律师处理民事案件的工作方式与具体步骤

第一篇：律师处理民事案件的工作方式与具体步骤

成都精英律师团 都燕果律师

律师处理民事案件的工作方式与具体步骤

一、审查收案，具体步骤为：

1、了解案件法院是否已受理，即案件是否已经进入诉讼程序。

对于法院已经受理的，应对案件进行全面分析，确定案由，初步形成自己的处理意见，并同委托人商定签订委托代理事宜。

对于当事人尚未起诉的，应审查案件是否具有可诉性，即是否符合民诉法第108条规定的起诉条件。对符合该条规定的，可以考虑是否接受当事人委托;对不具备起诉条件的，可告知当事人缘由，并建议当事人通过其他非诉途径解决纠纷。

2、了解案件是否为法院主管和管辖范围。即案件是否属于《民诉证据规定》中所确定的案由，且当事人准备起诉的法院是否有管辖权。

结合《民事诉讼法》和司法实践，处理意见为：

(1)依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知当事人提起行政诉讼。比如对工商部门吊销执照的处罚不服的，应提起行政诉讼。

(2)依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知当事人向有关机关申请解决。如军转干部落实政策的。

(3)对合同纠纷，双方当事人已达成书面仲裁协议的，不得向人民法院起诉，告知当事人向仲裁机构申请仲裁。

(4)对判决、裁定已生效的案件，当事人又起诉的，告知按申诉处理。

(5)对于劳动争议引起的纠纷，告知先向劳动仲裁部门申请仲裁。

3.审查委托人的诉讼请求、证据材料是否充分合理，即是否于法有据、证据是否充分、是否有胜诉的可能。

4、审查案件是否有法定不予受理或驳回起诉或丧失胜诉权等情形。如有此类情况，则向当事人说明原因，并建议当事人暂缓起诉或不起诉。从民事诉讼法和司法解释来看，这类情形主要有：

(1)判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，告知当事人在6个月内不能重新起诉;

(2)当事人超过诉讼时效期间，并无中止、中断、延长事由的，建议当事人不要起诉;

(3)女方在怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内，告知男方不得提出离婚。

(4)对于委托人的诉讼请求违反法律法规、社会公德的，应拒绝接受委托。

二、律师接受当事人委托，告知可能的诉讼风险。表现在：

1、经过案件初步审查后，认为可以受案的，应与当事人订立委托合同，以确认委托关系。

2、要求当事人签署授权委托书，以确定代理权限。

授权委托书应当一式三份，委托人保留一份、委托人提交人民法院一份，律师事务所保留一份。在授权委托书签署后，如果当事人所赋代理权限变更或解除，当事人应当及时以书面方式告知人民法院，并由人民法院通知对方当事人。

3、告知当事人可能的诉讼风险，如诉讼风险，申请评估、鉴定的风险，申请法院调查收集证据的风险，无正当理由不按时出庭或中途退出法庭的风险，一方没有财产的诉讼风险或无足够财产提供执行等执行风险。

三、准备起诉或应诉。律师接受委托后，应对案件事实进行深入了解，并开展相应的调查活动。主要事项有：

1、与委托人交谈，并仔细听取委托人对案情的叙述。同时制作谈话笔录，记录重点，并请委托人确认无误后签字。

2、到法院查阅案件相关材料。如原告的起诉状、被告的答辩状、双方的举证材料及证据清单，法院调查或鉴定而来的证据。当然，律师在阅卷时应注意一下几点：

(1)用心注意围绕诉讼请求、诉讼主张的证据事实，发现案件的焦点和双方争议的关键所在;

(2)审查双方证据三性，即证据的合法性、客观性、关联性;

(3)保持证据的完整性和真实性;尽量使用复印件，不轻易接触原件。

(4)注意保密;对不宜或当事人不愿透露的案件事实应进行保密。

3、向有关单位和个人调查取证，收集案件所需的各种证据材料，并制作调查笔录，要求被调查人确认无误后签名。

律师办理业务，如果认为事实不清、证据不足，除了由委托人举证外，还可以自行调查，并持律师事务所介绍信和律师执业资格证和委托授权书，向有关单位和个人进行调查，获取证据。同时在调查开始之前，律师应当告知有关人员作伪证的法律责任，并采取措施尽可能的固定证据。在这过程中，律师也应注意自我保护。

4、申请法院收集证据;申请法院调查取证的应依《民诉证据规定》第十七条规定的三种可以申请法院取证的情况进行;同时注意该《规定》第十九条对申请调查取证的时间期限，即举证期限届满前7日。

5、庭前和解。对于有和解希望的，律师可配合审判人员促成调解，以便日后双方当事人自觉执行，做到最大程度化解矛盾。

6、撰写诉讼所需的各类诉讼文书;代理律师在掌握了有关事实和证据之后，即应根据实际情况，撰写有关法律文书，这些法律文书包括起诉状、答辩状、代理词和和解协议。

(1)撰写起诉状

《民事诉讼法》第109条规定，起诉应向人民法院递交起诉状，并按被告人数提交副本。根据《民事诉讼法》第110条规定，起诉状应载明以下事项：

1、当事人的基本情况;起诉状应载明原告、被告、法定代理人、委托代理人的姓名、年龄、性别、民族、籍贯、住址、职业、工作单位等情况。诉讼代理人是律师的，只写明律师的姓名及其执业的律师事务所的名称。

2.诉讼请求和所依据的事实理由。

3，证据和证据来源及证人的姓名和住址。

4.受诉人民法院的名称、起诉人签名或印章以及起诉的时间。

(2)撰写答辩状

答辩状的结构形式与起诉状基本相同，其内容特点是具有针对性，即针对原告起诉状的内容进行反驳和辩解。另外，答辩状在一定情况之下还应当包括以下内容：(1)提出管辖权异议。代理律师如发现受诉法院无管辖权，应根据《民事诉讼法》第38条之规定，在提交答辩状期间提出，人民法院对此应当进行审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁定驳回。委托人如对裁定不服，根据《民事诉讼法》第140条之规定，在10日内提起上诉。(2)进行反诉。反诉是被告维护自己合法权益的有力手段，人民法院通过对反诉的审理，不但可以保护被告的合法权益，还有利于促进本诉的审理和解决。根据《民事诉讼法》第52条之规定，被告在提交答辩状时可针对原告的诉讼请求，向人民法院提出与本诉有牵连的以原告为被告的反诉。反诉的请求可以在答辩状中一并提出，代理律师应当及时收集有关证据材料，使反诉建立在事实的基础上。

《民事诉讼法》第113条规定：“人民法院应当在立案之日起5日内将诉状副本发送被告，被告在收到之日起15日内提出答辩状。被告提出答辩状的，人民法院应当在收到之日起5日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。”

因此，代理律师代理当事人提出答辩状，应当严格遵守法律规定的期限。

(3)撰写代理词

撰写代理词，应注意以下问题：

1。根据案件具体情况，鲜明地提出代理意见。

2.以事实为依据，以法律为准绳，详尽地论述、支持其诉讼请求。代理词不仅要以书面形式提交法院，还要由律师在法庭上公开演讲，赢得公众支持，因此，引用的证据材料、法律依据必须可靠、充分、客观，论证必须有逻辑性，严谨周密，富有条理。

3.随着诉讼的进行，及时修改、充实原代理词，所以，代理律师对此应有充分的估计，在发表代理词的过程中，应有随机应变的能力，反应在代理词的写作上，就是代理词应有足够的空间，能及时吸收新出现的情况，弥补代理中的漏洞。

4.代理词的语言应当生动、简练。代理词虽有一定的形式，但绝不是八股文，它的语言应当丰富、生动、精确，并注意修辞手法的运用。

(4)撰写和解协议

和解协议的主要内容一般包括：(1)双方当事人的基本情况;(2)纠纷产生的原因、经过以及双方各自应当承担的责任;(3)纠纷和解的最后结果，双方各自应享有什么权利，应尽什么义务。(4)和解的时间、地点、双方当事人签字或盖章。

庭审前，对于当事人申请财产保全或先行支付的，律师还应撰写《诉讼保全申请书》、《先行给付申请书》等法律文书，撰写这些法律文书一定要紧扣有关法律规定，申明申请事项所必须具备的各种条件及其必要性。

四、出庭代理

(一)审理开始

1.申请延期审理。

在开庭审理时，代理律师如发现必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭，需要延期审理，而合议庭又没有作出延期审理的决定有可能影响对其委托人合法权益的维护时，可以向人民法院申请延期审理。

2.申请有关人员回避。

代理律师应从客观实际出发，通俗地向当事人解释什么是回避，回避的条件、意义，如果有事实根据认为审判人员有法定回避的情形，应当帮助当事人向法庭提出回避申请，并说明理由。代理律师应当及时向委托人说明滥用申请回避所带来的消极后果，避免影响诉讼的顺利进行。

(二)法庭调查

1.协助当事人陈述案情。

在当事人陈述阶段，如果只有代理律师出庭，则由律师代理委托人全面陈述案情。首先应由委托人全面陈述案情，因为委托人作为案件直接利害关系者，对案情有最直接、最充分、最详实的了解，能够较为全面的陈述案件真实情况。但由于委托人受文化水平、心理素质、表达能力等主客观条件的制约，往往并不能圆满地陈述有关案情，因此，在其陈述后应由具有法律知识、出庭经验的代理律师补充性地、专业性地陈述有关案情，并准确地回答审判人员的提问。

2.审查核实证据。

实践中，代理律师应作好以下几方面的代理工作：(1)引导审判。民事案件的审判权虽由人民法院行使，但代理律师可以通过诉讼技巧对审判加以适当引导。代理律师对审判加以引导的最主要途径是质证，通过直接询问和交叉询问，强调案件中的重点问题，暴露证人证言中的致命矛盾，引起审判人员的高度重视，从而达到引导审判的目的。此外，适时地展示有关证据、适当安排证据顺序、适当的措辞及语气都有利于引导审判人员的注意力。

(2)提出新的证据。通过法庭调查，代理律师能够了解到更多的证据材料。代理律师应当及时提出这些证据来支持委托人的诉讼请求。

(3)申请重新勘验、鉴定和调查。代理律师在法庭调查中应当注意有关勘验、鉴定和调查结论是否全面，是否有充分可靠的事实根据、有无违法情形等情况，如发现有不当情况可能影响有关勘验、鉴定、调查结论真实性的，应当及时向法庭提出重新勘验、鉴定、调查的申请。(4)增加新的诉讼请求。根据法庭调查所发现的新的事实和证据，律师及其委托人可以随时修正自己的观点，增加新的诉讼请求。

(5)申请财产保全或先行执行。根据《民事诉讼法》第92条、第97条之规定，律师在法庭调查阶段依据新发现的有关情况，可以申请财产保全和先行执行。

(6)申请撤诉。撤诉是当事人处分诉讼权利的行为，而不是放弃诉讼权利，只要原告没有处分实体权利，原告仍可再行起诉，这一点，代理律师必须对当事人加以说明。

根据《民事诉讼法》的有关规定，代理律师根据法庭的调查，也可以提出回避及延期审理的申请。

(三)法庭辩论

要明确辩论的目的和对象，紧紧围绕争议焦点进行，辩论过程中，要做到有理有利有节，不要重复。

五、休庭后的工作

1、休庭后，律师应认真阅读法庭记录，如有遗漏或者差错，应当申请补正。

2、休庭后，律师应按法庭要求及时提交代理词。

3、休庭后，律师应就在法庭上出示的证据，与本案承办人员办理交接手续。需要补充证据的，律师应在法庭指定的期限内提交。

4、休庭后，律师在所内例会上汇报开庭情况。

六、到判决书后的工作

(1)了解当事人是否收到裁判文书，征求当事人是否需要提起上诉、启动再审程序;

(2据当事人要求，办理委托手续。二审、再审律师工作参照一审。

(3)律师可以根据当事人的请求，代其书写上诉状或上诉答辩状、再审申请书，并在法定期间提交法院。

(4没有参加一审诉讼的律师担任二审代理人，应通过到法院查阅案卷，与一审律师取得联系等方式，全面了解一审情况。

(5律师应根据一审情况，做好证据补救工作，收集新的证据。

七、行程序中的律师工作

(1)审查案件情况，办理委托手续

(2律师接受执行申请人的委托后，应为其代书申请执行书

(3人民法院受理执行申请后，被执行人未按人民法院执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的义务，律师可以申请人民法院强制执行。

(4被执行人转移、隐匿、变卖、损毁财产的，律师可以申请执行人员查封、扣押或立即强制执行被执行人的财产。

(5被执行人不履行或者不完全履行在执行中双方达成的和解协议的，律师应当在规定的期限内代申请执行人提出恢复执行原生效法律文书的申请。

(6执行中需办理产权证照、股权等转移手续的，律师应代委托人审查其合法性。

(7受托代为收取执行款项的律师，在收取执行款项后，应尽快将款项转交申请执行人，不得私自动用

八、结案归档

(一)律师应主动与法院取得联系，及时领取裁判文书。

(二)客户服务部应督促当事人交回办案跟踪卡，并向客户提交法律服务工作报告。

(三)结案标准，但本节5规定的除外。审判程序中，收到判决书之日起，经客户签署意见后结案。执行程序中，出现下列情形之一的执行结案：

(1)生效法律文书确定的内容全部履行完毕;

(2人民法院裁定执行终结;

(3人民法院裁定不予执行;

(4当事人之间达成和解协议并已履行完毕。

(四)律师应妥善保管案卷，严防遗失或被人盗取，更不得随意给他人传阅。

(五)结案后10日内，律师书写结案报告或其他结案文书，整理案卷归档，归档要求案卷完整、有序。

1、委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者隐瞒事实的，律师可以拒绝代理，经律师事务所收集证据，查明事实后，告知委托人，解除委托关系，记录在卷，并整理案卷归档。

2、律师事务所接受当事人指名要求的，如果受指名的律师在代理期间因客观原因不能继续代理的，当事人有权选择是否在本所范围内继续委托，律师事务所应当满足当事人的要求;如果委托人不愿意继续委托的，应当记录在案，办理有关手续并整理归档。

3、承办业务过程中，提前解除委托关系的，应当写出办案总结，说明提前解除委托关系的原因，并附上相关解除委托关系的手续，整理案卷归档。

第二篇：律师办理民事案件基本技能

引言

课程内容简介。

一、接案

1.“望”---观察 2.“闻”---听

3.“问”---针对所听的提出问题 4.“切”---咨询

（一）接案的基本规程

1.委托的主体是否适合。

2.是否有明确的被告、明确的诉讼请求。3.诉求是否合理，是否超过的诉讼时效。

4.是否属于人民法院的管辖范围和受诉法院的管辖范围。5.咨询收费。

（二）签订委托代理协议，收取代理费

签订委托代理协议中存在的问题以及要注意的事项。1.委托人本人签字。

2.签订委托协议时做一个谈话笔录。

3.“一案一立”原则。

4.对于案件的一些风险要向当事人如实告知。5.办案过程中律师要注意的问题。

二、证据

在民事案件中有“打官司就是打证据”的说法。

（一）证据的重要性

当事人提供证据时存在的问题。

（二）举证难问题 1.证据制作的技巧。2.调查令的问题。

3.非查不可的情况要注意的几个问题。4.关于证人证言的使用。

（三）证据保全

《民事诉讼法》第十四条规定在证据可能丢失或以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请证据保全。

三、诉讼文书

写诉讼文书时要注意的问题以及技巧。

四、立案

1.法院案件太多，如果立案后每年结案达不到一定的标准，可能会影响法院的结案率，会影响到法院的整个审判工作成绩。

2.各地区的律师尽量不要赶周五立案。

3.按《民事诉讼法》规定在法院通知的期限内交诉讼费，不交视为撤诉处理。4.立案所需的文书材料。

五、庭审工作的重点

庭审工作的重点从以下几个方面进行分析：

（一）申请回避权

（二）庭审调查质证阶段

（三）庭审辩论阶段

在辩论阶段应该注意几个重点：

1.以事实为根据，以法律为准绳，论点明确，论证有力，以理服人，切忌意气用事、挖苦讽刺对方。

2.辩论中要仅仅抓住事实证据，法律适用等中心内容。发言过程当中要条理清楚，避免漫无边际、空谈或者言之无物。

3.辩论中抓住两个重点证据和法律依据，事先准备好代理词，针对核实后的变化而变化，对突然出现的新问题要作出快速反应。

4.代理词和整个辩论意见的完整性、统一性不能自相矛盾，同时还要力争做到观点明确、具体、中心突出，层次分明，有理有据。

5.出庭前要做好多种准备，对对方可能提出的问题认真分析和大概的估计，并针对可能出现的问题做出应对方案。

6.对案件事实清楚、证据充分简单的案件，作为代理律师也要客观地表明态度，不能得理不让人，对于案件复杂或者自己一方不在理的案件也要认真沉着应对，并在有利于当事人的情况下，尽量维护当事人的合法权益把损失降到最小。

六、庭审的主要流程

庭审的主要流程介绍。已过举证期限，主张无效。七、二审律师的代理工作

1.阅卷。

2.对一审认定的案件事实要有自己的判断。3.证据提交的问题。

第三篇：律师办理民事案件流程

律师办理民事案件流程

一、收案

(一）回避客户利益冲突。在决定接受新业务前，业务审查部先审核收案条件，查询客户档案，如果查询到新客户与现有客户有利益冲突，事务所将拒绝受理新业务。

（二）提示客户诉讼风险。

（三）经业务审查部签字后，办理委托手续。

（四）承办律师在接受律师事务所指派后，应当办理如下事项：

1、要求委托人提供诉讼证据复印件、复制件，同时核对原件，并将原件及时交还委托人妥善保管。将收取的相关资料制作证物清单，由委托人、律师签字附卷。

2、应当向委托人解释和讨论本案如下事项：

⑴案件是否属于人民法院管辖；

⑵起诉是否符合《民事诉讼法》第129条及其相关规定；

⑶本案是否超过诉讼时效，应当注意特殊时效的规定；

⑷案由是否准确；

⑸诉讼请求是否符合法律规定；

⑹与案件有关的法律规定；

⑺委托人已向人民法院提交起诉状或答辩状的，其诉讼请求或辩理由是否有相关证据或证据线索支持；

⑻诉讼当事人的各项诉讼权利和诉讼义务；

⑼被告是否反诉，如反诉或有反诉可能，反诉的事实与理由；

⑽是否有申请回避的事实、理由和必要性。

（五）制定工作计划

（六）填写《收案登记表》

二、调查和收集证据

（一）根据案件情况，拟定调查计划，包括但不限于下列内容：

1、拟证明的事实

2、确定调查对象

3、确定调查方式

4、确定调查内容

5、拟订询问提纲

根据案件情况，在必要时，进行现场勘验。

（二）审查、整理证据，编制证据卷。

（三）交换证据后，补充新的证据。

（四）证据保全。在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，征求委托人意见后，可以代为提出证据保全申请。

（五）审查管辖及诉讼时效

（六）代理起诉和应诉

1、代理原告起诉

⑴律师依据当事人的请求，为其代写诉状。

⑵律师向法院提交诉状、证据卷、授权委托书和律师事务所函。

⑶律师向法院提交诉状后，如法院初步审查认为立案尚需补交有关证据材料，律师应及时补交。

⑷在接到法院的立案（受理）通知书后，律师应通知当事人及时交纳诉讼费。

⑸在接到法院不予受理的裁定书后，律师应及时告知当事人，并可依据当事人的委托，提起上诉。

2、代理被告应诉和反诉

⑴接受被告委托后，律师应到人民法院查阅案卷材料，并做好阅卷笔录

⑵律师根据被告请求，可代写答辩状；如果被告有反诉请求和理由，律师可代其书写反诉状。

⑶律师经初步审查，若发现案件不属受诉人民法院管辖，应及时告知被告，并可根据被告的请求在答辩期间内代其提出管辖异议。

3、代理第三人参加诉讼

⑴律师担任有独立请求权的第三人的代理人，应代其撰写具有民事诉状性质的书面文书，提出独立的诉讼请求，提交相应的证据。

⑵律师担任无独立请求权第三人的代理人，应代写书面文书，提出明确的诉讼主张和理由，与利益相关的一方当事人密切配合，反驳对方当事人的诉讼主张和理由；律师经审查，发现当事人不应被追加为无独立请求权的第三人，可依据有关事实与理由，向法院提出书面意见。

（三）财产保全和先予执行

1、律师代理申请人

⑴律师代为提出财产保全、先予执行申请，应让申请人提供被申请人银行帐号、有价证券、房地产、机器设备、车辆、产成品、原材料等财产线索。

⑵律师代为提出财产保全申请，需告知申请人提供担保，并告知申请不当的法律后果。

⑶如采取诉前保全，律师应当告知当事人在法院采取保全措施后 15日内提起诉讼。

2、律师代理被申请人

⑴财产保全被申请人的律师应审查以下事项：

①申请人的申请是否错误。

②财产保全是否限于请求的范围。

③申请人是否提供了担保，担保人是否具有担保能力，是否符合法律规定。

④保全裁定是应申请人申请做出，还是人民法院依职权做出。

⑤被申请人是否愿意提供担保并申请法院解除保全。

⑥是否申请复议。

⑵若被申请人愿意提供担保，律师可代其书写解除财产保全申请书。担保类型包括：保证、现金、抵押物、质押物。

⑶在被申请人提供了足够和有效担保后，法院仍不解除保全措施时，律师可依据当事人要求向法院领导或上级法院提出建议。庭前准备

1、查阅并摘录相关法律、法规、政策。

2、重大疑难案件，应经律师事务所集体讨论研究或咨询相关领域的专家。

3、开庭3日前应向律师事务所业务审查部汇报案件庭前准备情况。

4、在举证期限内向法院提交证据卷。

5、律师应根据被代理人提供的有关材料及阅卷情况，准备法庭调查提纲。调查提纲包括陈述提纲、举证提纲、质证提纲和发问提纲。陈述提纲包括本案案情、陈述要点。

举证提纲包括有关主体的举证、双方法律关系的举证、权利侵害行为的举证和损害事实的举证等。陈述中涉及的事实均应有相应的证据证实。质证提纲包括对当事人证据的质证意见，对其他当事人（或其代理人）对自己一方证据可能提出的质证意见和反驳意见。发问提纲包括对当事人进行发问的内容和对出庭作证的证人、鉴定人的提问内容。

6、确定代理思路，撰写代理词或代理词提纲。

7、审查是否有回避事由，依据当事人意见，可代为提出回避申请。

8、指导当事人出庭。

9、告知证人出庭作证须知，以及证人的权利、义务

10、律师根据自己的工作情况，随时与承办法官就开庭时间取得联系，以便妥善安排工作，避免时间冲突。

11、特定情况下，律师无法按时出庭的，应及时向法院申请延期开庭。律师申请延期开庭，未获批准，又确实不能出庭的，应向业务审查部汇报情况，并与委托人协商，妥善解决。

（五）出席法庭

1、审查对方当事人及其代理人身份及代理手续，必要时，提出异议。

2、法庭调查开始后，律师可代为宣读诉状或答辩状，阐明具体诉讼请求和理由。

3、审判长归纳争议焦点或法庭调查重点后，律师可提出异议和补充意见。

4、在法庭调查过程中，律师应认真记录，做好向当事人、证人、鉴定人发问的准备，完善庭前准备的各项调查提纲。

5、提出证据并对对方证据进行质证。

6、在法庭调查过程中，必要时，律师可申请重新鉴定、勘验，要求补充证据，通知新的证人到庭，申请延期审理。

7、参与法庭辩论。

8、根据当事人的特别授权，参与调解、和解

（六）休庭后的工作

1、休庭后，律师应认真阅读法庭记录，如有遗漏或者差错，应当申请补正。

2、休庭后，律师应按法庭要求及时提交代理词。

3、休庭后，律师应就在法庭上出示的证据，与本案承办人员办理交接手续。需要补充证据的，律师应在法庭指定的期限内提交。

4、休庭后，律师在所内例会上汇报开庭情况。

（七）收到一审判决书后的工作

1、及时了解当事人是否收到裁判文书，征求当事人是否需要提起上诉、启动再审程序；如果判决书收件地址是律所，应当关注判决书是否送达，以免错过上诉期；超过一定时间仍未收到，应当主动联系案件承办法官，看是否已经寄出。

2、根据当事人要求，办理委托手续。

3、律师可以根据当事人的请求，代其书写上诉状或上诉答辩状、再审申请书，并在法定期间提交法院。

4、没有参加一审诉讼的律师担任二审代理人，应通过到法院查阅案卷，与一审律师取得联系等方式，全面了解一审情况。

5、律师应根据一审情况，做好证据补救工作，收集新的证据。

（八）上诉审中的律师代理

1、收案。律师应当审查上诉人委托的案件是否符合法定的上诉条件，只有符合这些条件，律师才能接受委托。律师主要审查以下几个方面：审查上诉人是否享有上诉权；上诉人的上诉是否在上诉期内；一审判决或裁定是否有错误等。

2、提交上诉状后，关注法院是否及时按照法律规定移送卷宗。

3、代理工作。二审阶段，律师的工作内容与一审相差不大，但律师也应当结合二审程序自身的特点，有针对性的进行代理活动。尤其是律师在办理委托手续后应到二审法院阅卷，查看一审的证据是否充足确凿，使用法律是否正确；一审的定案证据是否均已经过法庭质证；一审认定的事实是否清楚、完整，该事实与判决结果之间是否有必然的联系等。

（九）再审程序中的律师代理

1、注意广东省关于案件进入再审程序的前置条件。根据《广东省法院判后答疑工作细则》规定，当事人对生效判决有异议并向原审或上一级法院提出的，法院应当首先进行向当事人进行判后答疑。经判后答疑后，当事人仍不服坚持申请再审的，原审法院立案庭应在当事人明确表示坚持申请再审之日起3日内将申请再审的相关材料、判后答疑接访表复印件1份、答疑笔录复印件1份等一并移送上一级法院。上一级法院应立案审查。当事人向原审法院递交申请书的时间为申请再审的时间。

2、申请再审的案件应当符合以下条件之一：(1)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；(2)原判决、裁定认定事实的主要证据不足的；(3)原判决、裁定适用法律是错误的；(4)法院违反法定程序，足以影响案件的正确判决、裁定的；(5)审判人员在审理案件时有贪赃枉法行为的。

（十）执行程序中的律师工作

1、审查案件情况，办理委托手续。

2、律师接受执行申请人的委托后，应为其代书申请执行书。

3、人民法院受理执行申请后，被执行人未按人民法院执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的义务，律师可以申请人民法院强制执行。

4、被执行人转移、隐匿、变卖、损毁财产的，律师可以申请执行人员查封、扣押或立即强制执行被执行人的财产。

5、出现可变更和追加执行主体时，律师在征得委托人同意后，可代其向人民法院提出变更和追加被执行主体的申请。

6、执行程序中，案外人提出异议的，申请执行人的律师应审查其异议是否成立。律师认为异议不能成立的，应向人民法院提供异议不能成立的意见和理由。

7、被执行人不能清偿到期债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，律师应在征得申请执行人的同意后，可代其向人民法院提申请，请求人民法院向第三人发出履行到期债务的通知。

8、律师接受被执行人、提出执行异议的案外人及被强制执行财产的第三人的委托后，如果认为执行无误的，应根据委托人的客观情况和利益履行代理职责；如果确有法定事由可以提出执行异议的，可向执行法院提出执行异议，律师应为其代书执行异议书。

9、被执行人为企业法人，其财产不足以清偿全部债务的，律师应征询委托人是否提出破产申请。

10、被执行人为公民或其他组织，其全部财产或主要财产已被一个法院因执行确定金钱给付义务的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足以清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，申请执行人对该被执行人已经取得金钱债权执行依据，律师应代理委托人提出对该被执行人的财产参与分配的申请。申请执行人申请参与分配的，律师应当向原申请执行的人民法院提交参与分配申请书，写明参与分配的理由，并附有执行依据。由原申请执行的人民法院转交主持分配的人民法院。

11、参与分配的申请执行人对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的，律师应代其主张优先受偿权。

12、被执行人或其担保人以财产向人民法院提供执行担保的，如果其担保不符合担保法有关规定的，律师应当向人民法院提出异议，申请人民法院责令被执行人提供合法有效的担保。

13、在人民法院审理案件期间，保证人为被执行人提供担保，人民法院据此未对被执行人的财产采取保全措施或解除保全措施的，案件审结后，如果被执行人无财产可供执行或财产不足清偿债务时，律师应代申请执行人申请人民法院裁定执行被执行人的保证人在保证责任范围内的财产。

14、在执行中，律师可以根据委托人的授权，与对方当事人自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行方式、期限等。

15、被执行人不履行或者不完全履行在执行中双方达成的和解协议的，律师应当在规定的期限内代申请执行人提出恢复执行原生效法律文书的申请。

16、执行中需办理产权证照、股权等转移手续的，律师应代委托人审查其合法性。

17、受托代为收取执行款项的律师，在收取执行款项后，应尽快将款项转交申请执行人，不得私自动用。

四、结案

（一）律师应主动与法院取得联系，及时领取裁判文书。

（二）客户服务部应督促当事人交回办案跟踪卡，并向客户提交法律服务工作报告。

（三）结案标准，但本节5规定的除外

1、审判程序中，收到判决书之日起，经客户签署意见后结案。

2、执行程序中，出现下列情形之一的执行结案：

⑴生效法律文书确定的内容全部履行完毕；

⑵人民法院裁定执行终结；

⑶人民法院裁定不予执行；

⑷当事人之间达成和解协议并已履行完毕。

（四）律师应妥善保管案卷，严防遗失或被人盗取，更不得随意给他人传阅。

（五）结案后10日内，律师书写《结案登记表》，整理案卷归档，归档要求案卷完整、有序。

1、委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者隐瞒事实的，律师可以拒绝代理，经律师事务所收集证据，查明事实后，告知委托人，解除委托关系，记录在卷，并整理案卷归档。

2、律师事务所接受当事人指名要求的，如果受指名的律师在代理期间因客观原因不能继续代理的，当事人有权选择是否在本所范围内继续委托，律师事务所应当满足当事人的要求；如果委托人不愿意继续委托的，应当记录在案，办理有关手续并整理归档。

3、承办业务过程中，提前解除委托关系的，应当写出办案总结，说明提前解除委托关系的原因，并附上相关解除委托关系的手续，整理案卷归档。

附：民事诉讼流程图

第四篇：律师办理民事案件指引

律师办理民事案件指引

一、总则

1、为规范本所律师办理民事案件的执业行为，提高办案质量、明确办案责任，进而提高本所执业竞争力。现依据《律师法》、《律师办理民事诉讼案件规范》，制定本规则。

2、律师办理民事案件指的是，律师办理民事（含婚姻、继承）诉讼案件、经济诉讼（或仲裁）案件的执业行为。

3、本所律师、辅助人员在办理民事案件时，应当遵循本规则。

二、办案规则

（一）办案的一般规定

1、坚信诉讼或仲裁并非解决争议的唯一手段或方式，不反对委托人在诉讼或仲裁过程中运用一切合法手段，推动案件朝有利于委托人希望的结果迈进。

2、注意诉讼（或仲裁）程序上的各类期限（如管辖权异议期限、举证期限、上诉期限、执行期限、诉讼时效、保证期间、除斥期间等等），杜绝出现程序上的失误。

3、坚持用书面方式向受案机关和委托人提交与案件有关的任何文件（或资料），送交文件（或资料）时尽可能索要回执。

4、与案件有关的任何文件（或资料）均须妥善整理

（二）收案、结案

1、本所律师接受公民、法人和其他组织委托担任代理人的，收案时必须以本所名义接受委托。本所律师不得以个人名义私自接受委托。

2、有下列情形之一的，律师不得接受委托：

（1）已经接受同一案件中对方当事人或第三人委托的；

（2）已经在一审程序或二审程序中为本方当事人担任代理人的，二审程序或再审程序又接受对方当事人委托的。

3、接受委托时，应审查证明委托人（委托人）的主体资格的有关资料。若发现委托人不具备相应的诉讼主体资格的，应向委托人说明情况以及更换。

4、办理委托手续应当包括以下内容：

（1）签订《委托代理合同》一式叁份，一份交委托人，一份交承办律师附卷存档，一份交本所存档；

（2）委托人签署授权委托书，一式三份，一份交受理案件的法院，一份交承办律师附卷存档，一份交本所存档；

（3）与委托人签订委托代理合同及委托人签署授权委托书时，应当记明具体的委托事项和权限。

5、接受委托后，承办律师办理相应的收案登记手续。

6、本所管理委员会有权最终决定是否接受当事人的委托。

7、本所律师在办理案件过程中，应注意材料的收集、整理和妥善保管。在诉讼程序结束且代理工作完成（或委托代理关系解除后）后，依照《律师业务档案立卷归档办法》整理案卷归档。

8、办案律师发现委托人利用本所提供的服务从事违法或违规活动的，应立即告知本所相应的业务委员会或管理委员会，由上述委员会处理。

（三）庭前的准备工作

1、证据方面

（1）依法、客观、全面收集与案件有关的一切证据。但不得伪造、变造证据，也不得威胁、利诱他人提供虚假证据，不诱导委托人伪造证据。（2）视案件具体情况，可采取向委托人（委托人）、证人、对方当事人调查和收集证据，可采取向国家机关调查和收集证据，可采取委托其他律师事务所调查和收集证据，可申请人民法院调查和收集证据。

（3）视案件情况，决定是否申请证据保全。

（4）在起草诉状等法律文书之前，必须收集较为齐全的证据并对现有证据进行判断和取舍，以此作为起草法律文书的基础。

（5）熟悉和掌握各级法院颁布的证据规则（举证规则），要尽量利用证据规则反击对手，要掌握新形证据（视听资料等）的收集和运用。

（6）在代理被告的情况下，一般而言，应利用证据规则的有利规定，争取最长的举证时间，以利于充分收集和分析证据。

（7）接收委托人提交证据时，应要求委托人签字确认提交清单。

（8）不鼓励也不建议委托人违法收集证据，绝不能主导或参与违法收集证据。

（9）审查、判断和取舍证据，应注意审查证据的“三性”（关联性、真实性、合法性），注意并重视证据的综合利用和相互印证，并从以下几个方面进行：证据的来源；证据的形成和制作；证据的形成时间、地点和周围环境；证据的种类；证据的内容和形式；证据要证明的事实及其与本案的关联性；证据间的关系；证据提供者的基本情况；证据提供者与本案当事人的关系；证据的证明力。

（10）对收集的证据进行编号，编制证据目录，并准备好法庭调查提纲。法庭调查提纲包括陈述提纲、举证提纲、质证提纲和发问提纲。

陈述提纲包括本案案情、陈述要点。举证提纲包括有关主体的举证、双方法律关系的举证、权利侵害行为的举证和损失事实的举证等。陈述中涉及的事实均应有相应的证据。质证提纲包括对其他当事人证据的质证意见，对其他当事人（或其代理人）对自己一方证据可能提出的质证意见和反驳意见。发问提纲包括对其他当事人进行发问的内容和对出庭作证的证人、鉴定人的提问内容。

2、法律文书方面

（1）书写诉状等法律文书应按照本所统一格式的要求进行，诉讼请求（或主张）要明确、具体且不能有任何歧义。论理要合乎逻辑，内容应言简意赅。

（2）诉状等法律文书在提交委托人审阅之前，必须认真推敲其中的法律论点（观点），全面校对文字、标点符号等细节，做到文字无误。

（3）在要求委托人在诉状等法律文书加盖公章之前，应与委托人沟通并征得委托人同意，同时，尽可能满足委托人的要求。

（4）诉状等法律文书所附的证据材料必须完备，序号标列清晰明确。

（5）代理意见、观点和立场一旦确定，一般情况下应保持稳定，可以修改、补充，但不可以自相矛盾。

（6）诉状所述的诉讼请求和诉讼理由应尽量扩大其涵盖的内容，以避免“不告不理”的程序性法律风险。

（7）为被告方代理时，在答辩期限内（开庭前）所提交的答辩状应注重答辩观点的原则性，尽量避免具体化。具体的答辩意见阐述应留待庭审当中

（8）审查被诉主体时，尽可能增加被告，以创造案件合并审理或判决便于执行的机会和条件。

（9）开庭前，应准备代理意见、答辩状等发言稿。设计己方庭审应发问的问题，推测对方可能提出的问题或论点。

（10）在确定代理观点时，遇到疑难或者把握不准的问题（或事项）时，应将问题或者事项提交业务委员会或相关律师进行讨论及确定。

3、诉讼程序方面（1）要特别注意法律规定的诉讼程序方面的期限。

（2）告知或者提醒委托人财产保全的重要性，同时告知财产保全的条件和要求。

（3）提交保全申请之前，应了解不同法院对保全的不同处理和要求。

（4）一般不建议委托人进行诉前保全申请。

（5）如涉案财产已为其他法院保全，则视情形争取受案法院采取重复保全措施，最大限度维护委托人权益。

（6）积极配合法院采取财产保全措施，并密切注意查封期限和效力，注意续封等事项，同时要在卷宗的显要位置予以提示。四）庭审工作规则

1、衣着、精神面貌、礼节

（1）出庭律师应衣招得体、精神饱满，此外，尽量按有关规定着律师袍。

（2）参加庭审的人员（包括承办律师及其助理）在任何时候均应尊重法庭、仲裁庭及其工作人员。

（3）对待对方当事人及其代理人，要保持应有的风度和足够的礼貌。

（4）杜绝情绪化、粗鲁、挑衅性的言语，不侮辱对方当事人、证人和对手。

2、若干注意事项

（1）按照开庭通知，准时参与庭审。杜绝开庭迟到现象。

（2）禁止以有意误述文件、证词、法律、法规、争议焦点等误导或欺瞒法庭、仲裁庭。

（3）依据庭前准备的书面发言提纲、庭审调查结果，围绕事先确定的案件观点，充分展开法庭辩论，尽量引导法庭或仲裁庭的审判思路。

（4）严格、认真履行在庭审过程中向法庭、仲裁庭作出的承诺。（5）在代理任何民事案件时，当和解与法庭调解更有利于维护当事人利益时，应建议并积极协助委托人进行和解或调解。

（6）如实向委托人告知案件进展，在案件获胜希望不大或不能达到诉讼（仲裁）目的时，应如实告知委托人，并说明缘由。

（五）庭后工作规则

1、与案件承办人员（法官、仲裁员）的关系

（1）避免与法官、仲裁员或受案机关工作人员当面争论案件的是非曲直，任何意见和主张应通过书面方式表达。

（2）对受案机关提出的主张和要求持否定意见时，应尽量通过当事人或者以当事人的名义提出。

（3）尊重受案机关承办人员，避免在公开场合评价法官、仲裁员等受案机关案件承办人员。

（4）严格执行有关规定，通过正常渠道与法官、仲裁员进行必要的沟通。

2、若干注意事项

（1）庭审后，及时将庭审的主要情况，对策以及下一步工作安排告知委托人。并虚心听取委托人的意见和建议。

（2）庭审后，一周内，应针对案件焦点问题，结合庭审实际情况制作完代理意见，并提交给受案机关。

（3）代理意见应当观点明确，条例清晰，论证得当且有充分依据。代理意见涉及较多证据运用或较多法律条款时，应附上清晰的证据清单和法律条款索引。

（4）努力与法官、仲裁员保持联系，关注案件进展，视需要及时补充代理意见和相关材料。（5）及时将判决或裁决结果告知委托人，虚心听取委托人的意见和看法。并视情况对判决（或裁决）结果作出解释和说明。

（6）案件代理终结后，应制作结案报告，记录案件的办理过程，从中总结出办理该宗案件心得体会、教训，并归档备案。对新型、重大、疑难的案件，在结案后，应注意总结代理的经验和教训，并视情况编撰为本所经典案例，供本所其他律师学习研究。

（7）一般情况下，不宜向新闻界介绍案件情况或就案件事项发表评论。若确实有需要时，应谨慎小心，保证所作的情况介绍或评论真实、客观，而非有意干扰案件的公正审理。

（六）执行工作规则

1、一般规定

（1）注意申请执行的时限，按委托人的要求和指示及时申请强制执行。

（2）努力全面查证可执行财产，正确选择执行机构，依法可选择两家以上的执行机构时，应遵从最有利于开展执行工作、最有利于维护委托人权益的原则去选定执行机构。

（3）无论案件的执行难度如何，均应及时跟踪执行动态，以期提出建设性的执行意见和建议。

（4）及时代理委托人提出执行异议或反驳执行异议。

（5）根据执行案件的进展，视需要变更被执行主体。

（6）对被执行人或其担保人提供的执行担保财产，应尽快申请财产保全。

（7）当执行和解更有利于委托人利益时，及时建议委托人进行和解。

（8）在委托人有需要时，及时以书面形式向执行机构提出中止、终结执行的意见。

2、若干注意事项

（1）密切关注执行动态中的评估报告、拍卖公告等执行程序（执行措施），并及时与委托人就相关事项进行沟通，听取委托人的意见和建议，通过法定程序向执行机构（或其他有关机构）反映委托人合理的意见和要求。

（2）在代理委托人进行执行和解并制作相应的和解协议时，要特别注意在和解不成或者和解协议没有获得实际履行的情况下，继续申请执行的期限以及为委托人恢复在和解中已放弃权益等重要事项。

（3）在多个债权人向同一债务人申请强制执行的情况下，应视具体案件情况，为委托人申请参与执行财产分配提供建设性的意见或建议。

（4）认真研究有关强制执行措施和拒不执行生效判决罪的构成要件，同时，注意在执行过程中收集被执行主体拒不履行判决等情形的证据，适时向有关机关举报或提出对执行案件有利的申请，最大限度维护委托人利益。

（5）对于申请执行人的委托人而言，在签收执行回转裁定后，要特别注意为其重新立案执行。

（6）发现执行机构作出的执行裁定、决定、通知等有损委托人的合法权益时，注意代理委托人向执行机构提出纠正错误或暂缓执行的意见，同时，不排除代理委托人向上级法院、法律监督机关等申诉及报告。

三、委托人工作规则

（一）会见委托人

1、一般情况下，应在本所内会见委托人。

2、约见委托人时间应准确，一般不宜更改，若确有需要更改，应尽量提前告知。

3、会见委托人应衣着得体、大方。会见时手机一般应处于震动状态。会见重要委托人时，应关闭手机。

4、尽可能提前了解委托人欲咨询的问题，并准备相应的法律、法规。在会见过程中，应记录谈话要点。

5、注意力集中，耐心听取委托人介绍案情，一般不宜打断委托人陈述。向委托人了解情况或回答问题时应简明扼要，言词得当，切忌情绪化言语。

6、对没有把握的法律问题，避免当面与委托人探讨。

7、第一次会见委托人时，一般不宜对案件争议问题的性质、解决办法等重要事项发表结论性意见，而尽量在事后以书面形式答复委托人。

8、时刻牢记向委托人介绍本所具备提供与案件关联业务的法律服务能力，必要时可以提供相应的简介资料。

（二）出具法律意见、提供法律建议

1、民事案件的法律意见书应穷尽委托人提供的全部资料后出具，同时应载明法律意见系依据委托人提供的现有资料出具，不排除有修改和补充的可能。

2、除了常年法律顾问合同有相关约定外，律师出具任何法律意见时，必须获得委托人的书面委托，该委托必须明确具体的律师费用。

3、积极向委托人提供法律建议，给予委托人信心和希望。切忌向委托人提供不具备操作空间或缺乏法律依据的建议。

4、切忌以任何方式向委托人通过任何可能导致违法或犯罪的建议。

（三）沟通时的注意事项

1、注重与委托人保持的沟通，随时准备以书面形式汇报案件的进展，对不宜公开的事项，一般应以口头方式告知委托人。

2、避免让委托人产生我们的意见才是唯一正确的感觉。

3、可以的委托人的意见表达不同的意见，但在委托人坚持时，应遵从委托人的指令，但该指令明显或有可能违法、犯罪或有损本所利益或有违社会道德的除外。

4、对以非直接交付的方式（如电子邮件、传真）提供给委托人的文件或资料，应事后电话确认。

5、重视与委托人负责人及其关联人员的沟通，但要注意有所侧重。同时，避免在委托人工作人员之前评论委托人或其他工作人员。

6、致力让委托人产生是本所整体为其提供服务，而不单是承办律师个人的服务。

四、附则

（一）适用范围

再审诉讼案件、选民资格案件、宣告失踪案件、宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力案件、认定公民限制民事行为能力案件、认定无主财产案件、申请支付令案件、公示催告案件时，均适用本规程的有关规定。本所律师代理上述案件时，应比照本规则的相关规定处理。

办理涉外诉讼或仲裁案件时，除比照本规则外，还应按照《民事诉讼法》第四编的规定和相关司法解释办理。

（二）补充规定

本规则未列明之处，参照适用中华全国律师协会制定的《律师办理民事诉讼案件规则》的相关规定执行。本办法自二○○四年六月一日起实施。本所合伙人会议负责本办法的解释和修订。

第五篇：律师如何进行民事案件代理

律师如何进行民事案件代理

吴雪元广东德法理律师事务所主任、律师

将我国《民事诉讼法》与《刑事诉讼法》对照分析，就会发现《民事诉讼法》有关代理人权利义务的规定，没有《刑事诉讼法》有关辩护人权利义务的规定，那么具体和完备。本文就依据《民事诉讼法》、《律师法》有关规定，结合自己十多年来办案的经验和体会，谈谈律师如何进行民事案件的代理。

一、律师在民事案件代理中享有的权利

律师在民事纠纷案件代理过程中所享有的权利，概括地讲，一是法定职权，二是当事

人授权。

律师的法定职权，来自法律的直接赋予，如调查权，阅卷权等，这些都是程序上的权利，一经当事人委托，即自动依法享有。我国《民事诉讼法》第六十一条规定：“代理诉

讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据，可以查阅本案的有关材料”。当事人授权，又分为一般授权和特别授权。当事人委托律师代理参与诉讼或仲裁，律师发表代理意见、出庭、辩论三项程序方面的权利，一经委托即自动享有，这种一般授权也是程序方面的权利。至于实体权利，就需当事人特别授权了。我国《民事诉讼法》第五十九条规定“诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权”。实践中，《民事诉讼法》赋予当事人享有的申请回避、请求

调解、申请执行等三项权利，律师亦需经当事人特别授权，方可行使。

二、律师在民事案件代理中应尽的义务

我国《民事诉讼法》和《律师法》对律师在民事案件代理中应尽的义务，规定得比较

零乱而不系统，分散而不集中。以我体会，可归纳为以下五个方面：

1．解答委托人有关法律问题的询问，提供法律意见和建议。

2．为委托人代写诉讼文书，如民事诉状、上诉状、答辩状、反诉状、管辖权异议书、执行申请书等。

3．帮助委托人搜集整理证据，或自行调查取证后，向法庭提交。

4．出庭诉讼，在法庭调查阶段对证据发表质证意见，在法庭辩论阶段口头发表代理

意见，并按法官要求提供书面代理词。

5．不得泄露当事人的隐私或者商业秘密。

三、律师进行民事案件代理应注意的事项

在民事案件诉讼中，各方律师和当事人都想胜诉，至少不败诉。然而，一个案件中当事人大多总有胜诉者和败诉者，打个平手、分不出胜败的案件少之又少。当事人诉讼胜败由事实和法律决定，由法官判决，律师虽然打不得包票，但并不意味着律师无所作为。律师在他的当事人胜诉、败诉、因错判而败诉三者中，如何最大限度地维护当事人合法权益

呢？

首先，在当事人面临胜诉的时候，律师应侧重于帮助当事人把胜诉变成现实，而不是胜诉本身。例如，某债权人起诉债务人，胜诉已成定局，律师代理债权人参加诉讼时，侧重点应通过做工作包括适当让步调解促进债务人尽快主动履行偿债义务；若债务人偿债能力不足或可能赖债，则应与债权人共同查找债务人帐户资金及实物财产的下落，及时申请法院

对债务人财产进行查封、冻结，以确保债权人胜诉后，能迅速执行判决。

其次，在当事人面临败诉的结局时，律师应侧重于帮助当事人减少赔款损失。例如，甲公司与乙公司签订借款合同，以高息借了乙公司的钱，被乙公司告上法庭。律师作为甲公司的代理人，就应向双方当事人指出企业之间的借贷违背金融法规，借款合同无效，若官司打下去，甲公司应偿还乙公司本金，乙公司约定取得或已经取得的高息部分将面临被追缴没收，收款时间亦因一审二审而延长，那么就可以提出甲公司迅速归还乙公司欠款本金、利息不算或象征性计算，以换取乙公司撤诉，案外和解，或法院调解结案。这样做，甲公司可减少利息损失，乙公司可迅速收回欠款，双方则皆可避免长期讼累，避免追缴高息损失。又如在著名相声演员奇志、大兵诉查某某、欧某某表演相声侵犯其著作权一案中，我作为被告查某某代理人，据理力争，力促以最小的赔偿达成和解。当时原告诉状索赔

2.2万元，法官调解时亦表示赔偿1万元应可以接受，但我还是主动找两原告长谈，陈述被告困难，以理服人，以情动人，最后以赔偿5000元调解结案。被告在结案后主动修复

与原告的关系，原告后来也给了被告一些帮助，达到了化干戈为玉帛的效果。再次，在出现因错判而造成当事人败诉时，律师为败诉当事人代理的侧重点是帮助当事人依法上诉或申诉（包括申请再审）。造成完全错判的常见原因有：合同是否有效判反了，当事人是否违约判错了，是哪方当事人违约判颠倒了等等。造成部分错判的常见原因

有：损失额或债权额多算或少算了，过错责任比例划得偏高或划得畸低了„„等等。律师代理这类案件时，应准确地指出原判决认定事实具体错在何处，采信证据错在何处，定性

错在何处，适用法律错在何处，毫不含糊地提出具体改判要求。

四、办理复杂疑难民事案件应掌握的技巧

律师办理复杂疑难案件有什么决窍？是走后门打“关系”，还是搞伪证投机取巧？显

然这些都不可为。

尽管案件复杂原因各有不同，难度也大小有别，但办好这些案件，仍有一些共性可循。第一，帮委托人举证和审查对方证据，是律师代理诉讼（仲裁）最重要、最基础的一环。一方面，律师应当帮助委托人将证据整理成册，并按证明对象、证据名称编制证据目录，再交给承办法官，让法官简单看证据目录就对你要证明的对象一清二楚，再稍微看证据内容就差不多可拍板定案，增加你的证据被法官采信的概率。在审判实践中，有的当事人提交证据时，今天一份，明天一份，或者书证纸张大的大，小的小，这样给法官留下办事马虎的印象，有时因证据零散而遗失的也不在少数，给诉讼带来被动乃至不能限时举证的败诉后果。另一方面，律师审查对方的证据后要说“不”，就必须讲明理由。我将否定对方证据的理由归纳为：①证据的取得方式不合法；②证据的形式不适格；③出具证据的主体不适格；④证据的内容不真实或存有疑点；⑤证据与本案没有关联性；⑥证据的提交超过举证期限；⑦该证据要等待某案的处理结果证实；⑧该证据还需其他证据印证。这些理由可以在《民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》及其他司法解释中找到对号入座的条款。例如，在历丰公司诉六处建筑承包合同纠纷一案中，一审法院判历丰公司赔偿六处被扣设备和材料款4527417.91元，六处在二审中又向法院提供了设备及材料的购货凭据，历丰公司尽管现场清理被“扣”设备材料只有20多万元，但苦于没有证据，无法推翻一审错判。然而，我审查六处提供的购买设备材料凭证，发现了三处疑点：一是所有凭据都是收款收据，而非正式发票；二是收据上货品、价款虽不一致，但许多编号连在一起，收据制式也完全相同，55张收据来自7本不同收据上；三是继续调查，发现7本收据上的售货单位4个不存在，2个早已歇业，1个早已更名。我随即向二审法院写了一个《关于六处伪造设备材料证据的分析报告》，附上设备材料购货一览表及相关证据，法官一看我提供的报告和证据，再问六处是怎么回事，六处负责人只好承认是伪证。结果，有关历丰公司应赔六处被扣设备材料款4527417.91元的一审判决就被撤销，六处一分钱赔偿也未

获得，偷鸡不成反蚀一把米。

第二，对个别新型、疑难案件，律师应尽量将对案件判决有影响的法律、法规、规章、规范性文件乃至理论资料，汇编成册交给承办法官。由于我国法制不健全，一部分专业性强的案件审判起来，往往出现无法可依、可依之法相互抵触或不一致、或法律规范有歧义等现象，这就需要律师代理参与诉讼时，不仅要举证，而且还要“举法”。编入《吴律师名案名篇精选》的三例金融票据纠纷案都存在这种情况。例如，我代理特丰公司押汇一案时，由于法律对“押汇”无解释、无规定，我便整理了有关押汇内容的二份内部文件和三份权威学理解释交给法官，并对“押汇”的概念和法律特征作出书面专题说明，加深法官对“押汇”这一陌生领域的认识，赢得案件对委托人有利的判决。我代理一宗（银行承兑汇票）票据纠纷案件时，将《票据法》连同中国人民银行十年间发布的6部规章文件汇编整理给法官，使法官对办理银行承兑汇票要求事宜的阶段性、历史性有全面了解，以便我提出的代理意见能为法官考虑直至采纳。

第三，对个别认识有重大分歧的案件，律师可将案件争议的焦点整理成案例报告交法官。在民事案件中，法官要对当事人双方（或各方）争讼的问题特别是争议焦点作出评判，最终决定采纳谁的意见，不采纳谁的意见，胜败即见分晓。这时候如果律师能写出一个案例报告，将各方争讼的焦点摆出来，并讲明采信哪方或不采信哪方的理由和法律依据何在，既有利于帮助法官评判争讼焦点，找到采信一方或否定一方的理据，也使律师代理一方意见被法官采纳的概率增加。例如，在华山公司诉韶山建行票据纠纷一案中，一审法院以韶山建行办理银行承兑汇票未按中国人民银行《商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法》第十九条规定要求贴现申请人提供增值税发票为由，认定韶山建行办理汇票贴现不合法，不享有票据权利，韶山建行所持150万元的银行承兑汇票即面临变成一张废纸。我写了一个案例报告给二审法院，指出中国人民银行发布的《银行结算办法》从1989年4月1日起施行，1997年12月1日废止，它没有规定银行办理银行承兑汇票贴现时需要有增值税发票；而《商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法》于1997年5月22日发布实施，它确实规定办理银行承兑汇票贴现时要有增值税发票。但是，在1997年5月22日至1997年12月1日期间，中国人民银行两个规定不一致的规章同时有效实施，韶山建行办理银行承兑汇票的贴现时间恰好是1997年8月12日，依《银行结算办法》及十年来形成的行

业惯例办理汇票贴现时没有增值税发票，应属合法有效，享有票据权利。

原载《广东律师》2000年第1期