关于加班费、社保及经济补偿金问题的法律适用及解答

第一篇：关于加班费、社保及经济补偿金问题的法律适用及解答

关于加班费、社保及经济补偿金问题的法律适用及解答

近日，有几家单位向我咨询关于员工主张加班费、社保未足额交纳以及解除劳动合同时经济补偿金的问题，我把此类问题归纳如下，供大家参考。

一、加班费

1、关于加班费的计算期限： 相关法律及解释

《劳动争议仲裁调解法》第二十七条：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《关于加班工资纠纷审理的若干法律适用意见》（南京市中院及南京市劳动争议仲裁委员会宁中法[2009]213号）第一条：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，因用人单位克扣加班工资，劳动者申请劳动仲裁的申诉时效为一年，自劳动者知道或应当知道克扣加班工资之起计算，超过一年的，一般不予保护。但符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二、三款。

律师分析意见：根据上述规定，加班工资的计算时间为一年，虽然《劳动争议仲裁调解法》第二十七条第四款规定“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制”但实践中该条款仅针对没有发放工资，对于已发放工资仅是少发或是加班工资未发的则不适用该条款，这从《关于加班工资纠纷审理的若干法律适用意见》中已明确。

2、关于加班费的计算基数及扣减

加班费的计算基数在国家法律、部门规章中并无专门规定，目前有规定的也就《江苏省工资支付条例》及法院的法律适用意见，由于《工资支付条例》04年颁布相关内容已不适用当前现实情况，因此目前适用江苏省高级人民法院江苏省劳动争议仲裁委员会印发《关于审理劳动争议案件的指导意见》及南京市中院、市劳动仲裁09年下发的《关于加班工资纠纷审理的若干法律适用意见》

《关于加班工资纠纷审理的若干法律适用意见》第六条规定：用人单位与劳动者约定加班工资的计算基数的，从其约定，但该约定的基数不得低于当地最低工资标准。如果劳动合同未约定加班工资的计算基数，仅约定了劳动者的工资不低于用人单位所在地最低工资标准，而且集体劳动合同也没有约定或者没有集体劳动合同，则应当按照劳动者前十二个月平均工资计算，其中劳动者实际工作时间不满十二个月的按照实际月平均工资计算，但不能低于用人单位所在地最低工资标准。

第七条 劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定，但约定的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。

第八条 如双方对加班工资基数无约定，则非按月放发的一次性奖金、津贴等收入不宜列入计算加班工资的工资基数。

第十三条如双方约定每月支付的工资中包含加班工资，且劳动者已实际领取了该部份数额不等的报酬，劳动仲裁委员会、人民法院可酌情认定用人单位已支付相应的加班工资。

江苏省高级人民法院江苏省劳动争议仲裁委员会印发《关于审理劳动争议案件的指导意见》的通知（苏高法审委[2009]47号）第二十三条 用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准或者计件工资中的劳动定额明显不合理的除外。

律师分析意见：由于实际争议中情况多样且复杂，实践中操作也有所出入。一般而言，有约定的从约定，没有约定的根据合同、实际工资情况、工资条等综合进行确定。对于工资条上每月相对固定的部分如基本工资、职务工资应做为基数；其他的津贴、补贴根据具体课目确定是否做为基数，根据基数计算出的加班工资如工资中已发放，则不再另行发放，不足部分应补发。为避免争议产生，律师建议最好双方直接约定加班费的计算基数，该基数不得低于当地最低工资标准。

三、社保未足额交纳的处理 相关法律及解释：

《中华人民共和国社会保险法》第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。

《关于审理劳动争议案件的指导意见》的通知苏高法审委[2009]47号第二十七条 劳动者请求用人单位增加社会保险险种、补足缴费基数、变更参保地的，不属于劳动争议，但应告知劳动者向劳动行政部门和其他主管部门申请解决。南京市关于社会保险用人单位及职工的交费比例如下：

用人单位

职工

养老（个体工商户）

12% 8%

养老（独立法人如有限公司）

20%—22% 8%

医疗

9% 2%

失业

2% 1%

生育

0.6%—0.8%

工伤

0.5%、1%、2%

其中：用人单位交纳的费用全部归入相对应的社保基金，职工个人交纳的养老、医疗归个人帐户，失业归入失业基金。

律师分析意见：相关法律已明确规定，对于已办理社保仅是未足额缴纳的情况，不属劳动争议，劳动争议仲裁委员会及法院均不处理，只有劳动行政部门可进行处理，但同时也规定劳动行政部门对此种情况是责令补缴。由于用人单位交纳的部分是直接进入社保基金的，因此单位未足额交纳损害的也是社保基金的利益，并未损害职工利益，且交纳社保是强制性规定，即使单位未足额交纳损害了职工利益也只能补缴不得折算金额支付给员工个人。但，如果由于未足额交纳社保导致员工领取退休金受到影响的，则员工可以向用人单位主张损害赔偿。

三、解除劳动关系的经济补偿 相关法律及解释

《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定：除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条第三款规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。

律师分析意见：若因用人单位存在违法行为导致劳动合同解除或终止的，应根据工作年限每满一年给一个月，不满六个月的，支付半个月工资做为经济补偿金，还需支付双倍赔偿金，若单位支付了双倍赔偿金则可不支付经济补偿金。若是劳动合同到期，用人单位不同意续订，用人单位支付经济补偿金的计算期限从2008年1月1日计算至终止之日。若员工因个人原因辞职或用人单位未降低劳动合同约定条件的情况下，员工不愿续订的，则用人单位无需支付经济补偿金。若，员工因用人单位的原因从原用人单位到新用人单位工作的，则原用人单位的工作年限合并计算；原用人单位支付过经济补偿金的新用人单位就不再计算原用人单位的工作年限了。

第二篇：经济补偿金相关问题

经济补偿金相关问题

劳动合同法第46条，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:

第一章

(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;

【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:

1.未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;

2.未及时足额支付劳动报酬的;

3.未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

4.用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;

5.因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;

6.法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;

【协商解除劳动合同】用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

但由用人单位首先提出解除动议的，应当支付经济补偿。较劳动法的规定，本项经济补偿范围有所缩小。劳动法第二十四条、第二十八条规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿。在劳动合同法制定过程中，考虑到有的情况下，劳动者主动跳槽，与用人单位协商解除劳动合同，此时劳动者一般不会失业，或者对失业早有准备，如果要求用人单位支付经济补偿不太合理，因此对协商解除情形下，给予经济补偿的条件作了一定限制。

(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;

第四十条 【无过失性辞退】有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同: 1.劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

2.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;

3.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;

第四十一条【经济性裁员】有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员:

(一)依照企业破产法规定进行重整的;……

(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;

1、劳动合同期满时，用人单位同意续订劳动合同，且维持或者提高劳动合同约定条件，劳动者不同意续订的，劳动合同终止，用人单位不支付经济补偿;

2、如果用人单位同意续订劳动合同，但降低劳动合同约定条件，劳动者不同意续订的，劳动合同终止，用人单位应当支付经济补偿;

3、如果用人单位不同意续订，无论劳动者是否同意续订，劳动合同终止，用人单位应当支付经济补偿。

注意:以完成一定工作任务为期限的劳动合同终止时的经济补偿、工伤职工的劳动合同的经济补偿、劳务派遣中的经济补偿，都是要给付的。请参考《中华人民共和国劳动合同法实施条例》。

(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;

劳动合同法第四十四条第四项规定，用人单位被依法宣告破产的，劳动合同终止。第四十四条第五项规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。企业破产法第一百一十三条规定，破产清偿顺序中第一项为破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。用人单位因为有违法行为而被吊销营业执照、责令关闭、撤销时，劳动者是无辜的，其权益应该受到保护。劳动合同终止时，用人单位应该支付经济补偿。较劳动法的规定，本项规定是增加的规定。(七)法律、行政法规规定的其他情形。

有些法律、行政法规中有关于用人单位支付经济补偿的规定。如《国营企业实行劳动合同制度暂行规定》规定，国营企业的老职工在劳动合同期满与企业终止劳动关系后可以领取相当于经济补偿的有关生活补助费。尽管《国营企业实行劳动合同制度暂行规定》于2001年被废止，但2001年之前参加工作的劳动者，在劳动合同终止后，仍可以领取工作之日起至2001年的生活补助费。

不应支付情形 折叠

按照有关规定，用人单位可以不向劳动者支付经济补偿金的情形包括:①根据原劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》的规定，劳动者主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。②劳动者在劳动合同期限内，由于主管部门调动或转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可以不支付经济补偿金。

.支付标准 折叠 编辑本段.按照《劳动法》和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的相关规定，经济补偿金的支付标准应根据违反或解除合同的不同情况，给予不同标准的补偿。

《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》对不同的补偿标准进行了更为明确的规定，它对用人单位向劳动者支付经济补偿金规定了四种标准补偿:

(1)违反《劳动法》和合同约定，克扣拖欠工资，拒不支付延长工作时间工资报酬;支付低于当地工资标准的工资报酬的，用人单位应加发工资报酬和低于部分25%的经济补偿金。

(2)对因劳动者患病、非工负伤或不能胜任工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。对患重病和绝症者，用人单位还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的50%，患病症的增加部分不低于医疗补助费的100%。

(3)对“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的;劳动者不能胜任工作，经过培训或调换工作岗位后仍不能胜任，由用人单位解除合同的，用人单位应按其在本单位工作年限，工作时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金。若劳动者工资高于社平三倍的，则最多付给12个月的经济补偿金”。

(4)对劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更合同达成协议，用人单位解除合同的;用人单位濒临破产进行法定整顿期间或生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，用人单位应按劳动者在本单位工作年限支付经济补偿金，在本单位工作时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金。此种情况的经济补偿金支付没有12个月的限制。.计算标准 折叠 编辑本段.经济补偿金计算标准

第四十七条 【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

补偿金中工资计算标准

关于经济补偿金的工资计算标准问题，按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的第11条规定:“经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除劳动合同前12个月的平均工资。”而对于上述条款中的“工资”的范围，按照《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法)若干问题的意见》第53条的规定:“劳动法中的'工资'是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给予本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”

在经济补偿金的工资计算标准这一问题上，最容易引发混淆和纠纷的地方常见于计发经济补偿金的工资标准是否包括加班加点劳动报酬的问题。根据上述规定，企业在正常生产情况下，支付给职工的加班加点劳动报酬属于工资的组成部分，计发经济补偿金的工资标准应包括加班加点的劳动报酬。

.基数范围 折叠 编辑本段.根据《劳动合同法实施条例》第二十七条规定:劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。故应当是应发工资

劳动者的以下劳动收入不列入经济补偿金基数的范围:(1)劳动保护费用，如工作服、解毒剂、清凉饮料费用等;

(2)按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等。

劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者

2008年9月18日公布的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定，劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。用人单位不按规定建立职工名册最高可罚2万元

劳动合同法第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。

《条例》进一步细化了职工名册的内容，规定应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。

14种情形用人单位可解除无固定期限劳动合同

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定，14种情形下用人单位可以与劳动者解除无固定期限劳动合同。

这14种情形是:(一)用人单位与劳动者协商一致的;(二)劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的;(三)劳动者严重违反用人单位的规章制度的;(四)劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(五)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(六)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(七)劳动者被依法追究刑事责任的;(八)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(九)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(十)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的;(十一)用人单位依照企业破产法规定进行重整的;(十二)用人单位生产经营发生严重困难的;(十三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;用人单位违法解除或终止合同支付赔偿金后不再支付经济补偿

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第87条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。

第三篇：劳动争议案件答辩书(加班费、经济补偿金)

劳动人事争议答辩书

答辩人： 代理人：

姓别：

年龄：

岁

民族：

籍贯：

工作单位：

因****诉本公司加班费、经济补偿金争议一案，提出答辩如下：

一、申请人****并不存在加班的事实，申请人对加班费的诉求无事实以及法律依据

1.答辩人A公司实行严格的加班申请审批制度，申请人****从未按制度申请过加班，因此根本不存在加班的事实

根据2007年12月20日由人力资源部制订并在答辩人A公司内部网站公布的《加班管理制度》第八条 加班审批程序规定：“

（一）因工作需要必须加班，须事先填写一式两联的《加班申请单》，注明加班时间及理由，并经部门负责人及公司分管领导的批准，加班申请人持有一联、公司持有一联。经核实答辩人A公司从未收到过申请人****的加班申请，而且申请人****在本案中也未提交过任何《加班申请单》或与加班申请有关的证据，可见****并不存在加班的事实。

2.申请人****并未提供任何证实其加班或答辩人公司安排加班的证据，应举担举证不能的，不利后果

申请人****向答辩人A公司主张加班费，应对提出的主张，提供证据，应当就加班事实的存在承担举证责任，同时用人单位在安排劳动者延长工作时间或休息日安排又补休的情况下，才须向劳动者支付加班工资，因申请人****既未提供任何证明存在加班事实的证据，又未能证明答人公司安排加班，应承担举证不能的不利后果。综上，申请人****在部分周六上班实为对每周40个工作小时的补足，且答辩人A公司实行加班申请制度，在从未收到****加班申请文件，并且申请人****并未举证证明存在加班事实的情况下，申请人****向答辩人A公司提供出的加班费诉求，既无事实根据，也无法律依据，请仲裁委员会对申请人****申请答辩人A公司支付12160元加班费的诉求予驳回。

二、因****连续旷工，答辩人A公司依法解除与****的劳动关系，无须支付经济补偿金，****的补偿金诉求无事实与法律的依据

申请人****未通知答辩人公司请假，也未按答辩人公司规定办理请假手续。在申请人****从2013年10月21日整天未上班，答辩人公司10月21日下班前向申请人****发送了《遵守考勤制度通知书》，但直至10月25日申请人****仍未返岗，因此在10月25日答辩人A公司以发送书面解除劳动关系通知书的形式与****解除了劳动有关系。

综上，因****连续旷工，申请人多次发送《遵守考勤制度通知书》，申请人****既未返岗又未办理相关的请假手续，在申请人****连续旷工的情况了，答辩人公司依照劳动法第三十九条依法与申请人****解除劳动关系，因申请人****是严重违反答辩人公司规章制度而被解除的，因此申请人****向贵委诉请支付经济补偿金的诉请无事实与法律的依据，请贵委予以驳回。

此致

北京市*****劳动人事争议仲裁委员会

单位（盖章）

2014年1月13日

第四篇：关于适用逮捕强制措施有关问题的解答

关于适用逮捕强制措施有关问题的解答

认真执行修改后的《中华人民共和国刑事诉讼法》的有关规定，深入落实宽严相济的刑事政策，结合本市刑事办案工作实际，现就适用逮捕措施的有关问题解答如下：

一、修改后的《刑事诉讼法》对逮捕条件作了哪些新的规定

修改后的《刑事诉讼法》明确规定：对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审尚不足以防止发生社会危险性的，应当予以逮捕，同时明确了五种判断社会危险性的具体情形；对有证据证明有犯罪事实,可能判处十年有期徒刑以上刑罚，或者有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，曾经故意犯罪或者身份不明的，应当予以逮捕；被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定，情节严重的，可以予以逮捕。

二、应当如何看待逮捕措施的法律意义和社会效果

逮捕作为刑事诉讼法规定的一项重要强制措施，其法律意义：一是确定有犯罪事实发生，确定有证据证明犯罪行为系犯罪嫌疑人、被告人实施；二是便利侦查工作的开展和证据的收集完善，确保犯罪依法得到追诉；三是确保刑事诉讼的顺利进行，提高工作效率、合理配置司法资源。

同时，逮捕措施还具有其特殊的社会效果：一是通过对犯罪嫌疑人、被告人行为性质的认定和人身自由的严格控制，彰显刑事诉讼的严肃性；二是通过将犯罪嫌疑人、被告人与社会隔离，防止可能发生新的社会危害或者加剧、扩大矛盾；三是强化对犯罪嫌疑人、被告人的教育感化，有利于转化社会对抗因素；四是增强人民群众安全感，减少消极影响。

三、目前逮捕措施适用工作中应当注意避免哪些问题

侦查机关应当注意避免以下问题：一是“随意提捕”，在没有犯罪事实、没有证据或者主要证据之间存在重大矛盾的情况下，用提请逮捕转移工作责任；二是“够罪即报”，不注重对犯罪行为危害后果、犯罪嫌疑人社会危险性、认罪态度、悔罪表现、是否符合非羁押措施适用条件的评价和证据的收集；三是“以捕代管”，混淆一般违法与刑事犯罪的界限，用逮捕措施代替行政处罚和其他管理措施。

检察机关应当注意避免以下问题：一是“片面判断”，将犯罪嫌疑人发生社会危险和判处有期徒刑以上刑罚的可能性等同为现实性，不做预见性地判断；二是“机械执法”，对逮捕标准“一刀切”式地机械掌握，特别是对逮捕必要性的审查把关不细、评价不准；三是“标准过高”，脱离实际，一律将逮捕证据标准直接等同于起诉或者审判的标准；四是“说理不清”，对案件的关键事实和证据存在的问题，分析、说理不到位。

四、不属于“可能判处徒刑以上刑罚”的情形有哪些

“可能判处徒刑以上刑罚”是指根据已查明的犯罪事实和情节，可以判定犯罪嫌疑人、被告人可能判处徒刑以上刑罚。以下情形不属于“可能判处徒刑以上刑罚”：一是涉嫌犯罪的法定最高刑没有徒刑以上刑罚的；二是具有《刑事诉讼法》第十五条规定的情形之一的；三是符合《刑事诉讼法》第一百七十三条第二款之规定的。

五、如何把握“社会危险性”的有关具体情形

（一）“可能实施新的犯罪”，是指有一定证据证明或者根据犯罪嫌疑人、被告人的主观恶性、犯罪习性表明其可能实施新的犯罪。一般可以从以下几种情形来把握：一是多次实施犯罪或者有较严重违法经历，如属于惯犯、流窜犯的，在3年内因故意实施违法行为被劳动教养过的，3年内被治安拘留处罚2次以上又实施可能被判处3年以上有期徒刑的故意犯罪的等。二是特定犯罪中的犯罪诱因和基础仍然存在，如恐怖活动犯罪、毒品犯罪、有组织犯罪等犯罪中的首要分子、骨干成员尚未归案，赃款赃物及主要作案工具尚未起获收缴的。三是罪行较重却不能认罪悔罪，如故意实施严重危害公众利益和群众安全感的犯罪，到案后不进行自我反省，没有积极赔偿、补救等真诚认罪悔过实际表现的。四是其他有证据证明或者线索反映犯罪嫌疑人、被告人已经开始策划、预备实施新的犯罪的。

（二）“有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险”，是指有一定证据或者迹象表明犯罪嫌疑人、被告人在案发前或者案发后正在积极策划、组织或者预备实施危害国家安全的违法犯罪、有组织或者团伙性的违法犯罪、暴力性违法犯罪、危及群众安全感的多发性违法犯罪、妨害社会管理活动的违法犯罪以及可能引起被害人和群众强烈不满的非法活动等行为的。

（三）“可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供”，是指犯罪嫌疑人、被告人在归案前已经着手实施或者归案后企图实施毁灭、伪造、隐匿、转移证据的；拒绝提供重要证据可能导致证据灭失的；对证人、鉴定人等诉讼参与人及其近亲属采取暴力、威胁、恐吓、引诱、收买等手段阻挠、干扰作证的；不如实、全面供述犯罪事实可能向在逃同案犯通风报信或者与其串供的等。

（四）“可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复”，是指有一定证据证明犯罪嫌疑人、被告人对被害人、举报人、控告人实施诬告、陷害，威胁、恐吓，诋毁人格名誉，利用职权刁难、要挟、迫害等行为，以及采取其他方式滋扰被害人、举报人、控告人正常生活、工作的。

（五）“企图自杀或者逃跑”，是指有一定证据证明犯罪嫌疑人、被告人扬言实施或者着手实施服毒、坠楼、自焚、自爆等危及自身生命安全的极端行为；以暴力、威胁手段抗拒抓捕，或者实施制定计划、准备工具、自伤、自残等企图逃避司法机关控制的行为。

六、提请和审查违反取保候审、监视居住规定情节严重的案件应当注意哪些问题

对于违反取保候审、监视居住规定的犯罪嫌疑人，是否达到情节严重的程度，应当按照法律和司法解释的规定予以认定。侦查机关在提请批准逮捕时，除提供能够证明犯罪嫌疑人违反规定和情节严重的证据外，还应当提供侦查机关依法定程序履行执行、传讯、检查、管理等职责的证明材料。

检察机关在办理案件过程中，除对证明犯罪嫌疑人违反规定和情节严重的证据进行审查外，还应当依据逮捕的证据条件和刑罚条件，审查是否有证据证明有犯罪事实，犯罪嫌疑人是否可能被判处徒刑以上刑罚。对于不符合证据条件或者刑罚条件的，不应当予以逮捕。

七、哪些情形可以不适用逮捕措施

犯罪嫌疑人涉嫌的罪行较轻，没有其他重大犯罪嫌疑，且属于预备犯、中止犯，或者防卫过当、避险过当的；主观恶性较小的初犯、偶犯，共同犯罪中的从犯、胁从犯，犯罪后自首、有立功表现或者积极退赔、赔偿损失、确有悔罪表现的；过失犯罪后有悔罪表现，有效控制损失或者积极赔偿损失的；因邻里、亲友纠纷引发的伤害等案件，犯罪后向被害人赔礼道歉、赔偿损失，取得被害人谅解的；老年人或者残疾人，身体状况不适宜羁押的；年满十八周岁的在校学生，本人有悔罪表现，其家庭、学校或所在社区以及居民委员会、村民委员会具备监护、帮教条件的；其他具备有效监管条件，不予羁押不致危害社会或者妨碍刑事诉讼正常进行的等，一般可以不予逮捕。

“其他具备有效监管条件”一般可以根据犯罪嫌疑人的居住、从业、家庭及工作环境等情况进行分析判断，如犯罪嫌疑人在京有无合法的固定住所、有无合法的固定工作、有无适格的保证人等。在京有合法自购并实际居住的住房，或者有合法登记的租住、寄住的居所，可视为有“固定住所”。在合法注册登记的工作单位持续工作6个月以上，且所在单位表示继续留用或者能够履行监管职责的，可视为有“固定工作”。

八、对特殊人员确需适用逮捕措施的应当如何办理

对于犯罪嫌疑人系患有严重疾病、生活不能自理的人，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，或者系生活不能自理的人的唯一抚养人，侦查机关认为确需逮捕的，应当经市级侦查机关法制部门审查同意后，提前向同级检察机关通报并会商，同级检察机关认为需要逮捕的，应当报上一级检察机关审查提出意见后决定。

九、如何提供和审查证明犯罪嫌疑人社会危险性的材料

侦查机关在提请批准逮捕犯罪嫌疑人时，在制作《提请批准逮捕书》的同时，还应制作《适用逮捕理由意见书》。主要围绕犯罪嫌疑人是否具有应当或可以逮捕的条件及相关证据或证明材料加以具体说明，包括犯罪嫌疑人的犯罪情节、主观恶性、认罪态度、平时社会表现、有无前科劣迹、是否为在校学生、有无固定住所及工作、是否存在干扰诉讼、打击报复或自杀、逃跑等社会危险性、是否可能判处十年有期徒刑以上刑罚、是否身份不明、是否严重违反取保候审或监视居住规定等情况，并应当提供犯罪嫌疑人健康状况、前科劣迹的材料，在京居住（暂住、租住）、就业、就学登记等相关证明材料。律师以及犯罪嫌疑人近亲属提供的申请、证明材料，也应当随案一并移送。

检察机关应当对侦查机关提供的事实证据材料和社会危险性材料、羁押必要性证明材料进行全面审查，根据法定情节、酌定情节等因素综合评估案件处理中可能出现的社会风险，依法做出是否批准逮捕的决定。检察机关决定不（予）批准逮捕的，应当制作《不（予）批准逮捕理由说明书》，详细说明不采纳侦查机关提出的应当适用逮捕措施意见的理由。其中，对于因证据不足不予批准逮捕，需要进一步侦查取证的，应当另附《补充侦查提纲》。

十、侦检机关对限时补充证据的逮捕案件应当重点开展哪些工作

检察机关对于现有证据所证明的事实已经基本构成犯罪，认为经过进一步侦查能够收集到定罪所必需的证据，确有逮捕必要的重大案件的犯罪嫌疑人，经检察长或者检察委员会决定后，可以作出批准逮捕决定，但同时必须采取以下措施：一是向侦查机关发出补充侦查提纲，列明需要查明的事实和需要补充收集、核实的证据，并及时了解补充取证情况；二是批准逮捕三日以内向上一级人民检察院备案，并抄送本院公诉部门；三是侦查机关在执行逮捕后二个月的侦查羁押期限届满时，仍未能收集到定罪所必需的充足证据的，应当撤销批准逮捕决定。

对检察机关提出限时补充证据要求的逮捕案件，侦查机关应当认真开展以下工作：一是侦查、预审部门应当指定专人按照检察机关发出的《限时补证逮捕案件继续侦查取证意见书》的要求，积极开展侦查取证工作；二是侦查机关法制部门应当在犯罪嫌疑人被批准逮捕一个月、两个月期限届满前5日，听取证据的补充查证情况，提出下步工作意见；三是在犯罪嫌疑人侦查羁押期限届满前10日，侦查机关法制、预审、侦查部门应当会同检察机关侦查监督、公诉部门会商案件侦查进展情况。检察机关应当在侦查羁押期限届满前将工作意见及时书面通知侦查机关，最大限度确保案件得到依法有效处理。

侦查机关未按照规定与检察机关会商，或者未征得检察机关同意而提请延长侦查羁押期限或者移送审查起诉的，检察机关可以视情况撤销逮捕、纠正违法或者不予受理。

十一、侦检机关如何强化对逮捕措施适用工作的整体研究

各级侦检机关应当建立逮捕强制措施适用工作的研究分析机制。一方面，侦检机关应当定期相互通报逮捕强制措施适用的有关数据及分析研究情况，重点对侦查机关提请批准逮捕、检察机关批准逮捕、不批准逮捕的有关情况进行分析，剖析典型案例，确保及时发现侦检机关在逮捕工作中存在的突出问题。另一方面，侦检机关应当定期召开逮捕措施适用工作的专题联席会议，协调解决当前逮捕措施适用工作中存在的倾向性、普遍性问题。必要时共同组织开展专项调研、规范性文件起草的工作，确保进一步统一侦检机关的执法认识和执法标准。

十二、其他侦查机关办理的案件适用逮捕措施时如何执行

检察机关自行立案侦查的案件、审查起诉的案件以及人民法院刑事审判的案件需要使用逮捕措施的，参照本《解答》相关内容执行。

十三、有特殊规定时，如何适用逮捕措施

对适用逮捕措施有特殊规定时，按照特殊规定执行。

第五篇：杭州经济适用住房政策解答

•

经济适用住房政策解答

1.2011 年申请经济适用住房的家庭人均可支配收入上限标准是多少？ 年申请经济适用住房的家庭人均可支配收入上限标准是多少？ 答：根据杭州市统计局公布的 2010 年杭州市区城镇居民人均可支配收入是 30035 元，今年的人均可 支配收入上限标准按照 2010 年人均可支配收入的 80%确定，即 24028 元。2.城镇居民人均可支配收入是指什么？ 城镇居民人均可支配收入是指什么？ 答：城镇居民人均可支配收入，是指城镇居民家庭全体成员的收入中扣除个人所得税、个人交纳的社 会保障支出及其他经常性转移支出后余下的可用来自由支配的收入。3.社会保障支出主要是指哪些？ 社会保障支出主要是指哪些？ 答：社会保障支出是指家庭成员参加国家法律、法规规定的社会保障项目中由个人交纳的保障支出，不包括职工所在单位交纳的那部分社会保障金。4.“学生户口 指什么？ 学生户口”指什么 学生户口 指什么？ 答：“学生户口”是指在杭就读大中专院校期间办理的学校集体户口。5.“5 年”的户籍年限如何计算？ 的户籍年限如何计算？ 的户籍年限如何计算 答：“5 年”的户籍年限可以累加计算，但申请时必须具有本市市区常住城镇居民户口。6.一户 申请家庭”如何确定？ 一户“申请家庭 如何确定 申请家庭 如何确定？ 答：一户“申请家庭”包括以下三种情况：（1）一对夫妻为一户申请家庭，属同一户籍内的直系血亲可作为申请家庭成员。（2）离异（或丧偶）带未成年子女且拥有监护权的，视作一户申请家庭。（3）年龄在 35 周岁及以上的单身无房户，也视作一户申请家庭。7.同一户籍内的直系血亲是否必须作为申请家庭成员？ 同一户籍内的直系血亲是否必须作为申请家庭成员？ 答：同一户籍内的直系血亲可以作为申请家庭成员，也可以不作为申请家庭成员。8.作为申请家庭成员以后还能申购经济适用住房吗？ 作为申请家庭成员以后还能申购经济适用住房吗？ 答：由于一户申请家庭只能购买一套经济适用住房。除未成年子女外，已作为申请家庭成员的以后不 得再申购经济适用住房。未成年子女已经作为申请家庭成员的，在其成年之前不得再次作为申请家庭成员 参与经济适用住房申购，其成年后可再申购经济适用住房。9.哪些房产要纳入申请家庭房产建筑面积核定范围？ 哪些房产要纳入申请家庭房产建筑面积核定范围？ 答：申请家庭房产建筑面积核定范围：申请人及其配偶和申请家庭成员及其配偶现有和已有过的下列 房产都要纳入核定范围：（1）承租的公有住房；（2）已购买的房改房；（3
）按政府优惠政策购买的解困房、安居房、集资合作建房、拆迁安置住房（如属货币安置未购买住 房，以拆迁安置协议注明的安置面积为准）等；（4）申请建造的批地建房，含“撤村建居”住房；（5）通过购买、继承、赠与等方式取得的各类房产（包括住宅与非住宅）；（6）军产房；（7）已转让、赠与的所有房产（包括住宅与非住宅）。

10.婚姻状况变动涉及的房产怎样核定？ 婚姻状况变动涉及的房产怎样核定？ 答：夫妻离异后，原婚姻关系存续期间购买的房改房，双方均按全部面积核定。原婚姻关系存续期间 作为夫妻共同财产的商品房、二手房等非实物分房房产，也均按全部面积核定，除非当时夫妻双方即约定 为按份共有，并在产权证（未确权的以公证书为准）上明确了份额的，按产权证（未确权的以公证书为准）记载的各自份额面积分别核定。原婚姻关系存续期间承租的公房，以经民政部门备案的离婚协议或判决书 中明确分割的面积核定，若离婚协议或判决书中未明确的，应核定为租赁证载明一方的房产。11.什么是日常受理？日常受理有什么特点？ 什么是日常受理？日常受理有什么特点？ 答：经济适用住房日常受理指区建设（房管）局日常工作时间受理辖区范围内经济适用住房申请家庭 的公示登记。日常受理特点是 “每日受理、每月公示、每季摇号、按量选房”。“每日受理”指日常工作时间 区建设局受理申请家庭公示登记；“每月公示”指每月的固定日期进行公示，区建设（房管）局将上月底前 登记的《杭州市区经济适用住房申请家庭准入情况公示表》，经街道办事处（或设有劳动人事部门的单位）盖章后，在固定日期内在申请家庭户籍所在地社区（或设有劳动人事部门的单位）统一张贴公示，接受群 众监督；“每季摇号”指每季度初，市房产管理部门组织对上季度基本符合条件的申请家庭公开摇号产生受 理顺序号，并依据受理顺序确定《准购证》顺序和选房顺序；“按量选房”指市房产管理部门根据销售 计划及市建设行政主管部门提供房源的时间，与市建设行政主管部门在《杭州日报》、杭州市房产信息网 等有关媒体上联合发布《选房公告》。每期选房家庭数量按照房源数量与选房家庭数量 1：1 的比例确定，选房家庭范围根据受理顺序号先后划定。12.经济适用住房实施日常受理后，申请家庭如何领取各类申请表格？ 经济适用住房实施日常受理后 申请家庭如何领取各类申请表格？ 答：经济适用住房实施日常受理后，申请家庭可携带身份证、户口簿及婚姻证明向户籍所在地区建设（房管）局

领取各类申请表格。13.经济适用住房实施日常受理后，公开销售的摇号及选房程序是如何进行的？ 经济适用住房实施日常受理后，公开销售的摇号及选房程序是如何进行的？ 答：每季度初，公示及审核工作结束后，市房产管理部门组织对上季度底前登记的基本符合条件的经 济适用住房公开销售申请家庭公开摇号产生受理顺序号，并依据受理顺序确定《准购证》顺序和选房顺序。申请家庭根据《摇号结果公告》规定到区建设（房管）局领取《受理单》。市建设行政主管部门筹集房源并拨付市房产管理部门后，市房产管理部门与市建设行政主管部门在 《杭 州日报》、杭州市房产信息网等有关媒体上联合发布《杭州市区经济适用住房公开销售选房公告》。列入 公告范围的选房家庭在《选房公告》规定期限内，到选房现场换领《准购证》，参加选房。14.经济适用住房公开销售选房轮候制是如何实施的？ 经济适用住房公开销售选房轮候制是如何实施的？ 答：实施日常受理后，经济适用住房公开销售实行轮候制。按照经济适用住房公开销售工作职责及年 度计划，市建设行政主管部门负责筹集经济适用住房公开销售房源并分批划拨市房产管理部门。市房产管 理部门根据每批房源数量 1： 的比例确定每期选房家庭数量，1 选房家庭范围在已摇号的家庭中按照受理顺 序号先后划定。若当年选房家庭的总数量超过公开销售计划数量，则按照申请家庭受理顺利号先后顺 延至下选房。15.什么是房源区别供应？ 什么是房源区别供应？ 答：房源区别供应是指为保障申请家庭基本居住条件，根据《杭州市区经济适用住房管理办法》关于 4 人（含）以上申请家庭保障面积标准为建筑面积 80平方米的规定，对家庭成员 4 人（含）以上申请家庭 单独供应建筑面积 80平方米左右的房源。

16.4 人（含）以上申请家庭是否可以根据经济条件选择参加房源区别供应？ 以上申请家庭是否可以根据经济条件选择参加房源区别供应？ 答：4 人（含）以上申请家庭在区建设（房管）局公示登记签署《经济适用住房区别供应意向具结书》 时，可以根据经济条件选择是否参加建筑面积 80平方米左右房源的区别供应选房。申请家庭选择参加建筑 面积 80平方米左右房源的区别供应选房的，不可再参加建筑面积 60平方米左右房源的选房。如申请家庭 放弃选房的，自当期选房之日起两年内不得申请经济适用住房。17.房源区别供应是如何实施的？ 房源区别供应是如何实施的？ 答：每季度初，市房产管理部门组织对上季度底前登记的经济适用住房公开销售申请家庭

统一公开摇 号产生受理顺序号，对其中选择参加建筑面积 80平方米左右房源区别供应的 4 人（含）以上申请家庭按照 受理顺序号单独组织选房，供应建筑面积 80平方米左右的房源。

•

经济适用住房申请家庭需提交主要申请材料

一、《杭州市区经济适用住房申请表》（原件）

二、申请人、配偶及申请家庭成员身份证复印件（校验原件）

三、申请人入杭籍 5 年以上证明（原件）

四、申请人、配偶及申请家庭成员户口簿复印件（校验原件）或有效户籍证明原件

五、申请人及申请家庭成员的婚姻状况证明复印件（校验原件），未婚和丧偶提供证明原件

六、申请人、配偶及申请家庭成员上收入证明（原件）

七、申请人、配偶及申请家庭成员房产状况证明（原件）

八、部队师级以上政治部等相关部门开具的证明（原件）（仅限符合杭州市安置条件的军队人员）注：需申请人本人或其配偶提交申请材料，委托代办需提供《委托公证书》，提交复印件的材料均须由收 需申请人本人或其配偶提交申请材料，委托代办需提供《委托公证书》，提交复印件的材料均须由收 》，件部门校验原件，所有申请材料将由市房产管理部门留存。件部门校验原件，所有申请材料将由市房产管理部门留存。

《杭州市区经济适用住房申请表》填表及提交申请材料须知 杭州市区经济适用住房申请表》

一、申请家庭填写户口及居住地址应填写户口簿首页地址及居住地房屋的详细地址，申请家庭提交户口簿 复印件时，应提供户口簿首页(即地址页)和申请人、配偶及申请家庭成员所在页。

二、“申请家庭成员”是指与申请人同一户籍且符合申请条件，愿意作为共同申请人的直系血亲。

三、申请人、配偶在表格签名栏签名，成年申请家庭成员另需填报申请具结书。婚姻状况”，包括已婚、离异、未婚、丧偶四种类型。

四、申请家庭应填写“婚姻状况 婚姻状况 1.申请人及申请家庭成员已婚，提供夫妻双方结婚证复印件； 2.离异的，提供经民政部门备案的离婚协议书和离婚证或民事调解书（判决书）复印件； 3.未婚的，提供户口所在地民政部门出具的未婚证明原件； 4.丧偶的，提供派出所出具的配偶死亡证明原件并注明申请人与死亡配偶的夫妻关系。收入情况”，需提供的收入证明具体如下：

五、申请家庭应填写“收入情况 收入情况 1.有工作单位的填写所在单位名称，提供上基本养老保险缴费记录及个人所得税完税证明，由单 位出具收入证明并附收入详细清单，由单位在收入证明、详细清单、申请表上盖章确认；

2.个体经营人员填写商户全称，提供