案例研究：91动产抵押的新拓展：枣庄活体畜禽抵押贷款案例[精选]

第一篇：案例研究：91动产抵押的新拓展：枣庄活体畜禽抵押贷款案例[精选]

动产抵押的新拓展： 枣庄活体畜禽抵押贷款案例

张善杰 邢衍栋 纪秀江1

（中国人民银行枣庄市中心支行，山东 枣庄 277100）

摘 要：加大对畜牧业的信贷投入、缓解融资困境已成为调整农村产业结构、促进农村经济发展的重要内容。枣庄市峄城区农联社创办了“活体畜禽抵押”贷款新模式，为破解畜禽养殖企业融资困境提供了一条新途径。

关键词：活体畜禽；抵押；融资

Abstract：Increasing credit investment to stockbreeding and relieving its financing pressure plays an important role in industrial structure adjustment and economic development in rural area.Livestock mortgage——a loan pattern created by Zhaozhuang Yicheng District provides a new approach to solve the financing problems of stockbreeding corporation.Key Words：livestock，mortgage，financing 中图分类号：F830.34 文献标识码：B 文章编号：1674-2265（2010）10-0039-04

一、引言 畜牧业是提升农业综合效益、推进现代农业建设进程的重要支撑。近年来，我国畜牧业快速发展，但融资压抑对其发展的瓶颈约束作用日渐显现。加大对畜牧业的信贷投入、缓解其融资困境已成为调整农村产业结构，促进农村经济发展的重要内容。当前，我国增加农村弱势群体金融供给的实践主要从三个层面展开：一是改善农村金融信用环境，通过血缘、亲缘等关系强化农村信贷道德约束。二是对农村贷款主体实施外部增信，提高贷款主体承贷能力和抗风险能力。三是扩大农村贷款主体担保抵押物范围，挖掘释放“三农”抵押担保潜能，特别是动产抵质押潜能。近年来，随着担保制度的发展，动产抵押及其他以动产作担保的形式越来越多，已成为一种新的发展趋势。枣庄市峄城区农联社在《物权法》等相关法律法规框架下，开辟了“活体畜禽抵押”贷款新模式，为破解畜禽养殖企业融资困境提供了一条途径。

二、动产抵押的相关理论及文献综述 1 作者简介：张善杰（1959-），男，山东枣庄人，中国人民银行枣庄市中心支行副行长；邢衍栋（1979-）山东济宁人，供职于中国人民银行枣庄市中心支行；纪秀江（1976-）山东烟台人，供职于中国人民银行枣庄市中心支行 抵押制度之所以在传统金融市场大放异彩，是因为其兼顾了债权安全和抵押人的用益利益，即抵押物担保债权安全且不以移转占有为必要，抵押人仍然可以对其进行使用和收益。现代社会财富结构的变化，使得抵押制度已由传统的单纯不动产转向不动产与动产并重的局面。从国际融资实践看，英美等发达国家70%的担保是动产担保。与不动产相比，动产种类更为丰富多样，特别是2007年我国颁布实施的《物权法》将抵押物范围扩展至法律行政法规未禁止的任何财产，动产抵押由此成为业界的一个热点话题。马蔚华（2006）认为，完善动产担保制度、建立便捷的动产担保登记制度和高效的执行机制是发展动产抵押业务的关键，应通过制定优先权原则最大限度保护债权人利益。王君（2007）认为，法律法规制度上的缺陷、银行缺乏应对能力和良好的仓储管理机制是制约动产抵押贷款发展的主要因素，提出应建立动产抵押担保登记公示平台、完善相关法律细则。尹玉杰（2009）则从银行角度对如何规避动产抵押的法律和操作风险进行了阐述，认为对抵押物适格、抵押人权利、动产抵押公示的审查是有效降低银行风险的手段。动产抵押实践方面，目前已有不少地方对如何开展动产抵押进行了积极探索，产成品库存抵押、应收账款抵押等动产融资业务在部分地区已开展得相当成熟。

但需要说明的是，当前在动产抵押方面的探索主要集中在中小企业融资层面，对如何办理农村动产抵押的理论研究和实践都比较少，涉农动产抵押潜能挖掘严重不足。畜禽活体作为养殖企业的主要动产，如实现其抵押功能，让活体资产真正“活”起来，将会大大缓解养殖企业的融资难题。2010年6月，在人民银行枣庄市中心支行指导下，峄城区农联社发放了山东省首笔活体畜禽抵押贷款，拉开了全省活体畜禽抵押业务开展的序幕。

三、枣庄活体畜禽抵押贷款的实践 畜禽产业链是枣庄城市转型要重点发展的八大产业链之一。近年来，枣庄市畜禽养殖业快速发展。2009年，全市生猪出栏量、家禽出栏量、肉类产量分别同比增长14.8%、6.5%、9.1%，畜禽养殖业正处于加快转变发展方式的关键时期，但其发展仍面临着资金不足、市场风险大等诸多挑战，特别是融资瓶颈约束日益明显。

在现行法律及信贷制度框架下，如何增加畜禽养殖业的资金供给也是涉农金融机构面临的一个难题。调研发现，畜禽养殖企业拥有大量市场价值相对较高、易处置、易变现的活体畜禽资产，如果能够实现这些活体资产的抵押功能将大大增加养殖企业的融资可得性。据测算，枣庄市可供抵押的猪、牛存栏价值约17亿元，即便按50%的抵押率也可为养殖企业提供8.5亿元的资金支持。但受抵押登记机关缺失、疫情、市场风险等因素约束，银行对开办畜禽抵押贷款心存疑虑。比如滕州市农联社在对伊源牛业专业合作社考察后，认为该企业信 誉良好，项目前景广阔，但出于对活体畜禽能否抵押等方面考虑，银行对该项目的200万元授信迟迟未能通过。了解到此情况后，2010年4月，人民银行枣庄市中心支行在调研论证的基础上，协调市畜牧局、市工商局联合出台了《枣庄市活体畜禽抵押贷款管理办法》（以下简称《管理办法》），通过采取活体畜禽办理登记、引入第三方监管等措施消除了银行放贷的后顾之忧，在全省首创了活体畜禽抵押贷款业务。

活体畜禽抵押贷款业务的主要流程是：畜禽健康状况评估报告→借款申请→贷前调查→信用等级评定→资产评估→签订三方（银行、借款人和担保人或第三方监管人）抵押贷款协议和抵押贷款合同→抵押登记→发放贷款。

在活体畜禽抵押贷款办理过程中，贷款申请人以自身或第三人合法拥有的猪、牛等活体畜禽作为抵押物向银行业金融机构申请贷款。借款企业将借款申请和地方畜牧部门出具的畜禽健康状况评估报告提交银行后，银行组织人员对申贷项目进行贷前调查及信用等级评估，并由畜牧部门进行活体畜禽的价值评估工作。通过相关审查及评估后，由银行、借款人和担保人或第三方监管人根据评估结果签订三方抵押贷款合同，同时在工商行政管理部门办理活体畜禽抵押登记。银行按照畜禽资产评估价值50%的比例向贷款申请人发放贷款，并在利率上给予适当优惠，一般低于同期限信用贷款利率。贷款期限则根据畜禽的生长情况、市场价值、资金用途及风险状况等由各方协商决定，一般不超过一年。在贷款发放后，银行再通过派遣支农信息员、支农协调员、第三方监管等方式，签订监管协议，定期或不定期核实畜禽存栏情况，加强对抵押畜禽的监管。

依据《管理办法》，2010年6月25日，峄城区农联社对枣庄市富新畜禽养殖有限公司发放了山东省首笔40万元活体畜禽抵押贷款。活体畜禽抵押贷款开办一个月内，各涉农金融机构已完成授信320万元，为该市畜牧业的发展注入了新的活力。

四、活体畜禽抵押贷款运作机理分析

（一）畜禽产品作为抵押品的资产属性已经完备：办理活体抵押贷款的前提

对银行而言，抵押品具有提高借款人违约成本、降低违约概率、减少风险暴露余额和降低违约损失的功能。而要真正发挥这些功能，客观上要求抵押物必须稳定并产生能够预测的现金流，且具有方便的变现途径和较高的变现价值。与一般动产相比，畜禽产品具有更为稳定的市场价值和较强成长性，作为抵押品的资产属性已经完备。一是价值明显，易于评估与计量。《管理办法》规定可抵押的畜禽为猪（育肥猪、能繁母猪）、牛（奶牛、肉牛）和种畜禽，市场价值较高，价格逐年上涨，为担保债权的实现提供了坚实保障。据了解，目前一头成年肉牛的市场价格在1万元以上。而且与一般抵押品不同，在抵押期内多数畜禽产品始终 处于生长和繁殖状态，成长性和升值潜力巨大，强化了抵押品对信贷资产的保全功能。以仔牛为例，在经过一年期的饲养后，其市场价格往往可以翻番。二是市场变现能力强。畜禽产品与居民生活密切相关，市场需求量大，在现行交易制度与交易场所完备的情况下，动产抵押权的实现成本较低。

（二）完善的活体畜禽抵押登记评估程序：办理活体畜禽抵押贷款业务的关键 动产抵押登记是物权公示原则在动产抵押制度中的体现，是动产抵押制度的核心。《物权法》除明确生产设备、原材料、半成品、产品等动产抵押的相关规定外，还将抵押物范围扩展至法律法规未禁止抵押的任何财产，较《担保法》大大拓展了可抵押物的范围，这为银行开展活体畜禽抵押业务提供了确切的法律依据。参照《物权法》中“企业动产浮动抵押登记机关为抵押人住所地的工商行政管理部门”的有关规定，《管理办法》将地方工商部门明确为活体畜禽抵押登记机关，增强了活体畜禽抵押登记的可操作性。

更为重要的是，《物权法》规定未办理抵押登记的，不得对抗善意第三人。也就是说，办理抵押登记的，抵押权具有对抗第三人的法律效力，即抵押财产登记后，不论抵押财产转移到谁手中，只要债务人履行期届满没有履行债务，抵押权人都可以就该抵押财产实现抵押权，同时还有优先于未登记的抵押权人受偿的权利。枣庄市在办理活体抵押贷款过程中，要求必须通过地方畜牧和工商部门的登记、评估，除了增加借款人征信环节外，更重要的是排除了抵押物在权属不明的情况下对银行抵押权实现的不利影响，为银行信贷资产保全提供了法律依据，减少了“动产易动”带来的风险和信贷资金介入的后顾之忧。

（三）信贷风险有效防控及交易成本降低的双重契合：吸引信贷资金介入的内在动力 信贷资金的本性在于追求安全性和盈利性。与存货、应收账款等一般性动产不同，活体畜禽还面临疫情威胁、消耗性大等不利因素，容易发生畜禽病亡或丢失，“动产易动”的特征更为明显。要实现抵押资产的保全，必须要“管”好活物。因此，需要建立专门的畜禽动产抵押风险防范机制。一是防止畜禽病亡。对办理活体抵押的养殖企业，在购买仔牛时，必须由当地部门出具健康证明。养殖过程中，畜牧部门将利用兽医检疫网络平台，定期对畜禽进行“健康查体”，做好养殖场所卫生防疫，严把畜禽出栏检疫关，确保抵押畜禽安全健康。二是防止畜禽丢失。除了引进物流监管公司在养殖场安装监控设备，对抵押的活体进行实时监控外，金融机构还要派遣支农信息员、支农协调员，每周到现场核实畜禽存量。养殖企业、合作社、农户将畜禽出栏的销售计划要提前上报银行，银行信息员在畜禽出栏时进行现场监督，保证货款及时归还银行。三是资产评估的就低原则和贷款最高比例限制。《管理办法》规定，以最近3年平均市场价和最近3个月的平均市场价二者之中的较低者来确定拟抵押活 体畜禽的价值，这对于市场价格逐年走高的畜禽产品而言，评估价值明显低于市场价值。且最高贷款额度一般不得超过畜禽资产评估价值的50%，最高不得超过70%，在最大程度上强化了抵押物对银行资产的保全功能。四是鼓励养殖户参险的正向激励机制。对参加保险的，银行将在贷款额度、利率水平方面给予优惠。若发生保险理赔，金融机构将优先受偿。

此外，交易成本也是关系交易能否达成的关键。与联保体贷款、“速贷通”等大多数涉农贷款品种相比，活体畜禽抵押贷款大大降低了银行的信息搜寻成本及贷后管理成本。多数畜禽养殖企业及养殖户规模较小，信用信息分散，正规金融的记录非常有限，还没有形成完善的征信数据，银行要深入调查寻找最佳的贷款对象，要付出巨大搜寻成本。而活体畜禽抵押模式减少了银行对贷款对象的搜寻成本，而且畜禽产品收益相对稳定，加之第三方监管的引入和农业保险的保障，银行信贷资产容易保全，贷后管理成本也大大降低。

（四）政府部门介入的经济外部性：促使信贷交易达成的触发器

从博弈视角看，尽管活体畜禽抵押贷款涉及政府部门、养殖企业、放贷银行三方，但政府部门和银行才是这场博弈中的主导力量。在政府部门介入之前，畜禽企业因缺乏法定抵押物，不存在与银行合作的基础，也就不能开展合作性博弈。在政、银双方的博弈过程中，政府部门目的是增强涉农产业对信贷资金的吸引力，以促进农村经济发展；而银行则要求在资金安全前提下，通过信贷扩张的规模效应提升收益，两者目标具有较强的一致性，为合作博弈的达成奠定了基础。在博弈过程中，政府部门通过提供活体畜禽健康检疫、资产评估、抵押登记等公共产品或公共服务迎合了银行抵押放贷条件，部分消除了银行放贷后的风险顾虑，而银行也在完善信贷风险防控体系后，通过活体畜禽抵押等方式将信贷资金注入畜禽养殖业，促进了农村产业结构调整。作为理性经济人的政府部门和银行出于自身收益最大化的考虑，均选择了符合对方利益要求的策略，产生了理想的博弈结果。

在枣庄活体畜禽抵押贷款案例中，不管是活体畜禽的健康检疫、资产评估还是抵押登记的实现，都是政府部门介入推动的结果。而政府部门提供的这些公共服务和公共产品则具有明显的经济外部性，并成为活体畜禽抵押贷款交易达成的关键，这也是对先前交易失败状态的一次帕累托改进，促进了社会福利水平的提升。

五、基本结论

（一）活体畜禽抵押贷款具有较强的普适性和推广价值

活体畜禽抵押贷款业务开辟了一条养殖企业抵押担保的新路径，在国家政策及法律许可的框架内，既解决了畜禽养殖企业抵押难题，也在一定程度上解决了涉农金融机构“贷款难”问题，具有需求大、易操作、可复制的优势，值得大力推广。

（二）动产抵押登记是关系到信贷交易能否达成的关键

只有实现动产的抵押登记，才能消除银行对放贷后资产保全的后顾之忧。在现行政策、法律许可框架下，各政府部门应发挥主动性，通过提供抵押登记等公共产品或公共服务，积极为信贷交易的达成创造有利条件。

（三）活体畜禽抵押贷款业务的开办为开展其他动产业务提供了新的思路

对其他市场价值较高且稳定的农村动产，如农业机械、果木等也可探索办理此类抵押贷款业务。另外，要针对不同类别动产“易动”特征构建适应性的监管及保障机制，发挥抵押动产对信贷资金的保全功能。参考文献：

[1]尹玉杰.动产抵押登记与银行的审查义务[J].上海农村金融，2009，（6）.[2]马蔚华.完善动产担保制度 优化金融发展环境[J].中国金融，2006，（7）.[3]王君.对张家界市动产抵押贷款开展情况的调查与思考[J].武汉金融，2007，（10）.[4]张晓娟.动产抵押制度之完善初探[J].现代财经，2008，（2）.（特约编辑 桑亮光）

第二篇：动产抵押登记案例

动产抵押登记案例汇编

1、企业委托加工并办理动产抵押登记的案例

公司A欠公司B货款200万元,双方签订《货款偿还合同》，1年内付清。为确保《货款偿还合同》的履行，公司A将自有设备一批抵押给公司B，为公司A在《货款偿还合同》中应承担的全部债务提供抵押担保，并在我局办理动产抵押登记。

2、企业购买机器设备并办理动产抵押登记的案例

公司A向公司B购买80台钻削加工中心,双方签订《买卖合同》，购买价为2000万元，分期付款期限为3年。公司A接收该批设备后，其所有权即由公司B转移到公司A。为确保《买卖合同》的履行，公司A将该批设备抵押给公司B，为公司A在《买卖合同》中应承担的全部债务提供抵押担保，并在我局办理动产抵押登记。

3、企业购买原材料并办理动产抵押登记的案例

公司A向公司B购买原材料,双方签订《买卖合同》，购买总价为200万元，债务履行期限为3年。为确保《买卖合同》的履行，公司A将自有设备一批抵押给公司B，为公司A在《买卖合同》中应承担的全部债务提供抵押担保，并在我局办理动产抵押登记。

4、企业通过融资租赁购买机器设备并办理动产抵押登记的案例

公司A欲向公司B购买13台数控机床,为解决资金不足的困难,公司A与融资租赁公司C签订《融资租赁合同》，公司C根据公司A要求，为公司A融资250万元向公司B购买该设备，并租予公司A,租赁期限为23个月,租金总额为270万元,租金支付完毕,该设备的所有权由公司C转至公司A。为确保《融资租赁合同》的履行，公司C授权公司A将该13台设备抵押给公司C，为公司A在该融资业务中应承担的全部债务提供抵押担保，并在我局办理动产抵押登记。

5、企业通过融资租赁融资并办理动产抵押登记的案例

公司A为获得融资，与融资租赁公司B签订《融资回租合同》，将自有的机器设备一批转让给融资租赁公司B,转让价为625万元；公司B支付转让价款后，将该批设备回租给公司A，租赁期为24个月，租金总额687万元。租赁到期并按合同付清租金后，公司A可以100万元的留购价格将该批设备购回。为确保《融资回租合同》的履行，公司B授权公司A将该批设备抵押给公司B，为公司A在《融资回租合同》中应承担的全部债务提供抵押担保，并在我局办理动产抵押登记。

6、企业向银行贷款并办理动产抵押登记的案例（1）

公司A向银行B贷款5000万元用于生产经营,公司A以价值1.3亿元的自有机器设备为所欠银行B的全部债务提供抵押担保，并在我局办理动产抵押登记。

7、企业向银行贷款并办理动产抵押登记的案例（2）

公司A向银行B贷款500万元用于购买木材,公司A以现有或将有的价值800万元的木材存货为所欠银行B的全部债务提供抵押担保，并在我局办理动产抵押登记。

8、企业向银行贷款并办理动产抵押登记的案例（3）汽车销售公司A向银行B贷款2000万元用于汽车销售业务的经营资金,公司A以现有或将有的价值2000万元的未上牌汽车为所欠银行B的全部债务提供抵押担保，并在我局办理动产抵押登记。

第三篇：动产抵押贷款管理办法

动产抵押贷款管理办法

第一章 总则

第一条 为提高本行信贷管理和服务水平，进一步满足辖区中小企业、个体工商户和农业生产者的资金需求，根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国商业银行法》以及本行相关制度，特制定本办法。

第二条 本办法所称中小企业、个体工商户和农业生产者是指本辖区经依法工商行政管理机关核准登记的企业法人、其他经济组织和个体户以及从事农林畜牧业的大户、重点户和示范户。

第三条 本办法所称的动产是指经营者现有的以及将有的生产设备、原材料、半产品和产品，但船舶、汽车和航空设备不在其列。上述动产必须拥有合法书面凭证。

第二章 借款主体的条件

第四条 借款主体应具备下列条件：

1、必须是在合行营销部、支行开立基本存款账户；自然人必须开立个人结算帐户，非经本行同意,不得在他行开立帐户；

2、产权关系明确，自有资金控制在30%以上，生产经营正常，诚实守信，有较好的经营效益；

3、产业项目符合国家法律规定和政策的规定，融资需求为短期生产经营性流动资金，贷款期限一般不超过一年；

4、借款主体无不良信用记录，无银行逾期贷款和欠息；

5、能提供真实的财会信息和相关资料；

6、合行规定的其他条件。

第三章 贷款的受理、审查和审批

第五条 申请动产抵押贷款的客户须提交以下基本资料：

1、经工商部门核批或年检的营业执照副本原件及复印件；

2、组织机构代码证原件及复印件；

3、法人代表（经营者）身份证原件及复印件；

4、贷款卡原件及复印件；

5、法人代表或经营者履历表；

6、上和最近月份的会计报表，即资产负债表、损益表和现金流量表；

7、合行规定的其他资料。

第六条 业务的受理。对申请动产抵押贷款的业务，由各支行、营销部负责贷款调查、信贷档案材料收集、提出调查报告和办理意见 ,实地调查的重点是:

1、借款客户的信誉及履约记录；

2、借款客户的生产经营情况和产品情况；

3、借款客户的财务情况；

4、借款客户上会计、本的销售情况；

5、借款客户以往合同的履约情况和本次交易的真实性；

6、借款客户的销售、返利政策,货款结算方式和期限；

7、需要调查的其他情况。

第七条 支行、营销部办理动产抵押贷款业务,须向合行提交以下基本资料:

1、申请书；

2、调查报告；

3、拟开展动产抵押贷款的相关资料；

4、其他资料。第八条 合行业务管理部审查确认后，按权限上报审批、报备,确定其成员的授信额度。

第四章 风险控制

第九条 对于提供机械设备抵押的，原则上必须是通用设备，限制专用和限制性行业设备抵押，特别是“两高一资”、“五小”行业和已到报废年限的机械设备一律不得抵押。

第十条 合理确定抵押物和抵押率。对于机械设备抵押的，必须出具原件购买发票，按照抵押物净值的50%确定授信额；对于原材料、半产品和产品抵押的，必须提供抵押物原始进帐凭证，其中原材料、半产品按照该抵押物市场价值40%确定授信额，产品按照该抵押物市场价值50%确定授信额。

第十一条 动产抵押贷款必须办理抵押物保险，注明第一收益人为合行；对于用原料、半产品和产品提供抵押担保的，应妥善保管，保管双方应签定抵押物保管协议，协议主要包括以下内容：

1、保管双方主体名称。

2、保管标的物的名称、期限、数量、质量、地点和保管方式。

3、保管双方的权利和义务。明确保管责任、建立抵押物出入库台账、跟踪销售等。

4、办理抵押物财产保险，注明第一收益人为合行。

5、违约责任。若借款单位违约可提前收回贷款本息或停止发放余下授信或已发放贷款出现逾期，合行可以直接通过变卖抵押物来偿还贷款本息。

第十二条 办理动产抵押贷款业务的客户如出现下列情况之一，支行、营销部审核属实后将取消对其的综合授信:

1、出具假合同、虚假报表，无真实贸易背景的交易；

2、不按规定用途，挪用贷款资金的；

3、出现贷款逾期；

4、发生产品严重积压，严重亏损等异常现象的；

5、发生重大商业纠纷的；

6、法定代表人或主要股东出现贷款逾期或担保逾期的。第十三条 支行、营销部要做好本贷款业务的日常管理和贷款到期前的催收工作。

1、贷款到期前十天, 支行、营销部应以书面形式通知客户，提示贷款将到期。

2、支行、营销部要做好客户的授信管理工作,随时掌握生产经营情况,如发生产品积压、净现金流量为负值、亏损等现象。

3、支行、营销部要按月了解客户的生产经营和销售情况,考察企业的销售收入归行率。

4、合行规定的其他条件。

第五章 其他

第十四条 本贷款品种的利率按照合行利率管理办法执行。第十五条 申请本贷款品种业务的客户法人代表、主要股东和家属出具个人承担连带责任保证承诺书。

第十六条 贷款调查人承担调查材料真实性、贷后管理、到期催收责任；贷款审批（核）人承担贷款资料完整性、合规合法性及贷款决策责任。对隐瞒事实，违反本制度有关规定的，按照《**省农村信用社工作人员违规行为处理办法》有关规定处罚。

第六章 附则

第十七条 本办法由****负责解释和修改。第十八条 本办法自**起试行。

第四篇：钢结构资产的抵押潜能：枣庄案例

钢结构资产的抵押潜能：枣庄案例

陈宜民1

（中国人民银行枣庄市中心支行，山东 枣庄 277100）

摘 要：枣庄市创新开办钢结构资产抵押贷款新业务，挖掘和提高了中小企业自身抵押担保能力，突破了钢结构厂房资产动产性质认定的瓶颈，符合政银企各方利益诉求，具有较强的可操作性、易复制性，对破解中小企业融资困局具有推广价值。

关键词：中小企业；信贷产品；钢结构资产抵押贷款

Abstract：Zaozhuang established the steel structure’s mortgage，which excavating and increasing the SMEs’collateral capacity，breaking through the buttleneck of the movable steel plant’s constraints.Zaozhuang’s practice is operable and reproducible，so that it has promotional value to break out the SMEs’financing problems.Key Words：SMEs，credit products，the steel structure’s mortgage 中图分类号：F830 文献标识码：B 文章编号：1674-2265（2009）07-0031-04

一、当前中小企业的抵押担保困局 在破解中小企业融资困局的现实选择中，一般采取三种路径：一是成立信用担保机构，对中小企业实施外部增信；二是建立风险补偿机制，对银行机构进行正向激励；三是挖掘企业内部资源潜力，扩大中小企业抵押担保能力。近年来，为促进中小企业增信融资，各地纷纷成立了各种类型的中小企业信用担保机构，但受担保基金来源有限性和内部风险收益失衡问题的制约，担保机构的增信融资能力不可能无限放大，而担保公司等商业性担保成本高，企业不堪重负，且在经济下行风险不断加大的环境下，担保机构的生存能力遇到了严峻挑战；各级政府在建立中小企业贷款风险补偿机制方面，受财政资金投入及利益权力转移制约，往往是宣传的多，实施的少，文件规定的多，落到实处的少，总体效果没有达到各方预期。因此，各方进一步认识到，提高企业自身抵押担保能力，才是破解中小企业融资瓶颈的根本选择。基于此，在实践层面上，应收账款质押、物流监管动产质押等适合中小企业融资需求的动产抵质押贷款新品种，被不断创新出来，并取得了明显成效。枣庄市积极挖掘中小企业动产抵押潜能，将中小企业合法拥有的、可移动、易变现的钢结构厂房资产视为动产进行抵押，让企业实物资产“活”起来，探索开办了钢结构资产抵押贷款业务，突破了中小企业因普遍 1 作者简介：陈宜民（1964-），男，山东枣庄人，中国人民银行枣庄市中心支行行长，高级经济师。缺少土地使用证、房产证及其他有效抵押物的融资瓶颈，开辟了企业动产抵押新渠道，得到社会各界的认可和推广。

二、钢结构资产抵押贷款业务的实践

（一）发现市场需求

枣庄市是一个“因煤而建、因煤而兴”的资源枯竭型城市，随着资源型城市经济转型速度的加快，中小企业发展快、数量多，全市注册资金在100万元以上的中小企业达2492家，实现产值、利税占全市的2/3以上。但受土地使用审批权限制约，大部分中小企业存在土地使用证、房产证“两证”不全问题，在银行贷款抵押偏好中，抵押担保难问题相当突出，特别是在当前国际金融危机背景下，中小企业融资难度进一步增加，个别中小企业甚至面临资金链断裂的风险。2008年下半年，人民银行枣庄市中心支行（以下简称“枣庄中支”）在对全市中小企业融资状况的调研中发现，许多中小企业普遍拥有钢结构厂房资产，但受缺乏两证限制，企业守着“财富”却不能抵押融资，抵押物不足与资产闲置并存。如对这些市场价值较高、能移动、易变现的钢结构厂房进行抵押，将有效解决中小企业贷款抵押能力不足问题。据统计，全市拥有钢结构厂房的企业达402家，钢结构价值高达36亿元，如按30%—50%的抵押率计算，可为中小企业提供信贷资金10—18亿元，能在一定程度上缓解中小企业资金紧张问题。

（二）试办面临登记瓶颈

就在枣庄市商业银行和农村信用社准备大规模开展钢结构资产抵押贷款的时候，市工商局却以钢结构厂房作为动产抵押登记缺乏法律依据为由，不予进行抵押登记。市工商局在《关于对钢结构厂房抵押登记事宜的有关意见》的答复中指出：钢结构厂房应当属于不动产，工商部门无权办理该项抵押登记；《物权法》对不动产物权的设立、变更、转让和消灭有明确的规定；工商部门可以办理钢结构厂房建设之前的钢材等原材料的动产抵押登记。在钢结构厂房建设之前的钢材、屋面墙面板材等原材料，属于《物权法》中规定的“生产设备、原材料、半成品、产品”范畴，工商部门可以办理这些形态动产的抵押登记，不能办理钢结构厂房抵押登记事宜。同时由于钢结构厂房没有房产证，房产登记部门也不予抵押登记。至此，钢结构资产抵押贷款业务开展陷于困境。

（三）法院确认

为跨越钢结构厂房是动产还是不动产，能否抵押，由哪个部门负责办理抵押登记及其登记效力这些贷款新业务必过的“门槛”，枣庄中支积极向市政府进行专题汇报，协助市政府多次组织召开由市法院、中小企业局、工商局及银行机构参加的协调会议，研究钢结构资产性质及抵押登记的有关法律问题。2009年2月20日，市法院在深入调研基础上形成《关于加强钢结构抵押贷款法律适用问题 探讨依法促进全市中小企业融资担保工作发展》的报告，报告认为，钢结构厂房尽管名义上或形式上称“厂房”，但其本质或实质不是“房”，不具备不动产的特质，是为生产作准备的，因而是企业的生产设备，应视为动产。而且，房产部门也未将钢结构厂房纳入房产登记管理范围，将其作为动产办理抵押登记并不违反法律规定。

（四）政府支持

对市中级法院形成的调研报告，市委书记于2009年2月23日批示相关部门进行专题研究。枣庄中支会同市法制局、工商局、中小企业局及部分银行业机构起草制定了《枣庄市钢结构资产抵押授信管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》），并上报市政府。2009年3月17日枣庄市市长亲自签发，明确规定中小企业的钢结构厂房经评估，由企业注册地工商部门办理贷款抵押登记手续。

（五）工商登记

根据市法院关于钢结构厂房资产动产性质的认定和《暂行办法》的规定，市工商局于2009年3月24日印发了《关于充分发挥动产抵押登记职能促进我市经济快速发展的通知》，明确要求各区（市）工商局对企业、个体工商户以钢结构厂房、大棚、塔台等钢结构资产抵押融资的，及时给予办理动产抵押登记。

（六）实施金融跟进

根据《暂行办法》，凡是在本市登记注册并办理年检手续、信誉良好无不良记录、产品有市场、拥有钢结构厂房资产的企业均可申请抵押；钢结构厂房资产价值由贷款人与借款申请人或抵押人协商确定，或由专业的评估机构评估确认；贷款额度按不超过评估价值50%的比例进行确定；对所抵押的钢结构资产价值有明显减少足以危害贷款人权利的，可要求借款人提供相应的担保；贷款未能按期归还的，贷款人可以依法拍卖或变卖钢结构资产。

（七）开展联合推介

2009年3月26日，枣庄中支联合市法院、民经委、工商局及各家银行机构，组织召开了全市钢结构资产抵押贷款启动仪式，加大对钢结构抵押贷款业务的宣传推介力度。在启动仪式上，市商业银行、恒泰农村合作银行向5家中小企业发放了1200万元的钢结构资产抵押贷款，标志着枣庄市钢结构资产抵押贷款迈出了实质性的一步，引起社会各界较大反响。《齐鲁晚报》以《铁厂房抵押贷出全国第一单》进行了专题报道，山东省政府称其为中小企业融资的又一“创新”，中央电视台等10余家知名媒体进行了宣传。

（八）业务推广进展顺利

各级政府对贷款业务开办高度重视，组织召开了不同形式的银企对接活动。至2009年5月末，市工行、商行、恒泰合行和农信社已全面推广开办了钢结构资产抵押贷款业务，全市已累计发放钢结构资产抵押贷款1.69亿元。

三、钢结构厂房资产抵押融资功能分析 新凯恩斯主义信贷配给论指出：贷款抵押品有正向选择效应和反向选择效应。正向选择效应是指当信贷市场存在超额需求时，银行通过提高贷款抵押品水平来增加还贷款的可靠性，减少坏账的风险，增加银行收入，同时还抑制了借款者对贷款的需求；反向选择效应是指贷款抵押品水平的递增会增加贷款的风险，降低还款的可靠性；银行可以根据这两者确定最佳抵押品水平。枣庄钢结构资产抵押释放企业资产抵押潜能，是贷款抵押品正向选择效应的成功案例。

（一）钢结构厂房资产作为担保标的物的可行性分析

抵押品是一种保证履行义务的资产，通常是还款的第二来源。银行发放贷款时抵押品会降低银行的风险。银行所认可的抵押品范围很广，只要证明它能发挥实质性的、一致的和可靠的减少损失的作用，都可作为抵押品。抵押品共有的特征包括：耐用性、确定性、可交易性、价值稳定性及标准化。

钢结构资产是企业资产的一部分，作为担保标的，是对企业厂房建筑物的虚拟分割，从建筑物中分离出最有价值部分，而单独设定的抵押权。从钢结构资产的自然属性和社会属性考察，其具备担当抵押品的特性。一是钢结构资产的自然属性。自然属性又称物理性质，是指与物质实体或物理形态相联系的性质，它是钢结构资产社会经济性质的物质内容和物质基础。它表现为具有特定用途和明确属主的实体物，具有充当保证抵押品的耐用性、标准化、稳定性和持续性特征。二是社会属性。是指钢结构资产的经济属性和法律属性（即权属问题）。经济属性表现为它的单一商品属性。商品属性是由钢结构资产的使用价值和商品经济决定的，它具有几方面的实质性内容：钢结构资产的价值和使用价值是通过市场交易活动得以实现的，钢结构资产的买卖、租赁、抵押，使用权的出让与转让都是体现其商品性的具体方式，表现为它的可交易性和保值、增值的价值稳定性。法律属性表现为：企业厂房建设物由于缺少土地证、房产证，未获法律产权，通过资产虚拟分割，产权重新界定，使钢结构资产获得的所有权不仅是一项单项权利，而且是一个权利束，拥有多项权能，如租售、抵押等，形成一个完整的、抽象的权利体系。在这一权利体系中，各种权利可以以不同形式组合，也可以相互分离，单独行使、享有。从以上特性观察，钢结构资产具备充当担保品的特征，与银行贷款抵押担保的目的相吻合，按照信贷配给正向选择效应，可以通过增加抵押品来增加还贷款的可靠性，减少坏账的风险。

（二）钢结构厂房资产抵押的有效性分析

资产抵押登记的目的是防止重复抵押，保障抵押权的实现。钢结构厂房的建设无规划许可证、施工许可证、土地使用权证及房产证，目前没有任何规定将其作为房产进行登记管理，房产部门无法办理登记。

枣庄市对钢结构资产实施抵押操作主要基于以下几方面的考虑：一是将钢结构厂房认定为动产，主要基于钢结构“拆移方便，移动不会损害其价值”，不是地上定着物，这种观点较易被大多数人接受。二是在将钢结构厂房界定为动产后，能进一步将其认定为企业的生产设备，从而也在物权法上找到了法定的登记部门——工商机关，从而排除了其后顾之忧。三是金融部门对开办钢结构厂房抵押贷款业务的担忧主要是民经委等部门没有办理抵押登记的经验与条件，公证部门的登记效力又显然弱于作为政府部门的工商机关。由工商机关办理登记能得到金融部门的首肯与支持，从而能激发其开办此类新业务的积极性。四是钢结构厂房是一种“新兴事物”，现行法律法规尚没有将其明确为房产类不动产，也即尚未将其纳入房产登记的范围，将其作为动产对待，至少从目前来看，并不违反法律规定。

（三）钢结构厂房资产抵押的安全性分析

抵押贷款是抵押人以其合法的资产在不转移占有方式的前提下，提供贷款偿还的担保，由金融机构向借款人发放贷款，当借款人不按期偿还或无力偿还贷款时，银行有权依法以抵押的房地产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，从而实现抵押权的法律行为。抵押资产对银行而言，其作用主要体现在：提高借款人的违约成本，降低违约概率；减少风险暴露的余额，降低违约损失。良好的抵押物应具备以下特征：抵押物未来可以产生可预测的稳定的现金流；资产的抵押物具有较高的变现价值或效用；持续一定时期的低违约率和低损失率的历史记录；对抵押物具有广泛的需求。

一是安全性。抵押贷款以安全性为首要目标，应该保证抵押资产在贷款全部还清之前的一段时间里具有物质保障的功能。钢结构厂房为地上定着物，为企业的厂房建筑，有不动产属性，相对固定，方便银行处置和保全。二是持续有效性。抵押贷款是一个较长期的、具有确定性的商业行为，抵押资产价值需要充分考虑当前和未来市场因素变化的影响以及由此带来的风险，并对未来出售的可能性进行估计和判断。在评估时必须以整个贷款期间的价值有效性为基准，考虑抵押资产的稳定性和持续性。钢结构资产自然损耗少，移动、拆装不会损害其价值，价值偏离度相对较小，银行资产保全度相对稳定。在抵押价值评估中，钢结构资产价值是按市场价值评估，市场价值反映的是公开市场上在某一时点存在的最可能实现的价格水平。由于钢材的技术常识，市场价值和市场供需信息透明度高，银行不需相应的专业评估机构和人才，就可对抵押物的变现作出准确判断，方便风险管理。三是可变现性。即抵押资产的未来可出售性。当债务人不能履行债务时，以处置抵押的资产变现所得的价款优先受偿而保障债权的实现。钢结构厂房“搬移方便，回收无污染，环保性好”，钢结构厂房在移动后，钢材可能不贬值，还可能会因为钢材市场行情的变化而升值。实际操作中，以不超过评估值50%的比例发放授信额度，即使钢结构厂房拆为钢材作为废品处置，仍可保证贷款受偿。

四、制度优势：降低交易费用 枣庄市钢结构资产抵押制度创新降低了中小企业的契约成本和银行的搜寻成本、监督成本，与其他担保融资方式相比具有明显优势。

一是减少了中小企业融资的契约成本。交易费用是决定交易成败的原因之一。在银行贷款利率水平确定的情况下，中小企业契约成本主要是资金筹集过程中发生的各种费用。中小企业担保抵押融资涉及到多个利益关系和多份合同，需要更高的契约成本。担保融资中，企业要向专业担保公司提供担保手续和担保基金；抵押融资要经过评估、验证、登记等许多中间环节，涉及土地、房产、机动车、工商及税务等多个部门，手续繁、费用高。钢结构抵押模式由于钢结构厂房结构简单，材料单一，市场价值容易确定，一般不需要专业评估机构进行资产评估，银行和企业协商确定资产价值，工商部门无偿办理抵押登记手续，对企业而言，是零交易费用下的最小交易成本机制。

二是减少了银行的搜寻成本。中小企业规模小，其信用信息非常分散，且正规金融的记录非常有限，还没有形成完善的征信系统，银行要深入调查寻找最佳的贷款对象，就要付出巨大的搜寻成本。钢结构厂房资产抵押模式可以有效保证银行信贷资金安全，解决信贷投放的后顾之忧，开辟银行信贷投放的新领域，减少银行对贷款对象的搜寻成本。

三是节约了银行的监督成本。中小企业动产抵押由于“动产易动”，及其自身具有的特殊性而导致储存、保管不易，长时间存放会引起自身价值贬值甚至灭失而失去担保价值，危及银行的信贷资金安全。而不动产抵押中，银行在处理不动产抵押物变现时，时间成本和资金成本较高。钢结构厂房相对固定，市场价值较高，除受钢材价格变现影响外，自然损耗少，移动、拆装不会损害其价值，容易变现，银行管理也比较容易，减少了银行对抵押物的监督成本和抵押变现成本。

五、结束语

（一）须对钢结构厂房资产性质进行法律确认

此项贷款制度创新的核心是把缺乏房屋产权证明、具有不动产自然属性的钢结构厂房视为动产进行抵押，其地方法规确认主体是枣庄市人民政府，故制度效力有局限性。要在更大范围推广该信贷产品，还需更高层次政府机关或法律法规的认可。

（二）银行要全面开展钢结构厂房抵押贷款实践

在现实操作中，个别拥有房屋产权证明的钢结构厂房资产很容易被银行作为不动产进行抵押，而经过地方政府及有关部门认可的“钢结构资产抵押贷款”业务，是对没有房屋产权证明的钢结构厂房资产作为动产抵押的一种“法律确认”，在本区域内与前者具有同等的法律效力，信贷资金安全是可以保证的。因此，银行应积极开展钢结构厂房抵押贷款实践，促进银企双赢。

（三）具有较强的市场推广价值

钢结构厂房抵押贷款业务，盘活了中小企业现有资产，提高了资产使用价值，开辟了一条中小企业抵押担保的新路径，是破解其贷款抵押难问题的现实选择，符合企业、银行、政府各方的利益诉求，既解决了中小企业无“资”可抵的问题，也在一定程度上解决了银行业机构“贷款难”问题，实现了多方共赢。钢结构厂房作为一种新型的建筑形式，其使用具有普遍性。据不完全统计，全省仅经济园区拥有的钢结构厂房资产就达1050亿元，如按30%—50%的抵押率进行贷款，可为中小企业提供300—500亿元的信贷支持。因此，这种钢结构资产抵押贷款新产品具有需求大、易操作、可复制的优势，具有较大的市场推广潜力。参考文献：

[1]高圣.动产抵押制度研究[M].中国工商出版社，2004。[2]王利明.试论动产抵押[J].法学，2007，（1）.[3]埃格特森.新制度经济学[M].吴经邦等译，商务印书馆，1996.[4]盛洪.现代制度经济学（上卷）[M].北京：北京大学出版社，2003.[5]张五常.交易费用的范式[J].社会科学战线，1999.[6]杨如彦，盂辉.中国金融工具创新报告（2007）[M].中国金融出版社，2007.（责任编辑 刘西顺）

第五篇：经济法案例--抵押

“经济法”案例分析报告

案例： 2、2011年3月20日，甲公司与乙银行签订了2000万元的借款合同。根据合同约定，借款期限为2011年4月1日－2012年3月31日。根据乙银行的要求，甲公司以自己所有的价值800万元的机器设备A设置抵押。在抵押合同中，双方约定在债务履行期限届满时，如甲公司不能清偿本息，该机器设备的所有权直接转移为乙银行所有。双方未办理抵押合同登记。

2011年7月1日，甲公司与丙公司签订了租赁合同，根据合同约定，甲公司将机器设备A出租给丙公司，租赁期限为1年（2011年7月1日－2012年6月30日）。在签订租赁合同的过程中，甲公司将该设备已经抵押的情况书面告知丙公司。此外，根据乙银行的要求，丁公司作为保证人与乙银行签订书面保证合同，根据合同约定，丁公司保证担保乙银行对甲公司债权，其保证方式为一般保证，但未约定保证期间。

2012年4月1日，由于甲公司不能清偿到期债务，乙银行要求行使抵押权。丙公司以租赁合同尚未到期为由，拒绝了乙银行的主张。

2012年5月1日，乙银行向人民法院提起诉讼。6月1日，人民法院作出判决，要求甲公司清偿贷款本息。

请问：

（1）甲公司与乙银行签订的抵押合同是否有效，为什么？

（2）甲公司与乙银行签订的抵押合同条款是否符合法律规定？并说明理由。（3）丙公司的主张是否成立？并说明理由。（4）具体说明丁公司的保证期间，并说明理由。

（5）如果债权人乙银行放弃债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的保证责任如何变化？并说明理由。

分析：

（1）甲公司与乙银行签订的抵押合同有效。

抵押，是指债务人或者第三人不转移某些财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押是建立在某些特定的物之上的，是一种债的担保形式。

提供抵押财产的债务人或第三人称为抵押人；所提供抵押财产称为抵押物；债权人则为抵押权人，因此享有的权利称为抵押权，为担保物权的一种。抵押设定之后，在债务人到期不履行债务时，抵押权人有权依照法律的规定以抵押物折价或以抵押物的变卖价款较其他债权人优先受偿。

抵押合同是抵押权人（通常是债权人）与抵押人（既可以是债务人，也可以是第三人）签订的担保性质的合同。抵押人以一定的财物（既可以是不动产，也可以是动产）向抵押权人设定抵押担保，当债务人不能履行债务时，抵押权人可以依法以处分抵押物所得价款优先受偿。

依据不同性质的物设定的抵押权，有必须经登记后才能生效和自双方签字后生效两种抵押合同。应当办理抵押物登记的，抵押合同自登记之日起生效。我国《担保法》第42条之规定，法定必须办理登记才生效的抵押合同为以下五种：

1、以无地上定着物的土地使用权抵押的，应去核发土地使用权证书的土地管理部门办理抵押登记；

2、以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，应去县级以上地方人民政府规定的部门办理抵押登记；

3、以林木抵押的，应到县级以上林木主管部门办理抵押登记；

4、以航空器、船舶、车辆抵押的，应到运输工具的登记部门办理抵押登记；

5、以企业的设备和其他动产抵押的，应到财产所在地的工商行政管理部门办理抵押登记。

我国《担保法》第43条规定，当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。

本例中，甲公司以企业的机器设备作为抵押，依据《担保法》的规定，应到

财产所在地的工商行政管理部门办理登记，抵押合同自登记之日起生效。而甲公司和乙银行所签订的抵押合同，未按《担保法》的规定进行登记。

我国《物权法》第9条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭经依法登记发生效力未经登记不发生效力但法律另有规定的除外。

据此规定我国物权法显然是以不动产物权登记生效主义作为不动产物权变动的原则。不动产登记生效主义要求不动产物权的变动必须进行登记如果未进行登记则不发生不动产物权变动的效果。即登记具有决定不动产物权设立、移转、变更或者消灭能否生效的效力。而本例中，抵押合同双方当事人未办理抵押登记故不动产抵押权并未设立，乙银行并没有对机器设备的抵押权。但不动产未办理抵押登记不影响不动产抵押合同的效力。抵押合同依据《合同法》第44条的规定自合同成立时生效。

我国《物权法》第15条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效，未办理物权登记的不影响合同的效力。

以《物权法》第180条规定的建筑物和其他土地附件着物、建设用地使用权、以招标拍卖公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权、正在建造的建筑物进行抵押，未办理抵押登记，抵押合同生效（禁止抵押的物除外），但抵押权未设立。

抵押合同是否生效，应当依据《物权法》第184条和《合同法》的相关规定来判断，而不能以抵押权是否设定登记为标准进行判断。如果抵押合同具备法律规定的生效要件，则应认为合同关系已经生效，从而对抵押合同当事人具有约束力，若有违约情形，自应承担违约责任。《物权法》从根本上纠正了《担保法》第41条“抵押合同自登记之日起生效”的规定。依据《物权法》的理论，设定抵押权是一种物权变动，物权变动分为物权变动原因和物权变动结果，抵押合同是物权变动的原因，物权登记是物权变动的结果，物权变动的原因和物权变动的结果不能混淆，《担保法》第41条混淆了变动原因和变动结果，违背了物权法理论，第41条有不当之处，故物权法进行了纠正。

本例中，甲企业与乙银行的之间的抵押合同体现了双方的真实的意思，应当认定该抵押合同合法有效，未进行抵押登记不影响该抵押合同的效力。

因此，甲企业与乙银行签订的抵押合同有效。

（2）甲公司与乙银行签订的抵押合同条款不符合法律规定。

《物权法》第186条，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

根据《担保法》的规定，抵押权人和抵押人在抵押合同中不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有；但该约定内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

甲企业与乙银行签订的条款中，如甲公司不能清偿本息，该机器设备的所有权直接转移为乙银行所有，是流质抵押条款的效力问题。

禁止流质抵押的好处在于：首先，有利于防止担保设定人和与担保人串通以逃避债务、损害担保设定人的其他债权人的利益。如果法律允许流质抵押条款，那么担保设定人与担保权人就有可能恶意串通，通过订立流质抵押条款这种合法的方式，来逃避担保设定人对其他债权人的债务，从而给其他债权人造成损害。其次，有利于防止债务人与债权人串通以损害担保设定人的利益。在担保设定人不是债务人的情况下，如果允许流质抵押条款，那么债务人就有可能与债权人串通，债务人到期故意不履行债务从而让债权人取得担保物的所有权，并以此来损害担保设定人的利益，特别是在担保设定人不能及时、有效地对债务人行使追偿权的情况下，担保设定人的利益更有可能受到损害。最后，禁止流质抵押的终极目的是为了保护担保设定人及其他债权人的利益。在担保物的价值不是一般的高于而是过分高于被担保的债权额时，如果允许流质抵押条款的存在，则不仅会造成担保设定人和债权人之间的利益失衡，造成显失公平，在担保设定人没有足够的财产以满足他的其他债权人的债权时，还会造成担保设定人的其他债权人与债权人之间的利益失衡。

因此，本例中，甲企业与乙银行签订的条款，如甲公司不能清偿本息，该机器设备的所有权直接转移为乙银行所有，是一项无效的条款，根据《物权法》的规定，抵押条款有效，但是由于未办理抵押物登记，债权人未取得抵押权。

（3）丙公司的主张成立。

我国《担保法》第66条规定，抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力;抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押

人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任;如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。

另外，《物权法》第190条也有同样的规定，即订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响；抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

但是甲公司与乙银行未对抵押合同进行登记，抵押权未成立，因此，租赁关系不受影响，所以丙公司的主张是成立的。

（4）丁公司的保证期间为2002年4月1日－9月30日。

保证，指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所做的一种担保。是典型的人保、典型的约定担保。是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。当事人在合同中约定，当债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

可见，先诉抗辩权的存在使一般保证中的保证人所承担的责任成为一种纯粹的补充责任。同时，债权人仅于诉讼外向债务人提出履行债务的请求后即要求保证人承担保证责任，保证人亦有权拒绝其主张。债权人必须通过法律途径向债务人主张债权并经法院强制执行，这是要求保证人承担保证责任的前提。

根据《担保法》的规定，保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。所以丁公司的保证期间为2002年4月1日－9月30日。

（5）如果债权人乙银行主动放弃债务人甲公司的抵押担保，则丁公司的保证责任为400万元。

保证责任的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定办理。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。上述这种承担全部责任的保证，称为无限保证。如果当事人在保证合同中明确规定由保证人承担上述责任中的一

部分，则该保证为有限保证。

由于保证是以保证人的信用提供担保，因此保证被称为人的担保。而物的担保是指担保人以某一特定财产提供的担保，其类型包括抵押、质押和留置。

当一个主债权同时设有保证与物的担保时，如何处理它们之间的关系，《担保法》第28条做出了规定：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。如果当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明确的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。上述规定表明：

1、同一债权既有保证又有债务人自己提供的物的担保的，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任，即保证人承担的是补充担保责任。

2、同一债权既有保证又有债第三人提供的物的担保的，如各自承担的担保责任范围已由合同明确约定，则债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。债权人无权要求保证人或物的担保人在合同对其确定的责任范围之外承担责任。

3、当同一债权既有保证又有第三人提供的物的担保时，如果当事人被保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明确的，视为保证人与物的担任人之间承担的是连带担保责任。债权人对到期受清偿的债权，既有权选择要求保证人按照合同约定或者法律规定承担保证责任，也有权选择要求物的担保人按照合同约定或法律规定承担保证责任。承担了责任的担保人，可以直接向债务人追偿，也可以先要求其他担保人清偿其应当分担的份额，然后就其本人最后承担的责任份额再向债务人追偿。也就是说，连带责任的承担使直接向债权人承担责任的担保人享有了双重追偿权。

4、同一债权既有保证又有物的担保时，如果债权人放弃物的担保，则保证

人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。这一规定则仅适用于物的担保是由债务人提供的情形。在第三人提供物的担保时，因物的担保与人的担保处于同等地位，债权人有权选择行使物的担保或保证。如当事人没有特别约定，两者均有承担担保责任的义务。此时债权人放弃物的担保对保证人没有影响。

根据《担保法》的规定，同一债权既有保证又有物的担保时，应当优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。如果债权人放弃债务人物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。