离婚判决获抚养权,强制案件却难执行★

第一篇：离婚判决获抚养权,强制案件却难执行

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离婚判决获抚养权，强制案件却难执行

核心内容：王女士到法院起诉离婚，法院却不准予离婚，最终如愿离婚后，王女士被告知自己有探望儿子的权利，手握着法院的判决书却始终见不到自己的孩子，无奈，王女士只好提出上诉，要求要回对儿子的抚养权，最终，王女士取回了孩子的抚养权。为何这类强制“交出子女”的案件如此难执行？

家住山东省淄博市的王女士手机里，存着一张去年5月跟儿子的合影。照片上，母子相拥一起吹蜡烛，孩子脸上一片灿烂笑容。但这之后，时至今日，王女士再也没有见到自己的儿子。

“我现在只知道，他被爷爷奶奶带回了东北老家，但是具体什么地方，我一无所知。”说起这大半年的寻子经历，这位80后的年轻妈妈几近崩溃。

手握判决书却见不到孩子

事情还要从去年王女士跟吕先生的离婚官司说起。两人于2006年2月登记结婚，次年生下儿子帅帅（化名）。但因婚后经常为琐事发生纠纷，夫妻俩自2013年9月开始分居，双方分居期间，儿子随爸爸生活。2013年9月30日，王女士向法院起诉离婚，但法院判决不准离婚。之后，吕先生要求离婚，王女士同意离婚。一审法院判决儿子帅帅由原告吕先生直接抚养，被告王女士有探望儿子的权利。

但是，离婚案子尚在审理过程中，吕先生在没有跟王女士协商的情况下，就把儿子送回了东北老家。自此，王女士就再也没能见到过自己的孩子，这对一个母亲来说无疑是残忍的。

王女士无奈提出上诉，要求要回对儿子的抚养权。2014年5月，山东省淄博市中级人民法院作出二审判决，将儿子的抚养权判回给了王女士。

二审法院经审理认为，关于孩子的抚养权归属问题，应充分考虑孩子成长学习需要，此种需要不应仅是物质上的满足，还应包括感情上的陪伴和慰藉，祖父母虽能对孩子的抚育照料加以辅助，但始终不能替代父母在孩子成长过程中的作用。本案尚在审理过程中，被上诉人在未与上诉人协商的情况下即将婚生子送回本北老家，使其脱离了父母的关爱，远离其熟 有法律问题，上法律快车http://www.xiexiebang.com

悉的成长学习环境，对于一个年幼的孩子来说，这样的改变对其健康情智的形成不利。据被上诉人吕先生自述，其工作性质是正常上白班，其完全有时间和能力辅导照料已接受义务教育的儿子，但被上诉人却未能承担起这一责任。最终，从有利于孩子身心健康的角度出发，法院判决由上诉人王女士直接抚养孩子，吕先生支付抚养费。

手握胜诉的判决，王女士本以为就此终于可以要回自己的儿子了。然而，让她没有想到的是，前夫一家仍拒绝交出孩子，并不停地变换住所。“我现在根本找不到任何跟我孩子有关系的线索。这判决在我手里起不到任何作用。我找到法院，要求强制执行，但是得到的答复是，孩子不是财产，法院不能去抢孩子，只能对妨碍执行的当事人进行一些处罚措施。”对于何时能与儿子团聚，王女士不禁有些绝望。

面对抢孩子法官无能为力

执行难，家事案件执行可谓“难上难”。司法实践中，拒不交出孩子的这一类案件的执行难，主要表现为实际与子女共同生活的监护人不配合、子女的其他亲属阻挠以及子女本人不愿意等几种情况。

其中行径最为恶劣的是有些父母在离婚诉讼中将未成年幼年子女藏匿起来，让对方找不到子女所在，经过一审、二审的长期诉讼，使幼年子女与另一方亲人的感情日渐生疏，即便最终的法院生效判决确定子女监护权给对方，在申请强制执行时，子女也可能因为感情因素不愿意跟对方走，而且因子女已经熟悉了现今的生活环境和人际关系，如果法院通过强制手段让对方带走该未成年子女，可能造成对子女的身心损害，不利于其成长。

在这一类型的事件中，未成年子女的祖父母、外祖父母也可能参与其中充当藏匿孙子女（外孙子女）的帮手，为离婚中的子女争抢孙子女（外孙子女）。实践中这类事件并不罕见，在80后、90后年轻夫妻的离婚案件中，情况尤甚。因为这一群体主要是独生子女，他们自身在成长过程中就因独生子女而受到娇惯和过度呵护，不懂得如何协调各种人际关系，甚至在结婚和离婚这样的人生大事中，均有父母参与其中。离婚时，面对集万千宠爱于一身的独二代（尤其是男孩），形成两代人共同争抢的壮观景象。执行难几乎是没有悬念的问题。

“实践中抚养权和探视权的案子，执行都很难，法官也是无能为力的，这种消极的执行现状，越发让抢孩子的人无所顾忌。”山东正义阳光律师事务所律师徐文丽对记者介绍说，关于孩子抚养权等的执行规定只有婚姻法即解释中出现，在民诉法没有特别规定。在徐文丽 有法律问题，上法律快车http://www.xiexiebang.com

看来，针对此类案件而言，目前最好的解决办法就是：如被执行人不自动履行将孩子交由申请人监护、抚养的行为，法院自然可以采取强制执行措施，如拘留罚款等，用法律的威慑力敦促被执行人交由申请人监护、抚养。

“如果被执行人有固定工作，能对他处以拘留罚款或者以拒不履行已生效裁判文书罪等，对他可能才会产生震慑力。”徐文丽说。

家事审判应确立司法权威

谈到目前离婚案件中抢孩子成风的现状，北京天驰洪范律师事务所婚姻家事法专业律师杨晓林感触颇深。几年前，他曾代理一起离婚案件，当时抚养权判归男方，但女方却坚决不肯主动交出孩子。无奈之下，男方申请法院强制执行，但法院执行部门怕女方作出极端行为，而仅仅以离婚判决中只明确抚养权归属没有交付内容拒不同意立案，立案部门需要执行部门的同意方能立案。“这个案子拖延几年了，至今也只能不了了之。”杨晓林说。

记者采访中了解到，如是循环已成常态，导致在离婚案件中，谁抢孩子谁占优势，法院对抚养权归属的判决与执行相挂钩，并以孩子在谁那里已形成稳定的生活教育环境、改变不利于孩子成长为由，将孩子抚养权判给该方，同时，探望权经常也得不到落实。

“婚姻家事司法审判实践中的这种现状，严重损害了司法的权威，助长了离婚抢孩子风潮，这不仅损害了配偶方权益，同时严重影响了孩子的身心健康，造成了事实上的骨肉分离。”杨晓林认为，抚养权的强制执行，并不是针对孩子本身，而是针对拒不履行人民法院已生效判决的对方当事人，对其完全可以采取民事诉讼法所规定的强制手段。他建议建立完善家事诉讼程序，进行家事审判改革，认真研究婚姻家事审判的特点。“比如，法院在离婚案件关于抚养权的判决书表述时，可在原有孩子由谁直接抚养基础上，再增加一句话，由原（被）告在离婚后多少日内将孩子送交对方，切实和事后的执行相衔接。”

为确立司法权威，杨晓林建议引入家事审判思维，培养家事审判意识，切实本着子女利益最大化原则判决抚养权的归属，积极宣传好的个案，引导社会公众自觉履行判决，对于拒不自动履行判决的当事人严格按照法律规定处理。

建立家庭案执行制裁体系

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“我国民事诉讼法以及将来制定的强制执行法中应当设专章或专节，就该类案件执行中的特殊原则、特殊制度进行系统规定，为消解执行难提供法律支撑。”南京师范大学法学院教授陈爱武认为，应建立婚姻家庭案件的特殊执行制度体系。

陈爱武主张，借鉴我国台湾地区和日本法律的相关规定，建立家事案件的“履行确保制度”。“该制度由三个内容构成：履行劝告、履行命令、金钱寄托。所谓履行劝告，就是由法院在权利人提出申请时，可以对义务人的履行状况进行调查，劝告义务人履行义务。所谓履行命令，就是家庭法院根据权利人的申请，命令怠于履行义务的义务人在一定的时间内履行义务。义务人如无正当理由，不服从命令，法院可以通过决定，给予其相应的罚款。所谓金钱寄托，是指家庭法院在一定的情况下依据义务人的申请，可以为权利人接受金钱的寄存。之后，依权利人的申请，法院再将金钱交付权利人本人。金钱寄托只适用于以金钱为支付目的的履行中。”陈爱武说。

她进一步分析指出，上述内容与我国家事案件的执行具有一定的适应性。其中，履行劝告具有类似我国执行中的说服教育原则的功效，将其制度化有利于体现执行人性化的理念；履行命令则有限定期限履行，过期承担一定法律制裁的意蕴，这一制度具有极强的可操作性，也具有制度化的空间；金钱寄托则有利于避免矛盾激化的双方在不冷静的情况下当面履行可能产生的冲突，也有利于避免不便于当面履行金钱给付义务的当事人间可能出现的尴尬局面。这一做法既使家事案件中的金钱给付义务得到执行，又保全了当事人的人格尊严。

除此之外，陈爱武认为还应该建立多样化的强制执行措施和制裁措施。在立法层面，则应当建立起一个详尽完备的婚姻家庭案件强制执行措施和制裁措施体系。“因为完备的强制执行措施和制裁措施既是一种极强的威慑力量，也是具有实际运作效果的强制手段。其中，涉及财产的执行措施包括查封、扣押、冻结、直接划扣等制裁措施；对拒不履行的个人的制裁措施则可以包括：批评、训诫、罚款、拘留、限制出境、限制高档消费、公告不予执行人名单、限制投资贷款等多样化的措施。对拒不履行协助执行义务的协助单位和个人可以参照适用。此外，建立协助执行、协作执行机制也是必需。具体包括有协助义务的单位和个人如银行、被执行人所在单位等，还包括支援性协作组织和个人，如警察、社工组织、医疗机构、学校、幼儿园等。”

还有一个值得关注的问题是，由于作为独立的主体，未成年子女不是客体，因此，在涉及交出未成年子女的案件执行中无疑需要一些更加特别的举措。对此，陈爱武认为有几个方面值得注意：

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首先，在判决主文中应明确交付子女的附带判决内容，防止和避免执行无据的尴尬。“实践中曾出现过当事人不履行交付子女判决，原因是判决主文中只有监护权归属的确认内容，没有交付子女的给付内容，所以就认为没有执行根据。”陈爱武分析说，强制交出未成年子女的案件通常出现在父母离婚的诉讼中，这一执行事件实际上是离婚案件的附带事件，因此，在离婚判决这一主判决得以确定之时，必须同时在判决主文中明确子女监护权的主体和及时交付子女的主体。

其次，为了防止离婚一方在诉讼中藏匿子女，造成子女与另一方感情疏离，影响将来可能的执行，在诉讼中法官应当本着保护未成年子女的最大利益为原则，明确对双方当事人释明诉讼期间不得藏匿未成年子女。如果与子女共同生活的一方有针对子女的家庭暴力，另一方可以申请保护令，禁止暴力行为，并可视情况要求带走子女或者责令施暴方远离子女居住地。

采访的最后，陈爱武强调说，“强制交出子女的判决执行应当注意未成年子女的身体、生命安全，人身自由和尊严，及时安抚其情绪，避免和防止心理阴影。”为了达成这一目标，她建议，执行人员应当首先劝导当事人自愿履行；不能自愿履行，可以采取间接强制方法，通过训诫、罚款等方式进一步敦促履行；仍不履行的，可以采取直接强制，但应当寻求警察、社会工作者、医疗救护单位、学校、幼儿园老师等相关机关的协助。

原标题：强制“交出子女”案件执行为何那么难

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第二篇：离婚案件送达难

离婚案件送达难问题的成因及对策

论文提要：近年来，离婚案件数量大幅上升，离婚纠纷案件是人民法庭几乎每天都要面对的民事案件，离婚案件因具有身份上的特殊性，双方到庭诉讼与案件事实的查明、认定密切相关。然而当事人大量外出务工，居无定所，人员流动性大，基层法院在办理离婚案件时“送达难”问题尤为突出，造成因送达不到而影响案件的审理，为此，分析其成因并提出对策。

关键词：离婚案件 送达难 成因 对策

城乡一体化发展迅速，外出务工人员数量增多，农村人口向城镇集中，造成当事人实际居住地与户籍地不一致，按户籍地址无法送达。离婚案件中相当一部分当事人系外来务工人员，其流动性大，且租住地经常发生变动，发生离婚纠纷后难以联系其本人。离婚案件当事人长期分居，一方长期离家，工作居住在外，致使原告方无法准确提供被告的联系地址。部分当事人法制意识薄弱，家庭责任感不强，对离婚纠纷采取放任消极的态度，采取各种方法回避送达。对此，在送达副本时，被告下落不明的，根据民事诉讼法规定，无法直接送达、邮寄送达、委托送达或者被告下落不明的，采用公告送达的方式送达应诉材料。公告送达是诉讼法规定的一种送达方式，是在无法向诉讼相对方送达应诉材料时使审理程序合法化的保障，更主要的目的是通过公告传递诉讼信息，让下落不明以及法律规定的其他方式无法送达的当事人及时参加到诉讼中来行使自己的权利。

尽管离婚案件中一部分被告接收了法院依法送达的应诉材料，但仍以各种借口拒绝出庭。这些当事人绝大多数因不同意离婚而拒绝出庭。他们大多数文化层次不高，法律知识 匮乏，担心出庭应诉会导致离婚，不能正确衡量积极应诉与消极应诉的利弊，甚至错误地认为不出庭应诉会使原告达不到诉讼目的。由于我国法律对拒绝出庭的消极应诉行为并未进行规制，致使该行为因不能受到惩治而增多。

不愿意出庭的成因和离婚原因还与离婚原因有关，外出打工，出现婚外情，外出务工家庭大概分三种类型，单一外出型、双方外出型、轮流外出型。这三种情况无论哪一种夫妻二人都难以有相聚的机会，长期的分居生活，难以培养起真正的夫妻感情，这种不牢固的婚姻能否经得起外界环境的冲击就可想而知了。一些青年留恋外面的生活条件，不思返乡，天长日久，产生婚外情。或者夫妻一方长期外出打工不归，对家庭、孩子不管不问而引起另一方提出离婚。草率结婚，缺乏婚姻基础，因为婚前缺乏了解，双方相处时间短，婚姻基础差，视婚姻为儿戏，在没有完全了解对方的情况下就草率登记结婚。此类婚姻的一个明显特点是，夫妻双方大都是经人介绍相识的，少部分属于自由恋爱。由于违法犯罪而导致离婚，这类离婚案件男女一方或双方有的法律意识不强，有的道德品质败坏，违反婚姻法，如同居生活、无效婚姻、重婚而造成原、被告双方离婚。或者是一方因犯罪被判刑，另一方起诉离婚。另外农村还有少量包办、买卖婚姻现象，夫妻间没有真正的感情基础。无法忍受家庭暴力而离婚，这类离婚案件有增无减。一方经常打骂虐待另一方，另一方因不堪忍受而提出离婚，特别是在农村，受封建思想、文化差异的制约，夫权思想仍很严重，不少人无视妇女的独立人格，动辄对妻子辱骂殴打，肆意虐待，女方长期饱偿精神和肉体上的折磨，最终导致婚姻破裂。基于上述原因，离 2 婚双方对彼此没有感情，无论哪方提出离婚，都不愿再见面，更别说应诉了。

虽然缺席审理和公告送达并不违反法律规定，且在部分法院存在这样的审判实践，但离婚纠纷案件事关当事人之间的身份关系，一方不出庭，对于双方感情是否破裂、夫妻共同财产等问题难以查清，同时使调解程序无法进行，不利于案结事了。故谨慎的做法应在送达离婚纠纷案件应诉材料时详细告知双方的权利义务及出庭应诉的法律后果，尽量在双方当事人均出庭的情况下进行调解或判决，慎用缺席审理和公告送达。

但是在送达的过程中，诉讼当事人总是不接受送达的法律文书并以各种方式拒绝，即便送达人员在当地的社区工作人员的陪同下也拒绝接收，这种现象非常普遍。法律应当对留臵送达、公告送达进行具体规定，适当放宽留臵条件，严格规范公告送达，探索新型送达方式。

2013年1月1日，新修订的《中华人民共和国民事诉讼法》正式开始施行。其中，修订后的民诉法第八十六条、第八十七条规定了新的送达方式：一是采用拍照、录像等方式记录送达过程,即视为送达；二是经受送达人同意,人民法院可以采用传真、电子邮件等能够确认其收悉的方式送达诉讼文书。

我们所要注意的是采用拍照、录像等方式送达具体情形，法律没有规定。因此笔者认为，法律应当规定，当事人或者其同住的成年人拒绝签收，此时，法院工作人员可以在没有见证人的情形下，在送达回证上记明拒收事由和日期,把诉 讼文书留在受送达人的住所,采用拍照、录像等方式记录送达过程，而不必有见证人在场。因为此时已经有拍照、录像作为证据，若还要求见证人在场，此种送达方式失去了其应有之意。但是不能将此种送达方式滥用，不能因为送达时受送达人或其同住成年家属不在其住所而采用拍照、录像等方式留臵送达。

随着经济的发展，人与人之间的联系手段越来越丰富，采用电子邮件、传真等方式送达法律文书不失为一种便捷方法，但法律要求经受送达人同意才能采取此种规定，而现实生活中，受送达人往往不会同意，因此，笔者认为只要能够确认受送达人经常使用此种联系方式，就可以不经受送达人的同意进行送达，这样将大大减少法院的工作量，提高司法审判效率。比如说，现在QQ、微信等聊天工具的普及，如果经查实，被送达经常利用该聊天工具和其他人联系，就应认定被送达人能够接受送达文书，而不必要经被送达人同意。

另外，对于将立案的离婚案件，应严格审理立案材料，重点审查本院的管辖权及被告户籍登记材料，以便于立案后进行送达。立案时，立案人员应与当事人积极沟通，主动询问被告的居住情况，一旦发现被告下落不明或无法联系等情况，应耐心对当事人进行解释，在当事人自愿的前提下，让其补充被告下落不明的证据材料或与被告取得联系后再行起诉。防止立案后，因送达难或无法送达致使案件搁臵，延长案件审理周期。加强审判机关与基层组织的联系与协作。人民法庭应与辖区内相关行政部门及地方基层组织建立长期有效的协作互动关系，加强沟通联系，借助人熟地熟的优势直接送达相关材料。同时，加大法制宣传力度，提高公民 的法制意识。必要时通过做被告家属的思想工作，间接敦促被告配合法院。

第三篇：民商案件判决申请执行

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民商案件判决申请执行

(一)、执行案件包括：

1、当事人申请人民法院执行由本院一审并已发生法律效力，具有执行内容的民事判决书、裁定书、调解书和支付令，以及刑事判决书、裁定书中有财产执行内容的案件;

2、上级人民法院交付执行或者同级人民法院委托执行的案件;

3、当事人申请执行公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书的案件;

4、当事人申请执行仲裁机关作出的仲裁裁决书的案件。

5、行政机关依据生效的行政处罚、处理决定向人民法院申请执行的案件。

以上案件的申请人为港、澳、台或其他地区、国家公民、法人或

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其他组织的，其委托在中华人民共和国司法部取得律师执业资格并执业的律师代为申请执行时，比照民事案件的要求办理委托手续。

当事人申请强制执行之前，必须取得执行申请权登记。登记后案件移送执行局，由执行局调查被执行人的财产。被执行人有财产可供执行的，申请人应以查证的财产作为执行标的申请强制执行。被执行人没有财产或其财产不足以执行的，由执行局向申请人发给《执行申请权登记凭证》，日后被执行人有财产可供执行时，申请人可凭《执行申请权登记凭证》向法院申请强制执行。

(二)、执行申请权登记程序

1、对于已生效的法律文书，申请人应当在法定期限内向人民法院提出执行申请权登记请求，由立案庭依法审查并决定是否予以登记。

2、申请人申请执行申请权登记，应当向人民法院提交下列材料：

(1)执行申请权登记申请书和执行申请权登记表：申请书和登记表应当写明申请人所了解的被执行人的财产状况，并由申请人签名或盖章;登记表还需原审法官签名确认法律文书的效力。

(2)生效的法律文书原件一份，复印件二份(如法律文书为公证机

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关依法赋予强制执行力的公证债权文书，则还应提交相关的合同原件;如法律文书为生效的劳动争议裁决书，则还需提交劳动争议仲裁委员会送达双方当事人仲裁裁决书的送达回证复印件或该裁决书生效的证明)。

(3)申请人的身份证明文件：申请人是法人或其他组织的，应持营业执照副本并提交营业执照复印件、法定代表人(负责人)身份证明书原件、法定代表人(负责人)的身份证的复印件;申请人是自然人的，应持有个人居民身份证并提交身份证的复印件;委托代理人代为申请登记的，应当同时提交授权委托书和代理人身份证明。

(4)继承人或权利承受人申请登记的，应当提交继承或承受权利的证明文件。

来源：（民商案件判决申请执行http://s.yingle.com/ss/492904.html）诉讼知识.相关法律知识

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第四篇：现行离婚案件判决模式的简单思考.

现行离婚案件判决模式的简单思考 作者： 李 俊 发布时间： 2010-04-13 09:18:43 【摘要】审理离婚案件，夫妻感情是否确已破裂是我国离婚制度中判决离婚与否的法定终极决定因素，而夫妻感情是否确已破裂常常难以准确认定。现行的离婚案件判决模式，忽视了证据在证明夫妻感情是否破裂这一法律事实中的作用，在认定夫妻感情是否破裂时比较主观，在做出不准离婚判决时尤其如此。建议将现行审理离婚案件两种判决模式(准予离婚和不准予离婚改为三种模式，即已查清夫妻感情确已破裂的，判决准予离婚；已查清夫妻感情没有破裂的，判决不准离婚；不能查清夫妻感情是否破裂的，以原告举证不能而判决驳回其诉讼请求。【关键词】离婚判决模式 人民法院审理离婚案件，一般情况下，无非是两种结果，离与不离。离，有调解离婚和判决离婚两种形式；不离，有调解和好、撤诉和判决不准离婚三种形式。在参加工作这几年中接触最多的就是离婚案件，判决准予离婚的案件，基本没有什么问题。但是判决不准予离婚的案件总觉得缺少点什么。司法实践中，因证据不足，对查不清或无法查清夫妻感情是否破裂的离婚案件，笼统认定为“夫妻感情没有破裂”而判决不准予离婚。这样的判决模式，忽视了用证据规则审理离婚案件，忽视了用证据证明夫妻感情是否破裂这一法律事实，同时，也不能准确的反映客观事实。因此，笔者认为在判决模式中应增设“驳回诉讼请求”这一判决结果。

一、婚姻法关于离婚的表述和在审判实践中的运用 我国现行婚姻法第三十二条规定：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解，如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。”从该规定可以看出，夫妻感情确是否确已破裂是人民法院审理离婚案件，判决离与不离的原则界限。在审判实践中，判决准予离婚引用这条法律，判决不准予离婚也引用这条法律。前者是有了夫妻感情确已破裂的事实，才引用这条法律，得出准予离婚的结论；而如果无法认定感情确已破裂就存在两种情况，要么没有破裂，要么原告没有提供充分的证据而无法证明，而此时如果确实是没有破裂的情况，法官判决离婚也无可厚非，但是，对证据不足以证明夫妻感情是否破裂，仅凭法官主观臆断也被认定为“夫妻感情没有破裂”而做出不准离婚的判决就有些出入了。

二、对现行“不准离婚”判决模式的质疑 几年前，就有人对“不准离婚”判决主文的表述提出了质疑，并建议判决不准离婚的案件，在判决书论理部分应表述为：原告提出离婚的理由，不符

合婚姻法关于夫妻感情确已破裂准予离婚的规定，其离婚的诉讼请求不予支持。但判决主文还是表述为“不准原、被告离婚”。这种判法虽然要比现行由法官主观认定“夫妻感情没有破裂”而不准离婚要科学一些，至少在论理部分还讲点道理，不那么主观臆断。但是，判决主文仍然笼统表述为“不准离婚”不敢苟同。现行的“不准离婚”判决模式，在情理上和法理上都不尽人意。首先，提出离婚主张是否符合婚姻法关于准予离婚的规定，应当由原告举证证明。如果原告没有充分的证据证明夫妻感情确已破裂，按照审理民事案件通常的做法是驳回原告的诉讼请求，而不应当是判决“不准离婚”。其次，如果在判决书的论理部分论证不充分，说理不透切，夫妻感情没有破裂的事实又没有查清或因证据不足而不能查清，“不准离婚”的判决给人一种不讲道理，没有人情味，还有点“家长制”或“长官意志”的感觉，一种命令不准离婚的口气，有悖现代司法理念。这样的判决，不但让人无法接受，还会造成当事人与法官直接对立。例如，有一离婚原告在诉讼中只提供了结婚证，以证明与被告的婚姻关系，还有一份原告脸部受伤的照片，原告称系被告致伤的。该案被告没有到庭，经缺席审理后，法院以夫妻感情没有完全破裂为由，判决不准离婚。原告不服，在法院组织的“判后答疑”中，法官解释说：因你（原告）没有充分的证据证明夫妻感情确已破裂，所以判决不准你们离婚。原告不无恶意地问承办法官：“你们又以什么证据证明我们夫妻感情没有破裂呢？”还真把法官问住了。在这里，离婚当事人就是利用了人民法院审理离婚案件，判决模式设计中的先天不足，倒打一耙，要求法官举证证明不准离婚的事实。现在，人民法院审理离婚案件，除了调解夫妻和好或撤诉以及调解离婚的以外，要么是认定夫妻感情确已破裂，判决准予离婚，要么是认定夫妻感情没有破裂，判决不准予离婚。这一审判模式，忽视了用证据规则审理离婚案件，忽视了用证据证明夫妻感情是否破裂这一法律事实。往往是对没有充分证据证明夫妻感情是否破裂时，就由法院或法官自由裁量，笼统认定为“夫妻感情没有破裂”而判决不准予离婚。在当前普遍重视用证据审理民事案件中，离婚案件确停滞不前。现行的离婚案件判决模式，尤其是“不准离婚”的判决模式，不利于调动法官的工作积极性，也不利于引导法官去积极思考。凡是查不清事实的离婚案件，就认定为夫妻感情没有破裂而判决不准离婚，几乎成了惯例。于是就有人说：“不准离婚是只筐，事

实不清往里装”。这样审理离婚案件，还会给人造成一种错觉：什么证据不证据，离与不离是法院说了算。在没有充分证据证明夫妻感情是否破裂的情况下，笼统认定为夫妻感情没有破裂而判决不准予离婚，动摇了人民群众对法院和法官的信赖，不利于维护法律的严肃性。

三、审理离婚案件，增加“驳回诉讼请求”判决结果的建议及理由 在审理离婚案件中，对有充分证据证明夫妻感情确已破裂的，判决准予离婚；对有充分证据证明夫妻感情没有破裂的，判决不准予离婚；对没有充分证据证明夫妻感情是否破裂的离婚案件，建议从现行笼统认定为“夫妻感情没有破裂”而判决“不准离婚”的模式中分离出来，增设为：原告没有充分的证据证明夫妻感情确已破裂，判决驳回原告的诉讼请求。具体做法：一是论理部分，表述为“原告没有充分的证据证明夫妻感情确已破裂，其离婚的诉讼请求，法院不予支持。”二是判决主文部分，表述为“驳回原告离婚的诉讼请求。”这样，将审理离婚案件现行的两种判决模式，增至为三种判决模式，其理由如下：

（一）我国现行《婚姻法》规定的离婚条件难以准确把握

1、什么是夫妻感情以及如何认定夫妻感情确已破裂 按《现代汉语词典》词条的解释，夫妻是指由合法婚姻所产生的男女的身份关系。感情是指对外界刺激的比较强烈的心理反应；对人或事物关切、喜爱的心情。那么，夫妻感情就是指有合法婚姻关系的男女间对对方关切、喜爱的心情。这样的表述仍然很抽象，难以把握，比如妻子嘴上骂丈夫：“你这个死鬼！”心里却喜欢得不得了。关于夫妻感情确已破裂，有的学者是这样表述的：“衡量夫妻感情是否确已破裂的标准，应当根据离婚的双方当事人有无和好的可能，能否继续生活作出判断。”这样的表述，在审判实践中是很不好掌握的。在司法实践中，准确判断夫妻感情是否确已破裂太难，夫妻感情这个词汇也不好掌握。于是审判一线的法官们从审判实践中摸索出了一套应对的办法，即判决准予离婚的案件，就说夫妻感情破裂的话，用夫妻感情破裂的词；判决不准予离婚的案件，就说夫妻感情没有破裂的话，用夫妻感情可以和好的词，只要判决书能自圆其说就行。

（二）夫妻感情是否确已破裂不应主观臆断，要用证据证明 人民法院重视用证据审理离婚案件，能够尽快扭转目前在审理离婚案件中，当事人不注重举证，法官主观臆断夫妻感情是否破裂，把矛盾最后集中在法院的被动局面。例如，前面讲到离婚原告要求法官举证证明其夫妻感情没有破裂的案例。细想起

来，该案原告提出的问题也不无道理，夫妻感情破裂要证据来证明，法院认定其夫妻感情没有破裂，同样也应当用证据来证明。证明夫妻感情没有破裂，依法应当由被告承担的举证责任，因该案被告未到庭，法院就主观臆断其夫妻感情没有破裂，原告就将怨气发到承办法官身上。

1、夫妻感情是否确已破裂，应当由当事人举证证明 根据最高人民法院《意见》的规定，法官可以结合一些现象来判断夫妻感情是否破裂。但是，当事人的离婚主张是否符合该《意见》规定的情形，也应当用充分的证据来证明，否则，法官无从判断。按“谁主张，谁举证”的诉讼原则，提起离婚诉讼的一方就得承担举证证明夫妻感情确已破裂的责任，以及承担不能举证证明夫妻感情确已破裂而败诉的风险。虽然连法官都难以说清楚夫妻感情是否破裂的问题，要让当事人举证证明，实在是一件不容易的事。但是，不能以此免除当事人的举证责任，而由法院包办代替或干脆不注重举证证明而判决不准离婚了事。

2、法官正确引导当事人举证 举证的责任由当事人承担，但根据我国法制不够健全，人民群众法律知识欠缺的国情，引导当事人根据其主张有效地举证，应当是法官的责任和义务。如何正确引导当事人依法收集证据呢？一是给当事人讲明举证证明自己的主张是法律规定的义务；二是让其明确举证不能的法律后果；三是引导当事人收集提供夫妻关系现状以及难以共同生活下去的一些表象的证据，收集证人证言时，避免对“斩不断，理还乱”这个夫妻感情问题的评判。这样，当事人收集证据的难度减小了，法官也便于从反映夫妻关系现状的证据中判断夫妻感情是否破裂。这对正确引导当事人在离婚诉讼中有效地收集证据能起到很好的促进作用。

3、必要时，法院尽量收集证据，以利准确认定夫妻感情是否破裂 在审理离婚案件中，对当事人收集证据确实有困难的，根据民诉法的规定，法院依据当事人的申请或认为需要的，法官可以尽量收集必要的证据。特别是涉及“第三者”的离婚案件，证人不愿意出庭作证，证人证言可变系数又大，要让当事人依法收集证据是比较困难的。

（三）让离婚案件的判决模式与其他民事案件的判决模式相一致 人民法院审理离婚案件，准确认定夫妻感情是否确已破裂，是正确运用《婚姻法》判决离与不离的前提。夫妻感情是否破裂，应当像审理其他民事案件一样，要用充分的证据来证明。夫妻感情确已破裂，准予离婚，夫妻感情没有破裂，判决不准予离婚，这与审理其他民事案件的做法并无二致。比

如，审理人身损害赔偿案件，已查清被告致害的事实，判决被告赔偿；已查清被告没有致害原告（或原告的伤害不是被告所致），判决被告不予赔偿，这在法律的运用和逻辑演绎上都没问题。但是，我们在审理离婚案件时，无论“夫妻感情没有破裂”的事实是否查清，或是在没有充分证据证明夫妻感情是否破裂的情况下，就主观臆断“夫妻感情没有破裂”而一律判决不准离婚的做法，让当事人无法接受，同时，与立法精神也不相符，没有证据证明夫妻感情破裂，不等于夫妻感情没有破裂。有时是夫妻感情完全破裂了，只是原告没有充分的依据予以证明，致使离婚的事实不能查清。遇到这种情况如何处理呢？仍以人身损害赔偿案件为例，前面讲了已查清原告的伤害系被告所为或不为的处理方法，还有一种是因证据不足以证明原告的伤害系被告所为或不为的处理方法，即以原告要求被告赔偿的证据不充分，驳回原告的诉讼请求。同理，离婚案件也可以按这一思路进行处理，对没有充分证据证明夫妻感情破裂的，以原告举证不能而判决“驳回原告的离婚诉讼请求”。原告的离婚诉讼请求因证据不足被驳回后，有了新的证据可以重新起诉。人民法院审理离婚案件，现行的判决模式，尤其是“不准离婚”的判决模式，不利于法院工作的主动。笔者认为，审理离婚案件应当和审理其他民事案件一样，以事实为依据，用证据说话。原告要求离婚就要承担夫妻感情确已破裂的举证责任，如果原告不能举出充分的证据证明夫妻感情确已破裂，就以原告举证不能而判决驳回其诉讼请求。这样，能够有效地避免当事人与法官发生正面冲突，避免当事人与法院的情绪对立。同时，使人民法院的离婚裁判文书，在法律的运用和逻辑演绎、乃至语法上日臻完善，更具人情味，更具科学性。

第五篇：离婚案件中,女方怎样争取孩子的抚养权？

离婚案件中，女方怎样争取孩子的抚养权？

在抚养权存在争执，无法协商一致的情形下，参照最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》(以下简称《子女抚养意见》)中的规定，判由女方抚养子女的有利条件有：

(1)两周岁以下的子女，一般随母方生活;

(2)已作绝育手术或因其他原因丧失生育能力的;

(3)子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的;

(4)无其他子女，而另一方有其他子女的;

(5)子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的;

(6)双方抚养子女的条件基本相同，但子女单独随外祖父母生活多年，且外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾外孙子女的;

(7)十周岁以上的子女主动要求与母亲生活的。

对应以上条件，女方为争取子女的抚养权，可从以下九个方面准备证据：

(1)小孩的户籍证明或出生证明，小孩未满两周岁;

(2)医疗机构出具的，女方已作绝育手术或丧失生育能力的诊断证明;

(3)子女长时间随其生活，对子女的生活及教育倾心关注的证明;

(4)对方有其他子女的证明(如户籍上的子女情况);

(5)医疗机构出具的另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病的诊断证明;

(6)对方有吸毒、赌博、酗酒等恶习，或有虐待等不利于子女身心健康的证

明;

(7)子女随外祖姆单独生活多年，外祖父母要求且有能力帮助照顾外孙子女的证明;

(8)十周岁以上的子女要求与母亲生活的证明(一般法庭会单独询问);

(9)女方有相应的工作能力及经济收人的证明。