本就没有投入任何资金)Geoffrey Morse，Charlesworth & Cain’s Company Law 38-40(12th ed., 1983)。

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Chad Brigham，Just How Limited Is The Illinois Limited Liability Company? 26 S.Ill.U.L.J.53.Southern Illinois University Law Journal Fall, 2001.Peter A.Mahler, When Limited Liability Companies SeekJudicial Dissolution, Will TheStatute Be Up To The Task? 74-JUN N.Y.St.B.J.8 New York State Bar Journal June, 2002.Sandra K.Miller ,A New Direction For LLC Research In A Contractrian Legal Environment,76 S.Cal.L.Rev.351 Southern California Law Review January, 2003.Stan Johnson，Duties Under The Utah Revised Limited Liability Company Act: Analysis Of A Statutory Conflict,272.Utah L.Rev.551, Utah Law Review 2002.Kimberley C.Latham，Cheeseheads And Longhorns: Why Texas Should Follow Wisconsin’s Lead In The Treatment Of Limited Liability Company Member Interests As Securities,9 Tex.Wesleyan L.Rev.59, Texas Wesleyan Law Review Fall 2002 Notes and Comments.又见笔者文章《美国证券法“证券”定义之“投资合同”的法律辨析》，《金融法苑》第52期。1946年的SEC v.W.J.Howey Co.一案确立了判定“投资合同”的标准，Murphy法官在判决中考察了“蓝天法”的普遍规定，引用了State v.Gopher Tire & Rubber Co.和SEC v.Joiner Corp的有关原则，提出了一个包括四个要素在内的检验方法，即所谓的“Howey Test”：“证券法律中所谓的投资合同是指在一宗合同、交易或计划中，某人(1)利用钱财进行投资;(2)投资于一个共同企业;(3)仅仅由于发起人或第三方的努力;(4)期望使自己获得利润。”(Individual were led to invest money in a common enterprise with the expectation That they would earn a profit solely through the efforts of the promoter or of some one other than themselves.)文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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储贷协会和性质相同的节俭社团(thrift association)是美国的小型地方性金融机构，主要业务限于吸纳一般存款，并给储户发放利率较低的购房款，存贷利差是其主要利润来源。由于美国70年代中期以后出现通货膨胀，市场利率大幅上扬，这些机构发放的长期住房抵押贷款利率收益低，无法支付存款人索要的市场利率，政府遂放开了对它们的业务限制。这些机构转向风险较高甚至投机性的业务，导致大量坏账损失，众多储贷协会在80年代破产，称为储贷协会危机。参见Jan S.Blaising, Are the Accountants Accountable? Auditor Liability In The Savings And Loan Crisis, Indiana Law Review,1991.Katherine D.Black, Stephen T.Black, Michael D.Black, When A Discount Isn’tA Bargain: Debunking The Myths Behind Family Limited Partnerships, 32 U.Mem.L.Rev.245.Thomas E.Geu, Barry B.Nekritz, Expectations For The Twenty-First Century: An Overview Of The New Limited Partnership Act, 16-FEB Prob.& Prop.47.Uniform Limited Partnership Act(1976)With 1985 Amendments.Dan W.Holbrook, Family Limited Partnerships: Hackl’d To Death? 38-AUG Tenn.B.J.18 , 2002.Emily A.Lackey, Piercing The Veil Of Limited Liability In The Non-Corporate Setting, 55 Ark.L.Rev.553 Arkansas Law Review 2002 Comment.Delaware Limited Liability Partnership Act.美国富兰克林坦伯顿基金集团,《私募基金在美国》，《证券时报》2001年05月26日

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Don D.Ford III, TheContinued Debate Over Family Limited Partnerships,40-OCT Hous.Law.36.Brian T.Whitlock，Family Limited Partnerships, 13-WTR Experience 14，2003.合

Revised Uniform Partnership Act.例如，现行的《合伙企业法》第37条规定“合伙企业应当依法履行纳税义务”，但对合伙企业应该缴纳的税负却没有提及。这一规定容易造成重复纳税而不利于有限合伙制的推广。该法第8条明确规定：所有合伙人“都是依法承担无限责任者”，这就排除了部分合伙人承担有限责任的合法性。诚然，按照美国的司法解释，所谓“合伙人”可以是个人，也可以是群体、公司或者社团。如果这种解释成立，那么某些合伙人可以先组建有限责任公司，再以有限责任公司的名义充当合伙人，从而可以有效回避无限责任。但是，这种司法解释是否能够获得我国司法部门的承认尚未可知。

Michael Jensen and William Meckling，Theory of the Firm： Managerial Behaviour，Agency Costs and Ownership Structure，3 Journal of Financial Economics 305(1976).Armen Alchian and Harold Denmsetz，Production，Information Costs，and Economic Organization，62 American Economic Review 777，783(1972).The Ownership of Enterprise，Henry Hansmann，《企业所有权论》，于静译，中国政法大学出版社。2001年4月。

第二篇：托管经营法律性质特征

托管经营法律性质特征

托管经营是在企业改制过程中出现的新事物。是指企业法人财产权主体（委托人）通过委托协议，将企业资产或者企业法人财产（整体或部分）的经营权和处分权让渡给具有较强经营管理能力，并能够承担相应经营风险的法人（托管人），由托管人对受托资产进行管理和处理，保证委托企业资产保值、增值的一种经营方式。

托管经营具有以下的法律特征：

（１）托管双方当事人是特定的主体。委托方通常是托管企业的所有者，一般指托管企业的开办单位、主管部门和出资者；受托方一般为生产经营的经济效益较好的企业，与被托管企业的经营有一定的相似之处。

（２）托管企业具有相对独立性，企业托管后已经改变了原有的经营方式，在一定程度上财产使用权发生了变化。但是，企业并未发生所有权的转移。企业托管与企业兼并不同，托管企业仍然保留原来的企业名称和经济性质；企业托管也不同于企业租赁，即只保留企业财产所有权，不保留原企业职工和独立核算制度。企业被托管后，托管方与托管企业发生的经济往来，应属一般的民事关系，应适用相应的民事法律、法规来调整。对于托管方当事人超越托管权限，侵犯托管企业合法权益的行为，委托方有权予以抵制和拒绝。

托管方享有的是以下权利：使用、支配被托管企业的资产；决定该被托管企业的一些基本经营政策、方针；获得报酬的权利。但其不得使被托管企业的合法权益受到侵犯，不得实施有损于被托管企业的行为。

２．托管合同只能对托管双方发生相应法律效力，不具有为第三人设定权利的法律效力

托管企业的债权债务并不因为托管而发生转移。尽管委托方已将托管企业的财产交给了托管方进行经营，但托管并不涉及到要办理企业的工商变更登记手续，从而消灭托管企业本身，也不涉及托管企业对已发生的债务向托管方转移，从而发生债务主体变更，故对于托管前的债务，债权人只能向作为债务人的托管企业进行追偿。纵然托管方在托管过程中可能因托管行为而获得利益，债权人也不得以此为由将托管方作为取代作为债务人的托管企业的债务人，或对作为债务人的托管人的债务承担连带责任的主体，即对托管企业在托管之前的债务，仍应当由托管企业承担，这才符合委托关系的实质。

当然，由于托管企业的资产已交由托管方经营管理，故托管方对托管企业在此之前已发生的债务，也在其经营管理之中，要考虑债务如何清偿。但即便如此，托管方仍是以托管企业的名义并以托管企业的资产来清偿托管企业的债务，托管方也不因此而成为对托管企业的债务清偿承担连带责任的主体。

3、托管与委托管理区别

托管与委托管理在法律层面上均属于委托法律关系，并没有实质上的区别，在实际操作中可能存在使用托管一词侧重于对被托管企业形式上经营权利的管理、收益的定义，而委托管理一词则是侧重于对企业整体经营权利及实体意义上进行管理权利让渡的定义。

第三篇：旅游经营形态创新及特征分析

旅游经营形态创新及特征分析

□ 作者：范春

作者单位:重庆工商大学旅游学院

产业观察 2006年第11期字号：【大中小】

内容摘要：文章着重分析当前我国旅游经营业态类型、经营状况以及各种业态的优点、缺点，指出我国旅游经营业态创新要根据各地经济实力、旅游消费意识高低及地域个性差异来展开。关键词：旅游经营业态现状

我国现代旅游业经过20多年的发展已经取得不菲的成绩。面对我国蓬勃发展的国际、国内旅游，我国的旅游企业在经营业态上进行着各种形式的创新。旅游连锁店、旅游商业街、旅游超市、旅游专卖店在全国相继出现，这些旅游经营业态是怎样出现的,其特点如何?笔者将在此展开分析。

旅游经营业态创新原由

旅游资源的不可移动性和相对于游客的异地性使得旅游者的旅游购买行为带有较大的不可预期风险，旅游经营业态变迁中的旅游专卖和旅游连锁无疑更能消解游客这一顾虑，它为游客出行提供品质保障。

旅游信息的分散性和游客获取相关旅游信息的高昂成本促使旅游经营业态发生变化。传统的旅游信息获取途径存在两个不足：一是信息不完整，如通过电视可能仅能获取景点相关信息，但对于如何到达景点等具体细节无从得知；二是信息的可比较性较差，传统的获取旅游信息相对比较完整的场所就是旅行社，但每一家旅行社对相同线路报价和服务质量上却存在较大差异，旅游者要找到质优价廉的旅游线路必须花费较大的时间和精力成本。

旅游市场竞争激烈促使旅游企业不断进行经营业态创新，旅游市场竞争已经由卖方市场向买方市场变化。为更多更好争取客源，旅游企业必须在经营方式进行变革。传统的“坐地等花开”经营理念必须向主动出击转变。

我国旅游经营业态创新类型

旅游产品的特殊性使它比其它商品销售更重视中间流通环节，而我国旅游流通领域在销售方式上仍然沿袭传统模式——代销模式，对旅游者信息反馈不灵敏是该模式的最大弱点。所以旅游经营业态创新就势在必行。旅游连锁

旅游连锁经营形式在国际上早已盛行，旅游连锁经营形式在旅游饭店领域出现最早（上世纪80年代）和推广较为普遍，比较成功的有上海的锦江集团、北京首旅集团。在旅行社领域出现旅游连锁形式是在上世纪末期的事，早于旅游专卖。旅游连锁一般要建立统一的CIS形象识别系统，具有统一的品牌、统一的标识、统一的经营理念、统一的市场推广活动和鲜明的形象特征。旅游连锁经营不是简单的经营网点遍地开花。一般要设立了统一的操作流程，确保连锁门市经营各方面的高度统一。旅游商业街

旅游商业街本指的是能为旅游者旅游出行提供完整信息及服务的地理公共场所。但在我国很多旅游商业街却成为地方工艺品、土特产、风味小吃及少量旅行社服务的展示和交易空间，即旅游商业街等同于风味小吃街、民俗展示街等。真正意义的旅游商业街在我国并未完全建立。完整意义的旅游商业街应具备以下功能：

旅游商品展示和交易功能这里的旅游商品不仅是指地方工艺品、土特产等具有地方特色的狭义旅游商品，还包括在地方大型商业中心销售的一般商品，该种商品相对于旅游者而言具有心理价格比较优势和稀有性特征。所以有的旅游商业街就在城市的商业中心区域。

旅游目的地信息展示功能即商业街为旅游者提供众多旅游目的地信息的展示平台。这些信息包括旅游目的地住宿、餐饮、游览点、民俗风情、即时气候变化等。它们可以通过多媒体演示和实物模型来加以体现，能给旅游者旅游目的地完全旅游信息。

旅游出行媒介选择功能旅游出行媒介包括出行交通方式和出行组织形式，一般地，旅游商业街应有主要交通方式的代办处，为游客提供即时购、退和预定票证服务。针对旅游组织方式中的团队客和散客，商业街应有数量较多、服务质量较好的旅游批发商和旅游零售商。

旅游产品质量审查、投诉及退市功能为保证商业街所提供旅游产品质量，商业街都应有旅游产品质量检查检验机构，该机构可以是地方旅游局旅游质量监督检验所的派出机构，也可以是旅游行业协会的派出点或地方质量技术监督机构。为有效维护和保障旅游消费者权益，该机构可以通过收取一定质量保证金方式和制定严格的进入、退出机制。

其它辅助信息服务功能如为满足部分旅游者旅游消费信贷需求的银行代办处；满足旅游者邮寄、托运需求的办事点等。

旅游商业街由于其功能较多，故其占地面积一般为2万平方米左右：即长度约1千米，宽度约20-25米。商业街门面一般较小，装饰风格根据不同功能应有一定差异，但要保持整个商业街风格的和谐统一。在商业街功能区划上，应考虑旅游消费心理过程：注意-兴趣-认同-购买，设置旅游目的地展示区域-旅游商品展示交易区-旅游媒介展示交易区-其它旅游功能服务区-旅游产品质量检查检验区。旅游超市

超市运作作为一种营销手段，最早由法国人应用到商品流通环节，但在服务产品营销中引入超市化运作，却是开先河的。全国首家“旅游超市”——广州市旅游交易推广中心(又名优游时代)投入试业是在2001年12月21日，这是中国旅游业发展史上的标志性事件。随着天津、上海、北京、河北、陕西等10多个省份纷纷办起了自己旅游超市。在日用百货流通领域开创的超市销售模式能否适用于旅游业？是不是全国所有省份都可以开办旅游超市？旅游超市的优点、缺点在哪里？旅游超市的优点：

交易集中化：企业集中、产品集中、信息集中、服务集中，是旅游超市的最大优势和最明显特点。把诸多类型的旅游产品如酒店、景点、旅行社、旅游金融服务集于一处，大大降低了消费者为搜集旅游信息而付出的时间成本和其他费用。

选择多样化：以前个人出游，往往因信息局限性而缺乏自由选择余地，现在旅游者来到旅游超市，各个展位都向他提供咨询服务，他可以从中比较、选择物美价廉的产品，有利于消费者对旅游产品和服务的多样化选择，从而提高服务的个性化水平和顾客的满意程度，同时也充分保障了旅游消费者的合法权益。

散客普遍化：以前散客出游费钱费力更费时间，有的消费者一看繁杂琐碎的手续就打消了散客游的念头。如今，旅游超市可为散客提供多样化选择、方便、快捷的服务，十几分钟就可以完成。资讯互动化：在旅游超市里，各展台积极向顾客推介自己的产品和服务；消费者可收集世界各地的旅游资讯、观看旅游风光片、选择旅游线路，向各个展台说明自己的出游意向。这种双向互动的信息资讯沟通方式比以前那种旅游企业单向传递市场信息更能提供针对性服务。

服务直接化：在旅游超市里，旅游者接受的是零距离服务，旅游企业提供面对面服务。在一般旅游企业里，企业产品有很大一部分是由旅游中间商购买或代理出售的。旅游代理商的业务又构成了旅游中间商的绝大部分。而旅游中间商和代理商都是以自身利益为出发点的。因此，旅游营销人员的宣传及促销用品可能被歪曲使用，有时中间商故意不把有用的营销信息反馈给旅游企业的营销人员，有时甚至会处于自身利益，频繁变动产品和服务组合，并有可能排斥营销人员的直销努力。虽然旅游超市可以为游客带来诸多便利，但它的经营管理也存在不足之处：

较高的租赁成本超出经营者的承受能力。旅游行业已经进入低利润时代，尤其是旅行社行业，2000年，我国8993家旅游社的总体平均利润只有11609元/家。而一个普通位置的超市摊位（10平方米）每年租金就是1.2万元。

超市形态创新不能适宜旅游市场需求。大型化是我国旅游超市的一大特色，经营面积在2000平方米的旅游超市全国就有12家。大型化超市虽然可以给游客以较大选择空间，但旅游者的较分散布置，旅游者出游频率增加要求旅游产品购买也如同普通日常消费品一样求方便的需求都要求大型旅游超市小型化，便利化。

旅游超市部分功能没有有效实现。旅游消费信贷功能，旅游商品展示功能，旅游信息传播功能在旅游超市都没有或部分没有实现。其中原因有：先创收再消费的文化传统制约旅游消费信贷功能实现；地方旅游商品创新设计不力，缺乏特色和新意限制了旅游商品展示功能实现；旅游信息发布仅局限于超市内，信息发布手段单一，信息更新较慢等促使旅游超市的信息发布功能受挫。

超市位置较偏僻使其丧失较大客流。旅游超市与普通旅游代理店的最大区别就是信息量大，客流大。但我国70%的旅游超市都不在城市商业核心区，所以从便利角度就输于一般旅游代理店，当然这里有其高昂的租赁成本所制约。

旅游产品的超市化经营是旅游市场经营的创新形式，但由于上述原因存在，所以我国较多的旅游超市不得已关门停业。旅游专卖

我国最早的旅游专卖形式是由峨眉山旅游景区在2002年开创的。它是为融洽旅游生产者和销售者关系，更好地及时、收集了解自己产品销售形式，建立良好的稳定的旅游地形象而由旅游生产者（景区）主动发起的旅游产品销售形式。旅游专卖就是旅游产品生产者与销售者签订合约，授权区域内某家销售者全权代理该生产者旅游产品在指定区域独家销售的一种旅游产品销售模式。与其他普通旅游代理店比较，旅游专卖店有以下特征：

旅游产品的代理方一般是在代理方所在市场区域内销售该旅游产品绩效好，有较高的知名度和美誉度，通过与生产方合作可以持久取得产品信息优势、价格优势等，从而在区域内树立起特色旅游代理形象。

旅游产品的提供方通过专卖代理可以更快、更准确了解市场变化特征；可以避免过多的代理方为追求竞争优势导致产品价格低于实际价值，损害该产品市场形象。

旅游产品专卖是旅游产品生产者主动走出去的创举，尤其是在一些知名的国家级风景区出现。譬如峨眉山风景区在全国主要的中心城市已经建立起80多家旅游专卖店，江西龙虎山已建立起10家。

我国旅游经营业态创新总体特征

我国旅游经营业态变迁是随着我国旅游业的非常规发展而发展的，其变迁具有自己的个性特征：我国的旅游业发展是典型的政府主导型发展模式，政府在推动旅游业发展中具有重要作用，反映在旅游经营领域最突出的就是旅游商业街的提前出现。该种形式带有较强的行政指令色彩。

旅游经营业态变迁呈现出不同于一般商业零售变迁规律特征。商业零售业经营业态变迁规律一般为：杂货店时期-专业店时期-百货店时期-方便店时期-商业街、购物中心时期。而我国的旅游经营业态变迁则为：普通旅游零售代理店—旅游连锁店—旅游商业街—旅游超市—旅游专卖店。新的旅游经营业态类型一般最早在沿海或经济发达地区出现，并且数量也多于内地。

旅游超市虽有点超前意识，但它在广东及长江三角洲的经营成功却证明它有存在的空间，只不过这种经营方式要受到一地经济条件和出游意识决定；在国有景区出现旅游专卖形式反映出国有旅游企事业主动放下架子、求真务实推动旅游行业发展；旅游连锁经营在旅行社行业出现体现出我国旅游地方保护主义为适应国际惯例而做的变动。旅游经营业态的多样化促使我国旅游业在未来国际市场竞争中更具实力，它充分反映了我国旅游经营者和旅游市场正渐趋成熟。

第四篇：美国上市公司典型舞弊案及特征

美国上市公司典型舞弊案及特征

（一）从存货做文章

存货项目因其种类繁多并且具有流动性强、计价方法多样的特点，所以存货高估构成资产计价舞弊的主要部分。美国法尔莫公司利用存货舞弊的手法比较典型。法尔莫公司是位于美国俄亥俄州的一家连锁药店。法尔莫的发展速度远超同行，在十几年的发展历程中，法尔莫从一家药店发展到全国300余家药店。但这一切辉煌都是建立在通过存货资产造假来制造虚假利润的基础上，法尔莫公司的舞弊行为最终导致了破产。

法尔莫公司的创始人莫纳斯是一个雄心勃勃的人。为了把他的小店扩展到全国，他实施的策略是通过提供大比例折扣来销售商品。莫纳斯把并不盈利且未经审计的药店报表拿来后，用笔为其加上并不存在的存货和利润，这种夸张的造假让他在一年之内骗得了足够收购8家药店的资金。

在长达10年的过程中，莫纳斯精心设计、如法炮制，制造了至少5亿美元的虚假利润。法尔莫公司的财务总监对于低于成本出售商品的扩张方式提出质疑，但是莫纳斯坚持认为只要公司发展得足够大就可以掩盖住一切。所以，在多年中，法尔莫公司都保持了两套账簿，一套应付外部审计，一套反映真实情况。

法尔莫公司的财务魔术师们造假手法是：他们先将所有的损失归入一个所谓的“水桶账户”，然后再将该账户的金额通过虚增存货的方式重新分配到公司的数百家成员药店中。他们仿造购货发票、制造增加存货并减少销售成本的虚假记账凭证、确认购货却不同时确认负债、多计或加倍计算存货的数量。

财务部门之所以可以隐瞒存货短缺是因为注册会计师只对300家药店中的4家进行了存货监盘，而且他们会提前数月通知法尔莫公司他们将检查哪些药店。管理人员随之将那4家药店堆满实物存货，而把那些虚增的部分分配到其余的296家药店。如果不进行会计造假，法尔莫公司实际早已破产。

审计机构为他们的不够谨慎付出了沉重的代价。这项审计失败使会计师事务所在民事诉讼中损失了3亿美元。而对于法尔奠公司来说，不可避免是一场牢狱之灾。财务总监被判33个月的监禁，莫纳斯本人则被判入狱5年。

（二）利用并购机会操纵“准备”科目

泰科公司始创于1960年，1973年，泰科在纽约证交所上市。泰科的经营机构遍布100多个国家，雇佣了26万员工，2003年营业额超过300亿美元。

从1999起的三年时间里，泰科兼并了数百家公司，并购价格将近300亿美元。对于这些收购兼并，泰科采用购买法予以反映。按照美国公认会计原则（GAAP）的规定，采用购买法时，被兼并企业在购买日后实现的利润才可与购买方的利润合并。同样，被兼并企业在购买日前发生的损失，也不需要纳入购买方的合并范围。基于这一规定，泰科开始玩起了一个个“财务游戏”。被泰科兼并的公司都有一个共同特点：被兼并公司合并前的盈利状况往往出现异常的大幅下降，而在合并后盈利状况迅速好转。其实，这些被兼并公司合并完成前后盈利异常波动主要是各种“准备”科目的贡献：合并前对各类费用和减值准备过度计提，合并后逐步释放出各类准备。这样的弄虚作假行为被泰科的高管人员美其名日“财务工程”。

以泰科并购AMP公司为例，泰科于1998年底开始对AMP公司进行收购，收购于1999年初完成。AMP公司1998年的第四季度息税前利润为8500万美元，可是到了1999年第一季度（合并完成的前一季度），却突然下降为－1200万美元，而到了1999年第二季度（合并完成后的第一个季度），又迅速增至24500万美元。利润大幅增长的原因就在于1999年第一季度计提了巨额的存货减值准备，提前“释放”了本应属于1999年第二季度的销售成本。

舞弊事件曝光后，泰科的首席执行官被逮捕，将面临多年的牢狱之灾。另外，泰科撤换了60多名高管人员，包括首席财务官、法律总顾问、财务总监以及人力资源总监等等，此外泰科还撤换了整个董事会。

（三）模糊资本性资产和费用性支出的界限

美国废品管理公司是世界上最大的垃圾处理公司，由狄恩L班特若克和韦恩？休真格于1968年创立，1971年在纽约证券交易所上市。该公司营业收入从1971年的1600万美元增长到1991年的75000万美元，平均年收入增长率为36%。其快速成长的法宝之一是在资产摊销上的“保守”，模糊资本性资产和费用性支出的界限，以制造虚拟资产。

自1989年起，废品管理公司通过所谓的“净账面价值法”，将部分已经建成并交付使用垃圾掩埋场的利息费用继续资本化。审计机构发现这一问题后，要求废品管理公司予以更正。废品管理公司承诺从1994年1月1日起予以更正，但到了1994年管理当局发现，如果采用审计机构提出的资本化方法，废品管理公司每年都得报告约2500万美元的利息费用，这意味着1989至1994年期间，不恰当的资本化利息费用累计已经高达1.5亿美元。废品管理公司决定从1995年开始采用符合审计机构要求的资本化方法，但事实上，废品管理公司不仅在对外报送的财务报表中没有披露这些内幕，而且直至1997年仍在运用“净账面价值法”，继续将本应计人期间费用的利息费用资本化为在建工程或固定资产。

其他不适当的资本化处理方法还包括将系统开发费用、管理费用、财产保险费用资本化。而且，资本化后的系统开发费用和财产保险费用又被武断地按照特别“经久耐用”的假设摊销，如对公司的两大系统按照10至20年摊销，财产保险费则一律按15年期限摊销。审计机构在1991年及随后年份再三地将上述摊销分录列为审计调整分录，并要求废品管理公司考虑技术发展造成系统贬值等因素，尽早冲销这些“虚拟资产”，但废品管理公司每年都拒绝调整。

事后调查表明，1992～1996年期间，废品管理公司累计将1.92亿美元的利息费用资本化，在夸大了利润总额的同时，也高估了在建工程和固定资产的价值。

（四）虚构收入

斯克鲁西是美国理疗业的灵魂人物。他创造性地提出将理疗从医院中独立出来运作的诊所运营模式。从上世纪90年代至2002年，南方保健在全球拥有了1229家诊所，成为全美最大的保健服务商。

从1997年开始，发展走入瓶颈的南方保健开始对会计账目进行造假，操纵经营利润和资产负债表。在斯克鲁西的领导下，南方保健的高管人员每个季度末都要开会，商讨会计造假事宜，他们亲切地称这种独特的会议为“家庭会议”，与会者被尊称为“家庭成员”。经过调查，南方保健的造假手法开始浮出水面。南方保健使用的最主要的造假手段是一种称为“契约调整”的手法。

“契约调整”是一个收入备抵账户，用于估算南方保健向病人投保的医疗保险机构开出的账单与医疗保险机构预计将支付的账款之间的差额，营业收入总额减去“契约调整”的借方余额，作为营业收入净额反映在南方保健的收益表上。由于“契约调整”是一个需要大量估计和判断的账户，南方保健便利用这一特点，通过毫无根据地贷记“契约调整”账户，虚增收入。为了不使虚增的收入露出破绽，南方保健又专门设立了对应的“AP汇总”账户，用以记录与“契约调整”相对应的资产增加额。在5年中，南方保健通过凭空贷记“契约调整”的手法，虚构了近25亿美元的利润总额，虚构金额为实际利润的247倍；虚增资产总额15亿美元。

为掩饰会计造假，南方保健动员了几乎整个高管层，共同对付外部审计机构。南方保健的会计人员对审计机构审查各个报表科目所用的“重要性水平”了如指掌，并千方百计将造假金额化整为零，确保造假金额不超过外部审计机构确定的“警戒线”。

（五）利用会计截期

美国女王真空吸尘器公司是一家上市公司，以生产耐用的吸尘器著称，唐希兰先生是该吸尘器公司的首席执行官。当初为了获取该公司的控股权，希兰先生不惜抵押了其所有的私人资产，以获得巨额借款用于购买女王公司的股票。不懂吸尘器行业的希兰及其管理小组武断地认定开发新一代真空吸尘器才是大幅提高利润的最佳途径。

为了筹措新生产线的资金，希兰先生授意财务经理去人为地夸大几个季度的利润从而使股票价格上涨，再用股价上涨抛售部分股票的方法产生资金。财务经理选择了在销售和费用的截期上玩花样。他指示销售经理将期后的销售发票提前到会计结束前开，嘱咐仓库将货物的发运提前，并同时编造大量的非法分录以掩盖造假举动。此外，他还将积存的商品发运他处，视之为销售记入销售收入；将未付的帐单锁在橱柜里不确认负债。希兰通过他的方案得到了急需的现金流。由于公司从未在期后冲销虚假的销售，审计人员并未发现该公司的造假行为。

新一代的真空吸尘器销售业绩飚升，利润飞涨。然而好景不长，不久消费者们发现吸尘器的质量存在严重问题并要求退货，其幕后原因是希兰贪婪地追求利润以至于强吸尘器原先坚实的金属部分替换成了塑料装配，从而导致产品不耐热。于是，最初的利润转变为狂怒的抱怨声，仓库开始没有空间存放退回的产品。后来，公司不得不租用了较远的仓库存放退回的产品并销毁所有反应退货的记录，以此来蒙蔽审计人员。由于产品的口碑极差，公司的名声一落千丈，销售严重滑坡。巨额的销售退回和销售额的锐减给希兰和财务经理带了极大的压力，面对索要额外信息的审计人员，他们最终在律师的建议下主动认罪。

女王公司的舞弊行为使投资者和债权人遭受了4000万美元的损失，公司也宣布倒闭。

此外，希兰先生也被判一年有期徒刑并附带数百万的赔偿。

（六）滥用重大性概念

美国在线从2000年第四季度起，广告收入逆转，比1999年同期下降了7%，美国在线内部文件表明美国在线2000面临着失去1.08亿美元在线广告收入的风险，而整个2001年将失去1.4亿美元的在线广告收入，对这些情况，美国在线并未披露。美国在线利用“重大性”概念打起了擦边球，本质上也属于恶意舞弊。美国在线声明没有披露的理由是“这些收入只占全部营业收入约3%的比例，因此没有必要批露”。

重大性概念很容易被一些公司滥用。所谓“重大性”，有时标准是很难掌握的，但有一个标准就是“不能欺骗和误导投资者，不能让投资者基于此作出错误判断”。如美国在线没有披露广告收入的下降，尽管只占全部收入的一小部分，但已经影响了投资者对于美国在线的预期。

美国上市公司舞弊案之启示

从美国上市公司众多舞弊案例可以看出，美国虽然属于各项机制相对健全国家，但仍然不能完全防范上市公司的舞弊，一方面因为舞弊手法的高明和隐蔽，另一方面还由于现代会计核算的复杂性为舞弊的发生提供了空间。我国德隆舞弊案也属于高技术含量的舞弊犯罪，其舞弊手法运用了关联企业担保、交易等复杂方式。外部审计机构在千头万绪的账目中很难理出头绪，有时很容易被企业的一面之词所蒙蔽。

无论是国外还是国内的上市公司，舞弊的动机概莫能外的都是出于股价和利益的诱惑。舞弊的动因主要有目标激进、盲目扩张、上市保壳和圈钱谋利等。如果企业在发展过程中习惯确立不切实际的目标，在无法实现时便会倾向采取操纵财务报告，粉饰财务指标的方式来“实现目标”。所以，企业的发展要循序渐进，多在经营“业务”上下功夫，少在经营“财务”上花心思，通过财务舞弊寻找发展“捷径”找到的只能是一条最远的路。

第五篇：票据的法律特征及功能

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票据的法律特征及功能

在生活中我们经常接触到票据，这已经是一种非常常见的支付方式了，尤其是在公司的财务方面使用得更是频繁。但是你真的了解票据吗?你知道票据的法律特征及功能吗?赢了网小编整理了以下内容为您答疑解惑，希望对您有所帮助。

一、票据的法律特征

1、票据是设权证券。证券记载并代表一定权利的法律凭证。就证券上权利的发生与证券的关系不同，证券可以分为设权证券和证权证券

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两种。

3、票据是金钱证券债权证券。就其表彰的权利的经济内容不同，可以分为两种：一种是以请求支付金钱为内容的金钱证券;另一种是以请求支付物品为内容的物品证券。票据是以一定的金钱为支付标的的，支付“票据金额”是发行票据的唯一目的，因此票据是金钱证券。

4、票据是流通证券票据是一种债权证券，就应该具有流通性。

5、票据是无因证券。票据的设立是基于一定的原因，但票据权利的成立，不以债权人与债务人的原因关系的成立和有根据为前提。票据关系和原因关系各自独立。持票人持有的票据只要要式具备，即可行使票据上的权利，也就是说持票人不必证明自己取得票据的原因就有权请求付款人履行付款义务;付款人也不必过问持票人取得票据的原因，只要票据要式具备，背书连续即须无条件付款。

6、票据是文义证券。票据上所创设的权利和义务，均依票据上记载的文字内容来确定，不受票据上文字以外的事项的影响。在票据上签名的人，均应依签名时的票据文义对票据负责，不得以票据以外的证据来变更或补充其文义。

7、票据是要式证券。票据必须根据法定形式制作才有效。各种票据

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除必须采用书面形式外，还必须标明其票据种类，严格依据票据法的规定记载应载明的事项，如出票人姓名、票据金额，付款人和受款人姓名、日期、地点、签名等。票据如果不符合这些法定形式，则该票据无效。此外，票据的签发、转让、承兑、付款、追索等行为，也必须严格依票据法规定的程序和方式进行才有效。据此，票据的要式性使其有别于一般债权凭证的任意记载性，即不要式证券。

8、票据是占有证券。票据权利人形式票据权利，必须实际占有票据。如果票据失窃、毁损、灭失或出质，则无法向付款人主张权利。因此，票据权利主张须以占有票据为前提。

9、票据是提示证券。票据权利人请求付款或行使追索权时，须向义务人提示票据。义务人经审查票据是否真实及是否具备要式之后，才可按票据文义履行付款义务。

10、票据是返还证券。票据的占有性和提示性特征决定了票据必须是返还证券，即权利人的票据权利实现后，必须将票据返还给义务人。

二、票据的功能

票据是金融工具的一种，它是商业信用的载体。票据具有多种功能，一般可归纳为以下几个方面。

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1、汇兑功能

汇兑功能指票据是代替异地输送现金的良好的汇兑工具。特别是汇票出现后，更体现了票据的汇兑功能。用汇票汇款，通常是汇款人将款项交付银行，由银行作为出票人将签发的汇票寄往或交汇款人寄往异地，持票人在异地银行凭票据兑取现金或办理转账。

2、支付功能

汇票、本票作为汇兑工具的功能形成后，在交易中票据又形成了支付功能而代替现金使用。

3、结算功能

在经济交往中，当双方当事人护卫债权人和债务人时，可运用票据票据进行债务抵消，更显得手续简便、迅速和安全。

4、流通功能

流通功能是指票据得转让无须通知债务人，而只要票据符合要式就可以交付或以背书方式转让票据权利。背书转让时，背书人对票据的付款负有连带保证责任，背书次数越多，则保证人越多，因而票据的可

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靠性越强。

5、信用功能

这是票据作为商业信用工具的体现。现代经济条件下，生产经营的周期性和季节性，决定了商业信用产生的必然性。信用交易中，接受信用双方的权利和义务关系需要通过一定的载体体现出来。这是票据产生的缘由。更由于票据法规定了对票据债务人抗辩的种种限制和票据债权人的严密保护，使票据成为一种可靠的信用工具。

6、融资功能

票据的融资功能是指票据未到期时，权利人可向银行办理贴现而融得资金。贴现还有转贴现和再贴现。

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美国“公司”(Company)的主要经营组织形式及法律特征分析

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第四篇：美国上市公司典型舞弊案及特征

第五篇：票据的法律特征及功能

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