上海转口贸易法律规定及实务操作调查报告(大全5篇)

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第一篇:上海转口贸易法律规定及实务操作调查报告

上海转口贸易法律规定及实务操作调查报告

上海外高桥保税区:

关于保税区的特殊政策基本说明:保税区允许外资企业注册贸易公司,但不享有进出口公司所有的代理权,允许国外进口货物进入保税区后仅在海关备案而不缴关税,直至离开保税区进入国内市场方缴纳关税,如果离境进入国际市场只需海关备案核销即可。另外,对进出口业务在全部销售收入中达到规定比例的企业给予一定的财政补贴。

政 策 优 势

唯一可在中国设立外商独资贸易公司的地方;

境外与保税区间货物进出自由,免关税,免许可证;

在区内可开展保税加工、保税仓储、保税展示,没有时间限制,保税商品可在区内自由买卖;区内企业自用设备、建筑材料及20种办公用品全部免税,免许可证;

注册外商独资贸易公司税收优惠

1.外商投资企业可在保税区内注册独立法人的贸易公司,并在保税区内拥有出口经营权,经营范围不受限制。

(注:按国家现行政策,外商不能在国内非保税区设立有进出经营权的贸易公司)。

2.区内企业之间的贸易、转口贸易、进出口贸易、免征增值税。

3.区内贸易公司企业所得税为15%,如经营期十年以上,从营业执照签发之起,可享受一、二年8%,三、四、五年12.5%,六年以后15%征收所得税。(注:在浦西,贸易类第三产业所得税为33%,浦东为15%,但没有减免优惠。)

4.区内贸易公司可委托区内企业加工,也可委托区外有加工能力的企业开展加工贸易业务。

5.区内贸易公司可通过国内有进出口经营权的企业,开展进出口业务。

6.境外进入保税区自用的进口货物(除汽车、办公用品外)和境外进入保税区的保税货物免征关税和许可证。

7.税后利润,可100%换汇并向海外汇出,不征收利润汇出税。

进出口管理政策

1.经批准成立的保税区内企业,都具有在保税区内开展国际贸易经营权。可以自由地与国外和国内有进出口经营权的企业开展国际贸易和转口贸易。

2.对保税区与境外之间进出的货物,除实行出口被动配额管理的外,不实行进出口配额、许可证管理。

3.国内非保税区进入保税区的货物,在办结海关手续后,视同出口。企业可办理除出口退税之外的结汇、外汇核销、加工贸易核销等手续。

投资政策:

1.对所有中资及外资企业开放,允许以独资、合资、合作形式设立贸易、仓储分拨、加工及其他服务贸易领域的公司。也可以设立包含上述所有领域的复合型企业。

2.在保税区内无论投资何种领域,外商均可申请100%的独资公司,也不受中国政府的产业投资导向限制。

关税政策:

在保税区投资的全部企业,其进口的所有物品包括机械设备、办公用品(包括二手物品)均可100%享受免税政策(交通车辆除外)。

转口货物和在保税区储存的货物按照保税货物管理。

货物存储:

1.任何商品(除武器、毒品及有污染的物品之外)均被允许无期限保税存放或展示,海关不征收任何监管费用。

2.经海关同意,保税区内保税仓库可存放非保税物品,但应分隔管理。

3.经海关同意,保税物品在交纳保证金后允许在区外短期展示。

4.对于信誉优良的企业,经海关核准,对其贸易中批量小、批次多并价格低的保税零件和维修零碎件采取多次出关、一次核销的管理方式。

5.区内转口货物可以在区内仓库及其它场所进行分级、挑选、刷贴标志、改换包装形式等简单加工。

6.转口货物可存入保税仓库和保税物流中心

外汇管理:

1.区内企业可开设外汇帐户和人民币帐户,资本帐户和贸易结算帐户合二为一。

2.区内企业和非保税区企业之间允许以外汇或人民币结算。区内企业收取的外汇可100%现汇留存,不实行强制结汇制度。

3.实行较宽松的收、付汇核销制度,对于合法经营、行为良好的,人民币换汇额度不受限制。

上海外高桥保税区可以设立外商投资的贸易性公司。保税区是目前中国政府允许外商投资(包括独资)贸易类项目的唯一区域,贸易公司在保税区可开展转口贸易。

设立贸易公司的流程:

申办指南—申办贸易类企业必须提供的材料

投资方营业执照复印件(香港地区需提供注册证书和商业登记证书复印件)

投资方法人代表身份证(或护照复印件、居留证复印件),如系个人投资只需提供个人身份证复印件或护照复印件

新公司名称(要求备用名二个)

新公司董事会成员名单、国籍及其在新公司所担任的职务、身份证证明复印件

新公司董事长身份证证明复印件、履历及一寸照片二张、联系地址、电话

投资方概况

新公司投资总额、注册资本、经营年限、经营范围、预测经济效益

注:贸易公司资金需一次性到位

具体流程见下图表:

外商投资直接登记类企业开业登记

一、审批依据

《中华人民共和国公司法》

《中华人民共和国中外合资经营企业法》

《中华人民共和国中外合作经营企业法》

《中华人民共和国外资企业法》

二、适用范围

在上海外高桥保税区内注册开业的外商投资贸易、仓储、物流、分拨类企业。

三、办事所需材料

1、工商局提供的《企业名称登记核准通知书》(1份原件、2份复印件)

2、工商局提供的《上海外高桥保税区投资企业申请表》(1份原件)

3、工商局提供的《外商投资企业批准证书草表》(1份原件)

4、工商局提供的《外商投资企业登记申请书》(2份原件)

5、经确认的可行性研究报告(纯贸易类企业免)(2份原件、1份复印件)

6、合同(独资企业免)(2份原件、1份复印件)

7、章程(2份原件、1份复印件)

8、工商局提供的投资各方关于董事会成员的《委派书》(2份原件、1份复印件)

9、全体董事人员的身份证件(3份复印件)

10、投资方的开业证明及法人代表身份有效证明(个人投资者免)(1份复印件)

11、外方投资者的银行资信证明(2份原件、1份复印件)

12、中方投资者为有限责任公司的,需提供对外累计投资额不超过净资产50%的证明(1份原件、2份复印件)

13、投资方法人代表或授权签约人签名的代理委托书

14、住所使用证明(2份原件、1份复印件)

15、代理(办理)企业登记信息表

16、其它工商局要求提交的材料

注:以上材料如是外方原件,须由翻译公司译成中文并由翻译公司盖章。

四、办事程序

受理--收费--发照及发证----公告

五、办事时限

自提交材料齐全,正式受理之日起,7个工作日内作出是否核准的决定。

六、办事地点

上海外高桥保税区华京路8号139室 邮政编码:200131

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#2

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七、受理部门

工商外高桥保税区分局注册科 电话: 50461080×218

八、投诉电话 50461203 50643228

收费标准及依据

一、外商投资企业注册登记费:

开业注册登记费(企业法人)

(1)注册资本人民币1000万元以下(含1000万元)按千分 之零点捌收取;

(2)注册资本人民币1000万元以上(不含1000万元)的,超过部分按千分之零点四收取;

(3)注册资本人民币超过一亿元(不含一亿元)的,超过部分不再收取;

(4)开业登记注册费最低款项为50元。

开业登记注册费(非企业法人)

a.合资、合作分支机构,登记注册费300元;

b.独资分支机构,登记注册费450元。

变更登记费

(1)增加注册资本,按“1”方法计算;

(2)其他变更(合资、合作),变更费100元;

(3)其他变更(独资),变更费150元;

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(4)其他变更(外设分支机构),变更费100元。附:再投资、股权转让、董事更换、免收变更费。

名称登记注册费

(1)名称查询,查询费80元;

(2)名称预先登记、登记费100元;

(3)名称变更(延期)登记,变更费100元。

二、常驻代表机构登记注册

开业登记费900元;

延期登记费450元;

变更登记费150元;

申办代表和雇员证,按人计算每人变更费150元。

三、承包商登记注册

开业登记注册

(1)承包工程登记注册,以承包合同额计算,按外商投资企业登记收费标准执行;

(2)承包经营管理登记注册,以管理年限累计的管理千分之四计算。

变更登记

(1)增加承包合同额,按“(1)”方法计算;

(2)其他变更,变更费150元。

四、其他

外商投资企业,市内外分支机构和外国公司年度年检费每户50元;

外商投资企业法人营业执照副本每份工本费10元;

遗失、损坏等原因,补(换)证、照的每份50元。价费字[1992]414号和财文字[1995]24号。

设立贸易公司后进行转口贸易的具体操作:

一、非实物型转口贸易:

转口贸易中的信用证贸易方式。

信用证贸易方式最常用的有两种,一种是背对背信用证贸易方法(BACK TO BACK L/C)

,另一种是可转让信用证(TRANSFERABLE L/C)

(一)背对背信用证的具体操作过程:

1.寻找交易对象。交易对象包括出口方和购买方(进口方),中转方作为联结供,需双方的中间人,分别与双方签订贸易合同,并在合同中明文规定采用信用证的方式付款。中转商必须与双方分别议定价格,并且以购买方的出价高于中转方的购买价为成交的前提条件。

2.开证。中转商向购买方提出以自己为受益人的信用证,然后以此信用证为抵押,向银行申请开立一张以出口方为受益人的信用证,即背对背信用证。

3. 发货。出口方收到中转商的信用证,经审核无误后,按中转商的要求备货发至购买方。

4.议付和付款。出口方凭中转商开出的信用证和发货单据开出汇票向代理行议付货款,代理行垫付后,将汇票和货运单据寄往开证行索偿,开证行核对单据无误后,付款给议付行。然后,由中转方代理行开出汇票,连同货运单据寄往购买方代理行(最初开证行)索偿,购买方代理行议付。这里,由中转方代理行开出的汇票金额等于出口方代理行开出的汇票金额加上中转利润。

5. 赎单。由购买方的开证行通知购买方付款赎单,购买方赎单后提货。整个贸易过程包括进口---转口---出口的环节全部结束。

(二)可转让信用证

即指可从最初受益人转让给以后受益人的一种信用证。这类信用证用于最初受益人是经纪人或其他不真正提供商品的中间人的场合。最初受益人转让权利以取得该信用证收益的一部分,作为完成了信用证的某些作用的报酬(例如提供可转让提单以证明所装运的货物)。由于这种信用证具有可转让与可分割(金额)的特点,就为非实物型转口贸易提供了方便,中转商可运用这种信用证方式,取代实物形式的转让,并从中获取中转利润。

可转让信用证的操作过程如下:

1.寻找交易对象。交易对象仅指出口方和购买方,中转方作为联结这两方的中间商,同时与出口方和购货人签定两个内容相近的销售合同,合同开立的价格,当以购买方的出价高于中转方的购买价为前提条件。

2. 开证。中转商要求购买方开立以自己为第一受益人的信用证。

3. 转证。中转商将所得信用证的部分金额转让给出口方。

4. 发货,出口方收到中转商的转让信用证后,即按中转商要求备货发运至购买方,并将单据通过代理银行转寄给中转商代理行。

5. 议付和付款。中转商代理行根据规定将货款垫付出去,并将单据和汇票寄往开证行,开证行验明单据后付款,并通知购买方赎单。

6. 赎单。即由购买方付款给开证行,获得提货单。

二、实物型转口贸易

海关:

保税区与境外之间进出的货物、物品,以及在保税区内流转的货物,可由货物的收发货人或其代理人向保税区海关备案,免于办理通常的报关手续,即实行备案制。

1.向保税区海关办理进境备案手续:

货物、物品从境外直接运入保税区,应当向保税区海关办理进境备案手续。

进境货物收货人或代理人应当自运输工具申报进境之日起14日内,向保税区海关申报。

自运输工具申报进境之日起14日后仍未向海关申报的,应缴纳滞报金。

办事依据:

《中华人民共和国海关法》,《保税区海关监管办法》第十条规定,保税区与境外之间进出的货物,由货物的收货人、发货人或其代理人向海关备案。

办事流程:

第一步:申报单位填制、录入《中华人民共和国海关保税区进境货物备案清单》,将数据传送给海关。

第二步:申报单位到保税区海关办理申报手续,提交以下单证:

(一)《中华人民共和国海关保税区进境货物备案清单》;

(二)提货单;

(三)购销合同副本;

(四)购销发票副本;

(五)装箱单副本;

(六)报关委托书(自理报关单位不需要);

(七)其他有关证明。企业自用物资、设备需提供《进出口货物征免税证明》,加工贸易货物需提供《加工贸易登记手册》,保税仓储货物需提供《保税仓储进库登记簿》。

第三步:办理进区手续。

(一)对于不需查验的货物,持盖有保税区海关放行章的提货单、报关单等单证直接在进口口岸提货,委托具备《载运海关监管货物车辆载货登记簿》的专用车辆,将货物运入保税区。

(二)对需进保税区查验(包括仓储)的货物,海关制作关封,货主或其代理人持凭关封将货物从进口口岸提出,委托具备《载运海关监管货物车辆载货登记簿》的专用车辆将货物运入保税区,接受海关查验。查验结果正常的,办理进区手续。

注:大宗、难以运输的货物可申请区外查验。

办事机构:上海外高桥保税区海关

办事时限:自收到电子报关数据之时起1个工作日内完成对报关单电子数据的审核工作。

对查验和化验货物,在查验和化验完毕后,情况正常的,在半个工作日内办理放行手续。

2.转口贸易货物的入仓手续,按我国海关规定,货主或其代理人应填写进口货物报关单一式三份,加盖“转口贸易保税仓库货物”戳记,先到主管海关预申报,再向过境地海关申报,进境地海关放行货物后,一份留存,另两份做入关封,由货主及其代理人转交主管海关,由主管海关派员开箱查验,经核查与实际货物相符后,由双方在报关单上签收,一份仓库留存,一份交主管海关存查。

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发表于 2008-1-14 17:01 资料 个人空间 个人短信 加为好友 只看该作者

3.转口贸易货物的监管。我国海关规定,转口贸易货物和保税仓库应受海关监管,海关有权随时派员进入仓库检查货物的贮存情况和有关帐册。转口贸易货物不得在仓库内进行加工,装配。海关规定,保税仓库对贮存的转口贸易货物,应当建立详细的帐册,并应于每月的前五天将上月所存转口贸易货物的收,出,存等情况列表报送主管核查。对于转口贸易货物贮存期,我国海关规定,转口贸易货物在仓库的储存期限为一年,如因特殊情况可申请延期,但延期最长不得超过一年。期满后不复运出境者,由海关将货物变卖,所得价款根据《中华人民共和国海关法》的有关规定处理。

4.转口贸易的合同及发票应专门编号,另设标记,以示区别一般进出口。转口贸易的保税货物,因特殊情况不能复出口时,报有关部门批准,申领进口许可证,按海关规定征税。

5.向保税区海关办理出境备案手续

货物、物品从保税区运往境外,应向保税区海关办理出境备案手续。

办事依据:

《中华人民共和国海关法》,《保税区海关监管办法》第十条规定,保税区与境外之间进出的货物,由货物的收货人、发货人或其代理人向海关备案。

办事流程:

第一步:申报单位填制、录入《中华人民共和国海关保税区出境货物备案清单》,将数据传送给海关。

第二步:申报单位到保税区海关办理申报手续,提交以下单证:

(一)《中华人民共和国海关保税区出境货物备案清单》;

(二)购销合同副本;

(三)装箱单、发票正本;

(四)报关委托书(自理报关单位不需要);

(五)如系加工贸易货物还需递交《进(来)料加工手册》和《保税区货物出区凭单》;

(六)如系保税仓储货物需提供提货单(一式四联);

(七)其他有关证明。

第三步:办理出区手续。

(一)对于不需查验的货物,企业持保税区海关关封、保税区货物出区凭单(加工贸易货物)、提货单卡口验放联(保税仓储货物)提货出区,到口岸海关办理出口放行手续。

(二)对需查验的货物,海关查验结果正常的,海关制作关封交货主或其代理人。企业应使用具备《载运海关监管货物车辆载货登记簿》的专用车辆,持凭关封将货物运输至口岸海关办理放行手续。

办事机构:上海外高桥保税区海关

办事时限:自收到电子报关数据之时起1个工作日内完成对报关单电子数据的审核工作。

对查验和化验货物,在查验和化验完毕后,情况正常的,在半个工作日内办理放行手续。

如何办理企业自用物资免税手续

单证应递交

购销合同(一式二份)

购销发票(一式二份)

已盖公司公章的《进出口货物征免税申请表》一份,连同<外商投资企业免税物品登记簿>或<保税区内企业免税物品登记簿>

海关规定的其他单证。

海关十个工作日内签发《进出口货物征免税证明》

外商常驻人员如何办理进出境个人自用物品的申请手续

申请人应亲自填制进出境自用物品申请表(一式四联)并用中英文签名

申请人应递交单证

营业执照(复印件)

批准证书(复印书)

公安局签发的常驻人员居留证明

劳动局签发的外国人就业证(港、澳、台免交)

个人身份证书(护照、回乡证等)

个人申请书(附自用物品清单一式二份)

公司证明

备好所在公司的印章

海关三个工作日内签发《进出境自用物品申请表》

转口贸易的核销操作

先支后收转口贸易项下的进口付汇,进口单位必须在付汇前持相应的进出口合同、转口贸易经营权的证书、对该业务的详细说明(必须列明预计收汇日期)、银行汇款凭证、备案表、进口核销单、外汇局售汇通知单,经外汇局进行真实性审核后,在售汇通知单上加盖业务公章,银行凭证售汇通知单及有关单证办理付汇。核销时凭出口所得的结汇水单/收帐通知办理。出口所得的金额必须大于进口付汇的金额。

先收后支项下转口贸易的进口付汇,凭相应进出口合同、转口贸易经营权证书、对该业务的详细说明、备案表、进口核销单、商业票据、收汇结汇水单或收帐通知购汇支付或直接到银行办理对境外支付。核销时凭事先收取的结汇水单/收帐通知办理核销。

上海外高桥保税物流园区

上海外高桥保税物流园区是2003年12月经国务院批准的首家区港联动试点项目,是上海市政府重点规划的三大物流园区之一,被列为2003年、2004年上海市重大工程,享受保税区和出口开发区的相关政策。2004年4月15日经海关总署联合验收小组验收通过,封关运作面积1.03平方公里,总投资28亿人民币,计划2006年底基本建成。园区规划建设70万平方米仓库,预计年集装箱吞吐量100万TEU。已建设完成10万平方米仓库与14万平方米堆场,并投入使用。2005年年底前将完成28万平方米二期仓库的建设。

实施区港联动的外高桥保税物流园区具备四大功能:

国际中转:对国际、国内货物进行分拆、集拼后,转运至境内外其他目的港。

国际配送:对进口货物进行分拆、分配或进行简单的临港增值加工后向国内外配送。

国际采购:对采购国内货物和进口货物进行综合处理和简单的临港增值加工后向国内外销售。

国际转口贸易:进口货物在区内经交易后转手出口到其他目的国(地区)。

外高桥保税物流园区优惠政策

政策明细文件出处

园区性质具有口岸功能的海关特殊监管区域

享受保税区和出口加工区叠加的优惠政策《中华人民共和国海关对保税物流园区的监管办法》

经营范围中转、配送、分销、国际贸易、保税堆存、简单加工、检测、维修。

许可证管理区内与境外之间进出的货物,除实行被动配额许可证管理或另有规定外,不实行进出口配额、许可证管理

税收政策区外企业运入物流园区的货物视同出口,区外企业凭海关签发的出口货物报关单(出口退税专用)及其它规定凭证向主管税务机关申请办理退(免)税。《国家税务总局关于保税区与港区联动发展有关税收问题的通知》

基建物资、设备、仓储设施、管理设施、维修用零部件、自用办公用品予以退税。

外汇管理办法境内企业购买境外公司从境内采购存放在园区的货物,允许境内企业凭有关凭证和商业单据向境外公司购付汇。《国家外汇管理局综合司关于境内企业购买境外公司存放上海外高桥保税区物流园区货物有关付汇核销问题的批复》

区内企业在非贸易项下可以自由购汇《上海外高桥保税区物流园区企业非贸易项下购汇试点管理办法》

工商登记管理在园区内注册企业可以在区外设立经营性的分支机构。《上海市人民政府办公厅转发市发改委等九部门关于推进上海市外高桥保税区和外高桥港区联动发展试点意见的通知》

财政补贴区内分拨、配送、采购类物流企业,其实现的增加值、利润总额形成新区地方财力,三年内给予100%补贴,其后三年给予50%补贴;

区内仓储企业仓储业务实现的营业收入,第一年给予100%补贴,后两年给予50%的补贴;利润总额形成新区地方财力,三年内予以50%的补贴。

区内专业物流的报关、进出口代理、咨询等其他营业收入,利润总额形成新区地方财力的,三年内给予50%的补贴。《浦东新区促进现代服务业发展的财政扶持意见》

相关法律规定:

《上海外高桥保税区条例》

《中华人民共和国海关对进出上海外高桥保税区货物、运输工具和个人携带物品的管理办法》

《 浦东新区”十五“期间财政扶持外高桥保税区经济发展的若干意见实施细则》

《保税区海关监管办法》

《关于外高桥保税区外商投资企业设立分支机构有关问题的通知》

《国家外汇管理局关于发布<保税区外汇管理办法>的通知》

《上海市鼓励外商投资浦东新区的若干规定》第四条,在新区设立保税区。经国务院主管部门批准,允许外商在保税区内开设贸易机构,从事转口贸易以及为区内外商投资企业代理生产用原材料、零配件进口和产品的出口。

《我国的区域性优惠政策》

上海外高桥保税区:转口货物免税。区内转口货物按保税货物处理,复出口后,免税。

《中华人民共和国海关对进出上海外高桥保税区货物、运输工具和个人携带物品的管理办法》第十条

从境外进口运入保税区的供保税区内使用的机器、设备、基建物资、生产用车

辆、交通工具和办公用品,为加工出口产品进口的原材料、零部件、元器件、燃料、包装物料,供储存的转口货物,以及在保税区加工运输出境的产品免领进出口许可证。

各地区都差不多,以上说的是以保税区企业为例,若您的公司并非区内企业,流程略有不同,请来信探讨~~

第二篇:关于年休假的法律规定和实务操作

关于年休假的法律规定和实务操作

对于劳动者,除了国家法定休假日(元旦、春节、清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节)和休息日,还包括《职工带薪年休假条例》规定的可以享有的年休假(国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期)。关于年休假,目前主要的法律依据是自2008年1月1日起施行的《职工带薪年休假条例》及自2008年9月18日起施行的《企业职工带薪年休假实施办法》。本文将主要依据上述法律规定,就实务操作中可能遇到的年休假相关问题进行介绍分析。

一、带薪年休假的适用

依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定,职工累计工作满1年的,即可享受年休假。结合2009年4月15日人力资源和社会保障部就上海市人力资源和社会保障局《关于〈企业职工带薪年休假实施办法〉若干问题的请示》(沪人社福字[2008]15号)给予的回函,对该规定作两点解释:(1)这里的工作满一年,既包括职工在同一用人单位连续工作满12个月以上的情形,也包括职工在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形;(2)累计工作时间包括职工在机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位从事全日制工作期间,以及依法服兵役和其他按照国家法律、行政法规和国务院规定可以计算为工龄的期间(视同工作期间)。职工的累计工作时间可以根据档案记载、单位缴纳社保费记录、劳动合同或者其他具有法律效力的证明材料确定。

而在实践操作中,常常遇到已经满足享受年休假的职工在新进用人单位时的休假问题。对此,《企业职工带薪年休假实施办法》第五条明确规定:此类新进职工当年休假天数,按照在本单位剩余日历天数折算确定,折算后不足1整天的部分不享受年休假。折算方法为:(当在本单位剩余日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数。

此外,即使职工满足上述条件,如果存在法定情形,也不能享受当的带薪年休假。这些法定情形主要有:(1)职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的;(2)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;(3)累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;(4)累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;(5)累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。

二、带薪年休假的安排

首先在年休假的安排上,用人单位享有自主权,法律不进行强制性规定,但是用人单位在安排时应当注意:(1)根据企业实际情况安排;(2)在安排时要考虑员工本人的意愿。

在年休假的安排方式上:(1)可以根据企业实际灵活安排,或集中使用,或分段使用;(2)年休假一般应当在当年休完,一般不跨安排;(3)如因生产、工作特点确有必要跨安排职工年休假的,可以跨安排,但只能跨一个。

如果用人单位确因工作需要不能安排职工休年休假的,必须经过职工本人同意,同时用人单位还应当按照法定标准支付其年休假工资报酬。

三、年休假的工资报酬

年休假的工资报酬包括两个部分,一部分是与正常工作期间相同的工资收入,另一部分是补偿工资。补偿工资的支付标准是日工资收入的300%。日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的,按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工,日工资收入的计发办法同上。

当用人单位与职工解除或者终止劳动合同时,当未安排职工休满应休年休假的,应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬,但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。折算方法为:(当在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的,多于折算应休年休假的天数不再扣回。

四、职工不休带薪年休假的处理

用人单位安排职工休年休假,但是职工因本人原因不休年休假时,在操作处理时应当注意两点:一是必须是劳动者个人原因;二是必须劳动者书面提出不休年休假。然而,在实践中,劳动者即使是由于个人原因不休年休假,个人以书面形式提出的可能性也是微乎其微,这样的规定,在实践中很难具有操作性。但实践中确实也存在很多由于个人原因不休的情形,比如用人单位安排个人休息,个人为了三倍的年休假工资报酬或者其他个人的原因而不休,再比如劳动者提前三十天通知用人单位解除劳动合同,在通知期内,劳动者有机会休年休假,但是劳动者未要求休,那么在这种情形下,劳动者均没有书面提出不休。对此,建议用人单位应当明确提醒或安排个人休假,如个人不休的话,则建议用人单位要求劳动者出具个人有机会休假而放弃休假的书面证明,此时,用人单位就掌握了职工因个人原因自愿放弃休假的证据,就无需承担向劳动者300%支付年休假工资报酬的法定责任。

第三篇:上海房屋拆迁适用法律规定汇总

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上海房屋拆迁适用法律规定汇总

(1)《城市房屋拆迁管理条例》(国务院令第305号文,由国务院于2001年6月13日公布,自2001年11月1日起施行);

(2)关于印发《城市房屋拆迁工作规程》的通知(建住房200号,由建设部于2005年10月31日发布,自2005年12月1日起施行);

(3)《城市房屋拆迁评估指导意见》(建住房234号,由建设部于2003年12月1日公布,自2004年1月1日起施行);

(4)《房地产估价机构管理办法》(建设部令第142号,由建设部于2005年9月27日发布,自2005年12月1日起施行);

(5)《上海市城市房屋拆迁管理实施细则》(上海市人民政府令第111号,由上海市人民政府于2001年10月29日公布,自2001年11月1日起施行);

(6)关于贯彻执行《上海市城市房屋拆迁管理实施细则》若干意见

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(7)《关于建立房屋拆迁工作有关制度的通知》(沪房地资拆297号,由上海市房屋土地资源管理局于2003年8月13日公布,自公布之日起施行);

(8)《上海市房屋拆迁评估管理暂行规定》(沪房地资市67号,由上海市土地资源管理局于2004年3月29日以沪房地资权114号文修改,自2004年4月1日起施行);

(9)《上海市房屋拆迁评估鉴定暂行规则》(由上海市房地产估价师协会于2002年4月16日公布,自公布之日起施行);

(10)关于印发《上海市城市房屋拆迁评估技术规范(试行)》的通知(沪房地资市66号,由上海市房屋土地资源管理局于2002年2月5日公布,自公布之日起施行)。

(11)《中华人民共和国物权法》(中华人民共和国主席令第六十二号,由中华人民共和国第十届全国人民代表大会第五次会议于2007

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年3月16日通过,自2007年10月1日起施行);

(12)《关于房屋建筑面积计算与房屋权属登记有关问题的通知》(建住房74号,由建设部于2002年3月27日公布,自2002年5月1日起施行);

(13)关于印发《关于实施房屋拆迁面积标准调换的指导意见》的通知(沪房地资拆260号,由上海市房屋土地资源管理局于2005年5月9日公布,自公布之日起施行);

(14)《关于上海城市房屋拆迁货币补偿安置资金交付和使用有关事项通知》(沪房地资拆289号,由上海市房屋土地资源管理局、中国人民银行上海分行于2002年6月17日公布,自公布之日起施行);

(15)《关于发布本市城市居住房屋拆迁补助费标准的通知》(沪价商(2002)10号,由上海市物价局、上海市房屋土地资源管理局于2002年2月29日发布,自2001年11月1日起适用);

(16)《关于本市城市居住房屋拆迁市场价补偿安置中价格补贴标准的通知》(沪价商51号,由上海市物价局、上海市建设和管理委员会、上海市房屋土地资源管理局于2001年12月27日公布,自2001年11月1日起适用)。

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(17)《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》(建住房252号,由建设部于2003年12月30日公布,自2004年3月1日起施行);

(18)关于印发《上海市城市房屋拆迁裁决规定》的通知(沪房地资拆734号,由上海市房屋土地资源管理局于2002年12月30日公布,自公布之日起施行)。

(19)关于发布《上海市征用集体所在土地拆迁房屋补偿安置若干规定》的通知(沪府发13号,由上海市人民政府于2002年4月10日公布,自公布之日起施行);

(20)关于《上海市征用集体所有土地拆迁房屋补偿安置若干规定》若干应用问题的通知(沪房地资法513号,由上海市房屋土地资源管

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理局于2002年9月13日公布,自公布之日起施行);

(21)《关于发布本市征用集体所有土地居住房屋拆迁补助费标准的通知》(沪价商024号,由上海市物价局、上海市房屋土地资源管理局于2002年5月31日公布,自2002年4月10日起适用);

(22)关于印发《上海市征用集体所有土地房屋拆迁评估技术规范(试行)》的通知(沪房地资市308号,由上海市房屋土地资源管理局于2002年5月22日公布,自公布之日起施行)。

 拆迁房有房产证和土地使用证如何赔偿 http://s.yingle.com/fc/740534.html

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 商品房消防用水的费用谁来承担

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 按揭买商品房怎么办理_按揭买商品房能不能退房 http://s.yingle.com/fc/740483.html

 商品房买卖合同的霸王条款_商品房买卖合同无效怎么办 http://s.yingle.com/fc/740482.html

 房屋优先购买权纠纷如何处理_购房者何时可以要求退房 http://s.yingle.com/fc/740481.html

 出租人私自卖房构成侵权吗

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 商品房预售应符合哪些条件_商品房无证预售有何风险 http://s.yingle.com/fc/740478.html

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 一房二卖的情况有哪些_如何防范一房二卖 http://s.yingle.com/fc/740475.html

 购买二手房避税可不可以

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 商品房住房管理单位怎么填写

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  房产过户费谁来承担 http://s.yingle.com/fc/740472.html 安置房可以买卖吗_拆迁安置房一房两卖如何处理 http://s.yingle.com/fc/740471.html

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 二手房质量纠纷怎么处理_二手房质量问题中介要负责吗 http://s.yingle.com/fc/740460.html

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(2018

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 上海租房中介费收取依据

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 门框与墙体之间缝隙的填嵌脱落谁来承担责任 http://s.yingle.com/fc/740452.html

 一房二卖的房子是谁的_一房二卖如何处理 http://s.yingle.com/fc/740451.html

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 房屋出租人终止合同的情形有哪些 http://s.yingle.com/fc/740450.html

 没房产证的房子能购买吗_购买没房产证的房子有何风险 http://s.yingle.com/fc/740449.html

 购房合同的霸王条款有效吗_买房时如何防范霸王条款 http://s.yingle.com/fc/740448.html

 阴阳合同是否有效_遇到阴阳合同怎么办 http://s.yingle.com/fc/740447.html

 重庆新规:新兴业态从业者可纳入住房保障范围 http://s.yingle.com/fc/740446.html

 如何安全支付二手房中介费

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 土地使用权50年的商品房产权是多久

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 商品房保修期有多久_商品房质量问题怎么索赔 http://s.yingle.com/fc/740443.html

 商品房出现质量问题怎么办_什么情况下可以退房 http://s.yingle.com/fc/740442.html

 出租人缴交土地使用税如何缴纳

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 二手房申请按揭贷款所需材料_二手房按揭贷款的程序 http://s.yingle.com/fc/740440.html

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 二手房怎么办房产证_二手房过户应注意哪些事项 http://s.yingle.com/fc/740439.html

 购买二手房的条件_二手房买卖的程序有哪些 http://s.yingle.com/fc/740438.html

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第四篇:取保候审实务操作

取保候审实务操作

1.什么是取保候审?

取保候审作为最轻微的刑事强制措施,是指公安机关、人民检察院或者人民法院对某些犯罪嫌疑人、刑事被告人不予羁押(关押),而是责令其提出保证人或者缴纳保证金,出具保证书,保证不逃避、妨害侦查、起诉和审判,并随传随到的强制方法。

2.取保候审适用于哪类人?

取保候审只能适用于涉嫌犯罪的犯罪嫌疑人、被告人;对于没有涉嫌犯罪的人,如仅仅是违反治安管理规定的违法行为人,不得适用取保候审。

取保候审适用于刑事诉讼各个阶段,包括侦查阶段、审查起诉阶段和审判阶段。

取保候审适用于尚未被羁押(刑事拘留、逮捕)和已经被羁押的犯罪嫌疑人、被告人。司法实践中取保候审多适用于刑事拘留后不需要逮捕的犯罪嫌疑人。

3.申请取保候审有哪些有利时间点?(1)刑事拘留阶段(刑事拘留一般期限为14天;流窜作案、结伙作案的为37天)。

此时,因犯罪尚在初查阶段,侦查办案机关在刑事拘留阶段将搜集对犯罪嫌疑人有利和不利的全部证据,以便确定是否有证据证明犯罪嫌疑人有犯罪事实而需要逮捕。如果不需要逮捕,则可以取保候审。

因此,刑事拘留阶段是申请取保候审的第一有利时间。

(2)逮捕后的侦查羁押阶段(一般侦查羁押期限2个月+案情复杂经上一级检察院批准延长1个月+“四类”案件经省级检察院批准延长2个月+“四类”案件可能判处10年以上经省级检察院批准再延长2个月,最长7个月期限)。

逮捕即意味着“有证据证明有犯罪事实,可能被判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候审、监视居住等方法,尚不足以防止发生社会危险性,而有逮捕必要的”(《刑事诉讼法》第六十条规定),而且“逮捕必须经过检察院批准(或者决定)”(《刑事诉讼法》第五十九条规定)、“公安机关释放被逮捕的人或者变更强制措施的,应当通知原批准的人民检察院”(《刑事诉讼法》第七十三条规定)。

因此,逮捕后申请取保候审的难度加大。但不排除办案机关“匆忙”逮捕情形,逮捕后因相关证据的收集,办案机关反而认为可以取保候审,此时当事人及其家属应当抓住有利机会争取取保候审。

(3)逮捕后案件移送检察院审查起诉阶段(1个月;重大、复杂案件1个月半)。

由于经过侦查,犯罪事实基本查清、证据基本固定,原来不符合取保候审条件的案件,到了审查起诉阶段有可能具备了取保候审条件。

因此,审查起诉阶段是申请取保候审又一有利时间。

(4)逮捕后案件起诉到法院的审判阶段(普通程序1个月时间,至迟1个月半时间;“四类”案件经省高院批准可以延长一个月即2个月半时间)。

由于案件即将开庭审理,法院为防止开庭审判时刑事被告人传唤不到庭,审判阶段向法院申请取保候审难度更大。

4.哪些人“可以”取保候审?

9种人“可以”被取保候审,具体包括:①“轻罪犯”;②“没有社会危险性的重罪犯”;③“严重疾病”;④“孕期哺乳期”;⑤“证据不符合逮捕条件”;⑥“法定期限不符合继续逮捕”;⑦“不批捕的取保候审”;⑧“不起诉的取保候审”;⑨“可能出境的取保候审”等。(1)《刑事诉讼法》规定的2种情形可以取保候审:

①可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的(轻罪犯);

②可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的(没有社会危险性的重罪犯);

【提示】可以取保候审的本质是“不致发生社会危险性”,即轻罪犯(有期徒刑以下)、没有社会危险性的重罪犯(有期徒刑以上)。

(2)公安机关《规定》、检察院《规则》和法院《解释》均规定的1种情形可以取保候审:

③应当逮捕但患有严重疾病的,或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女(严重疾病、孕期哺乳期);

【提示】即使患有严重疾病,或者正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女,也只是“可以(不是必须)取保候审”;如果具有社会危险性,仍然可以逮捕。

(3)公安机关《规定》和检察院《规则》均规定的2种情形可以取保候审:

④对拘留的犯罪嫌疑人,证据不符合逮捕条件的(证据不符合逮捕条件); ⑤犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件,不能在法定期限内办结,需要继续侦查、审查起诉和审判的(法定期限不符合继续逮捕)。

【提示】公、检均补充规定的2种情形“证据不符合逮捕条件”、“继续逮捕不符合法定期限”,属于“客观不能”逮捕情形,此时必须采取取保候审或者监视居住措施。

(3)公安机关《规定》单独规定的2种情形:

⑥提请逮捕后,检察机关不批准逮捕,需要复议、复核的(不批捕的取保候审);

⑦移送起诉后,检察机关决定不起诉,需要复议、复核的(不起诉的取保候审);

【提示】凡是不批捕、不起诉的案件,公安机关不能逮捕而“可以”(应当)取保候审或者监视居住。

(4)检察院《规则》单独规定的1种情形:

⑧持有有效护照或者其他有效出境证件,可能出境逃避侦查,但不需要逮捕的(可能出境的取保候审)。

【提示】不需要逮捕是指不符合逮捕条件,此时不能逮捕而可以取保候审或者监视居住。③取保候审三个条件缺一不可:取保候审条件=Ⅰ.符合可以取保候审(可以不予逮捕)条件+Ⅱ.不具有不得取保候审情形+Ⅲ.办案机关同意(认为)可以取保候审(关键条件)。

Ⅰ.符合可以取保候审(可以不予逮捕)条件: 即“轻罪犯”;“没有社会危险性的重罪犯”;“严重疾病”;“孕期哺乳期”;“证据不符合逮捕条件”;“法定期限不符合继续逮捕”;“不批捕的取保候审”;“不起诉的取保候审”;“可能出境的取保候审”等;

Ⅱ.不具有不得取保候审情形:

不得取保候审情形包括:累犯;犯罪集团的主犯;以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人;危害国家安全的犯罪;暴力犯罪;其他严重犯罪;严重危害社会治安的犯罪嫌疑人;其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人;

Ⅲ.办案机关同意或者认为可以取保候审,是最关键条件。

5.哪些人不得取保候审?

不得取保候审包括8类人,即累犯;犯罪集团的主犯;以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人;危害国家安全的犯罪;暴力犯罪;其他严重犯罪;严重危害社会治安的犯罪嫌疑人;其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人等。(1)公安机关规定6类人不得取保候审:①累犯;②犯罪集团的主犯;③以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人;④危害国家安全的犯罪;⑤暴力犯罪;⑥其他严重犯罪。

(2)人民检察院规定2类人不得取保候审:

⑦对于严重危害社会治安的犯罪嫌疑人不得取保候审;

⑧其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人不得取保候审。

(3)人民法院目前没有明确规定哪些人不得取保候审。6.哪些人可以为犯罪嫌疑人、被告人申请取保候审?

《刑事诉讼法》第五十二条规定,被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属有权申请取保候审。

第九十六条规定,犯罪嫌疑人被逮捕的,聘请的律师可以为其申请取保候审。

公安机关《规定》第三十五条规定,律师在侦查阶段依法“为被逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审”。

第六十五条规定,被羁押的犯罪嫌疑人及其法定代理人、近亲属、被逮捕的犯罪嫌疑人聘请的律师申请取保候审的,应当书面提出。检察院《规则》第三十九条规定,被羁押的被告人及其法定代理人、近亲属和委托的律师申请取保候审的,经审查具有本规则第三十七条规定情形的之一的,经检察长决定,可以对犯罪嫌疑人取保候审。

法院《解释》第六十八条规定,被羁押的被告人及其法定代理人、近亲属和律师有权申请取保候审。

新修订《律师法》第二十六条第(三)项规定,接受刑事案件犯罪嫌疑人的委托,……,为被逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审,……

综合上述规定,申请取保候审以犯罪嫌疑人、被告人被羁押(刑事拘留、逮捕)为前提条件;如果没有被羁押,也就没有申请取保候审的必要。

(1)犯罪嫌疑人被刑事拘留的,三种人有权申请取保候审: A.犯罪嫌疑人本人有权申请取保候审;

B.未成年犯罪嫌疑人的法定代理人有权申请取保候审(当然未成年犯罪嫌疑人本人也可以申请取保候审); C.犯罪嫌疑人的近亲属有权申请取保候审。

“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。

【提示】犯罪嫌疑人被刑事拘留的,聘请的律师不能申请取保候审。

(2)犯罪嫌疑人、被告人被逮捕的,四种人有权申请取保候审: A.犯罪嫌疑人、被告人本人可以申请取保候审;

B.未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人有权申请取保候审(当然未成年犯罪嫌疑人、被告人本人也可以申请取保候审); C.犯罪嫌疑人、被告人近亲属可以申请取保候审。

D.侦查阶段犯罪嫌疑人聘请的律师、审查起诉阶段犯罪嫌疑人和审判阶段被告人委托的辩护律师可以申请取保候审。

【提示】律师申请取保候审的时间起点为犯罪嫌疑人“被逮捕”。

7.律师什么时候可以为犯罪嫌疑人、被告人申请取保候审?

在侦查阶段,只有犯罪嫌疑人被逮捕的,聘请的律师才有权申请取保候审。

在审查起诉阶段和审判阶段,辩护律师有权申请取保候审。

8.取保候审申请书如何书写?

取保候审申请书(家属用)

申请人:姓名、性别、年龄等基本情况。

申请人因

一案,被

(何司法机关)

****年**月**日(拘留或逮捕)。

申请人认为,(写明符合取得候审的具体条件),特提出取保候审申请,并愿依法交纳保证金或提出保证人(保证人的基本情况)。请予审查决定。

致(司法机关的名称)

申请人:×××(签章)

****年**月**日

取保候审申请书

申请人: xxxxxx律师事务所xxx律师。

通讯地址或联系方法: xx市xx街xx号。

申请事项:

申请对犯罪嫌疑人xxx取保候审。

事实与理由:

犯罪嫌疑人xxx因涉嫌故意伤害一案,于xxxx年x月x日经xxxx人民检察院批准(或决定)逮捕羁押,根据

xxxxx案的犯罪嫌疑人 xxx(或其法定代理人近亲属)的要求,本人提出为犯罪嫌疑人xxx申请取保候审.其保证人为xxx(或保证金为xx元)。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第51条、第96条的规定,特为其提出申请,请予批准。

xxxxxxxx公安局 xxxxxxxx人民检察院 xxxxxxxxx人民法院

申请人: xxx(签名)

xxxx律师事务所(章)

xxxx年x月x日

9.取保候审由哪个机关决定?

根据案件处于侦查阶段、审查起诉阶段还是审判阶段,取保候审的决定机关分别是公安机关、人民检察院、人民法院。

有权决定的公、检、法机关在接到取保候审的书面申请书后,应当在7天之内作出是否同意的答复:

(1)决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审的,应当报县级以上公安机关负责人、检察院检察长或者人民法院院长批准,并签发《取保候审决定书》和《执行取保候审通知书》,并责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或交纳保证金;

(2)不同意取保候审的,应当告知申请人,并说明不同意的理由。

10.取保候审有哪几种方式? 取保候审有两种方式,分别是保证人保证方式[人保方式]、保证金保证方式[财产保方式]。

(1)保证人保证方式是指以保证人[可以1-2名保证人]的信誉等(不涉及金钱)来保证的方式,适用于无力缴纳保证金、未成年人和其他不宜收取保证金的情形。

(2)保证金保证方式是指以缴纳金钱即保证金来保证的方式。

保证金应当以人民币(不能是外币)现金一次性缴纳。

保证金的数额保底不封顶,起点数额为1000元(未成年犯罪嫌疑人、被告人起点数额为500元),具体数额由取保候审的决定机关确定。

保证金由县级以上执行机关即公安机关统一收取和管理。

11.司法机关能否要求既提供保证人又缴纳保证金?

根据“6机关规定”第21条规定,不能要求同时提供保证人并交纳保证金。

因此,司法机关不能在同一人同一案件上同时采用保证人和保证金方式。

【邹宙阳律师提示】 保证人和保证金方式只能二者择一适用,不能要求既提供保证人又收取保证金。

12.司法机关是否有义务为取保候审的人寻找保证人或者保证金?

《刑事诉讼法》第五十三条规定,人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审,应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。

因此,司法机关没有义务为犯罪嫌疑人、被告人寻找保证人或者保证金;而是应当责令犯罪嫌疑人、被告人自己提出保证人、缴纳保证金。

13.取保候审由哪个机关执行?

(1)取保候审由公安机关执行。

①公安机关在执行取保候审时,应当向犯罪嫌疑人、被告人宣读《取保候审决定书》,并令其签名或盖章,告知其在取保候审期间应当遵守的规定。

②人民检察院决定对犯罪嫌疑人采取取保候审措施的,应当在向犯罪嫌疑人宣布后交由公安机关执行。对犯罪嫌疑人采取保证人担保形式的,人民检察院应当将有关法律文书和有关案由、犯罪嫌疑人基本情况、保证人基本情况的材料,送交犯罪嫌疑人居住地的同级公安机关;对犯罪嫌疑人采取保证金担保形式的,人民检察院应当在核实保证金已经交纳到公安机关指定的银行后,将有关法律文书、有关案由、犯罪嫌疑人基本情况的材料和银行出具的收款凭证,送交犯罪嫌疑人居住地的同级公安机关。

③公安机关收到有关法律文书和材料后,应当立即交由犯罪嫌疑人居住地的县级公安机关执行。负责执行的县级公安机关应当在二十四小时以内核实被取保候审人、保证人的身份以及相关材料,并报告县级公安机关负责人后,通知犯罪嫌疑人居住地派出所执行。

④执行取保候审的派出所应当指定专人负责对被取保候审人进行监督考察,并将取保候审的执行情况报告所属县级公安机关通知决定取保候审的人民检察院。

(2)由国家安全机关决定取保候审的,或者检察院、法院办理国家安全机关移送案件决定取保候审的,由国家安全机关执行。14.被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人需遵守哪些规定?(1)在传讯时及时到案;

(2)不得以任何形式干扰证人作证;(3)不得毁灭、伪造证据或串供;

(4)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县。

15.保证人需要具备哪些条件?

保证人必须同时具备以下四个条件:

(1)与本案无牵连。

与本案无牵连是指在犯罪事实上,保证人不是共同作案人。(2)有能力履行保证义务。

保证人必须是完全行为能力人,即年满18周岁、精神正常的成年人。(3)享有政治权利和人身自由未受到限制。

被剥夺政治权利的人不得担任保证人;人身自由受限制的人不得担任保证人。

(4)有固定住处和收入。

即保证人有固定的住处和固定的收入。

16.保证人需要履行哪些保证义务?

保证人的保证义务有两项:

(1)监督义务:监督被保证人履行法律规定的取保候审期间的义务。(2)报告义务:发现被保证人可能或者已经发生违反法律规定行为时,应当及时向取保候审的执行机关【公安机关】报告。

17、保证人没有履行保证义务应当承担哪些法律责任?

(1)保证人没有尽到保证义务,经查证属实的,处以1000元到2万元的罚款。

对保证人的罚款系刑事司法行为,由县级以上执行机关认定和作出;保证人可以收到决定书后5日内向上一级主管机关申请复议一次(不能提起行政诉讼);上级主管机关应当在7日内作出复核决定。

(2)保证人与被保证人串通,协助被保证人逃匿,明知藏匿地点而拒绝提供,依法追究刑事责任。

根据最高人民法院《关于取保候审的被告人逃匿如何追究保证人责任问题的批复》规定,根据案件事实,取保候审的被告人确系犯罪分子,如保证人与被告人串通,协助被告人逃匿,视其情节,已构成犯罪的,可根据刑法第一百六十二条规定的窝藏罪,追究保证人的刑事责任。

(3)保证人与被保证人串通,协助被保证人逃匿,明知藏匿地点而拒绝提供,保证人对被保证人的附带民事诉讼的被告人在保证前的请求数额内承担连带责任。根据最高人民法院《关于取保候审的被告人逃匿如何追究保证人责任问题的批复》规定,在刑事附带民事诉讼中,取保候审的被告人逃匿,如保证人明知其逃匿下落,但拒绝提供被告人去处或者拒绝将被告人找回,以及与被告人串通,协助被告人逃匿的,可由保证人承担应由被告人承担的民事赔偿责任。

18.取保候审的保证金能否退还?

犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间没有违反刑事诉讼法第56条规定的,取保候审期间届满以后【取保候审结束时】,负责执行的公安机关应将保证金退还给犯罪嫌疑人、被告人。

如果被取保的犯罪嫌疑人、被告人违反法律规定的取保候审期间义务,则没收已经缴纳的保证金,责令具结悔过,重新缴纳保证金、提出保证人,取保候审的期限连续计算;或者由决定机关作出变更强制措施决定,采取监视居住措施或者予以逮捕。

被取保候审人虽然没有违反法律规定,但在取保候审期间涉嫌故意重新犯罪的,应当没收保证金。【律师提示】

①被取保候审人只要有违反取保候审期间义务规定或者重新犯罪,均应当没收保证金。②没收保证金的决定系刑事司法行为,应当由县级以上执行机关作出;被取保候审人可以在5日内向执行机关的上一级主管机关申请复核(不能提起行政诉讼);上级主管机关应当在7日内作出复核决定。

19.取保候审的决定机关发现被取保候审人违反规定,能否直接作出没收保证金的决定?

取保候审的决定机关发现被取保候审人违反规定,认为应当没收保证金的,应当提出没收部分或全部保证金的书面意见,连同相关材料一并移交县级以上执行机关。

县级以上执行机关应当根据决定机关的意见作出没收保证金决定,并通知决定机关。【律师提示】

没收保证金的决定只能由执行机关作出;取保候审的决定机关不能“直接”作出没收决定。

20.取保候审期限多长?

取保候审最长不得超过12个月,取保候审期间不计入办案期限。

取保候审期间,不得中断对案件的侦查、起诉和审理。取保候审即将到期,执行机关应当在期限届满15日前书面通知决定机关;决定机关应当在期限届满前通知执行机关解除取保候审或变更强制措施。

取保候审超过法定期限的,犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人和近亲属、委托的律师有权要求解除;决定机关应当在7日内审查决定。【律师提示】

取保候审最长期限12个月,是指公、检察、法在各自办案阶段(侦查阶段、审查起诉阶段、审判阶段)一次采取取保候审的期限不得超过12个月;并非指整个诉讼过程取保候审最长期限不得超过12个月。

21.哪些情形取保候审的犯罪嫌疑人、被告人需要重新被逮捕?

取保候审后应予逮捕的法定情形包括企图逃避行为、违法证据行为、违规行为、故意重新犯罪行为等。

(1)企图逃避行为:指企图逃跑、自杀,逃避侦查、审查起诉的;

(2)违法证据行为:指实施毁灭、伪造证据或串供,干扰证人作证的行为,足以影响侦查、起诉工作的正常进行;

(3)违规行为:指取保候审期间未经批准擅自离开所居住的县、市,或传讯不到案,造成严重后果。造成严重后果是指未经批准擅自离开所居住的县、市二次以上;或者传讯不到案二次以上。

(4)故意犯罪行为:指取保候审期间故意实施新的犯罪行为。

22.在侦查阶段办理的取保候审,案件到了审查起诉阶段或者审判阶段,如何继续办理取保候审手续?

在侦查阶段或审查起诉阶段已经取保候审,案件移送至审查起诉阶段或审判阶段时,受案机关应当在7日内作出继续取保候审或者变更强制措施规定,并通知执行机关或移送案件机关。

继续采取保证金方式的,原则上不变更保证金数额,不再重新收取保证金。【律师提示】

①取保候审在不同的诉讼阶段应当重新办理取保候审手续,并告知被取保候审人,原取保候审自动解除,不再办理解除手续,取保候审期间重新计算。

②司法实践中,公安机关已经办理取保候审手续,案件移送审查起诉或者审判后,检察院或者法院重新逮捕收监是很经常的,当事人切勿以为已办理了取保候审就一定不会逮捕。律师办理取保候审除需要熟悉相关刑事法律、办案流程以外,还必须要掌握丰富的办案经验、技术和沟通技巧。笔者根据多年的办案体会,总结如下:

1、根据具体案情,寻找、挖掘犯罪嫌疑人、被告人所具有的取保候审的客观条件。如从轻减轻处罚的情节、主观恶性、身体健康状况、排除犯罪的证据等等。

2、积极引导犯罪嫌疑人、被告人及其家属减轻社会危害性。除了具备取保候审的客观条件外,如果主观上具有以下情节者,办理取保候审更为容易。(1)自愿认罪的,并如实交待犯罪事实。

(2)积极主动揭发、检举同案犯或他人犯罪事实的,或提供破案线索的。(3)有自首、立功情节的。(4)财产案件,退赃,积极交纳罚金的。

(5)人身损害案件,积极赔偿被害人,并争取到被害人谅解的。

3、充分沟通。办案中,同公、检、法机关的沟通非常重要,实践中,要针对不同情况,灵活应变,与办案人员办案单位沟通,与被害人沟通,协调好各方面的关系。沟通要及时、充分,刑事案件有极为严格的程序,司法机关对相关办案人员更有严格的错案追究制度,因此律师一旦发现有利于犯罪嫌疑人的证据或者事实或法律规定,要立即与办案人员联系,提醒办案人员采纳,不能耽误,否则一旦错过机会,再想说服办案人员“改错”难度非常大。

第五篇:职工待岗的法律规定及操作规则

职工待岗的法律规定及操作规则

待岗是指职工在与单位保持劳动关系的前提下,离开原岗位,并且暂时不安排新工作岗位的情形。由于我国现行法律法规对职工待岗没有明确规定,用人单位寸以在依法制定的规章制度中,对在何种条件下企业可以安排职工待岗的情形进行合理规定,其实质是对劳动合日内容的一种协商变更。

《劳动合同法》第35条规定:“用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容。”第40条规定:“劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用单位另行安排的工作的”;“劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整;作岗位,仍不能胜任工作的”;“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就更劳动合同内容达成协议的”,用人单位可以预告解除劳动合同。因此,在职工经考核不能胜任工作,需要安排培训;职工患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作;单位因生产计划变化、机构变动、技术升级以及其他订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化,导致职工不能在原岗位继续工作,也不能安排新岗位工作等情形下,企业可以安排职工待岗,经与职工协商后签订《待岗协议》或变更劳动合同。若双方协商不成的.单位可以依据《劳动合同法》第40条的规定与职工解除劳动合同。

实践中,有些人认为,职工待岗的条件必须是用人单位停工、停产。其依据是原劳动保障部颁布的《工资支付暂行规定》(劳部发[1994]489号)第12条中规定的“非因劳动者原因造或单位停工、停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同规定的杯准支付劳动者工资„„”因此,企业只可能出现“全员待岗”的情况。换言之,企业一旦安排职工待岗,则在职工待岗期间内,该企业不得有任何生产经营活动。这种理解是片面的,也是没有法律依据的。

关于职工待岗期间的待遇问题,《工资支付暂行办法》第12条规定:“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的,若劳动者提供了正常劳动,则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动,应按国家有关规定办理。”原劳动部《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》(劳部发[1995]309号)第58条规定:“企业下岗待工人员,由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费,生活费可以低于最低工资标准,下岗待工人员中重新就业的,企业应停发其生活费。”因此,职工待岗期间享受的工资待遇标准应分情形而定。如职工患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作待岗的,由于员工在待岗期间没有提供正常的劳动,因而不享受最低工资保障,其间单位向其支付的工资待遇可以低于所在地的最低工资标准;职工经考核不能胜任工作,需安排培训待岗的,虽然员工在待岗期间也没有参加正常岗位工作,但由于其所参加的培训是由单位安排的,为避免法律风险,建议单位在此期间向其支付的工资待遇以不低于所在地的最低工资标准为底线。

转自msnblog的新浪博客

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