第一篇:代理词(王某)
代理词
审判长:
重庆远桥律师事务所依法接受王某的委托指派周曦娟律师担任其与重庆**有限公司工伤赔偿纠纷一案的代理人,经过庭审调查,代理人现就本案争议焦点发表如下代理意见,供法庭参考:
一、原被告之间的劳动合同关系于2013年7月2日解除。
被告提交的证据《告知函》明确记载:单位将于2013年7月2日与原告解除劳动合同关系。原告认可7月2日双方解除了劳动合同关系,但解除的原因并非为被告所称的是由于原告旷工所导致。被告举示的《员工请假单》可以看出员工于2013年3月29日—2013年4月7日向被告请病假,共计10天,在该请假单上有被告各部门的签署意见,均为同意原告的请假。被告举示的原告2013年3月、4月的考勤记录上却显示,原告在3月29日—4月7日均为旷工。被告举示的《员工请假单》与考勤记录完全是自相矛盾的,请假单上有原告自己的签名,对请假单原告无异议。考勤记录系由被告方单方制定,原告对此不予认可,该考勤记录达不到证明原告旷工的证明目的,故被告应当承担违法解除劳动合同的不利后果。
二、原告要求的工伤保险待遇有相应的事实和法律依据,理应得到支持。
1、超出工伤保险基金报销部分,应当由用人单位即被告承担。
在用人单位购买了工伤保险的情况下,应由工伤保险基金支付的费用,也需要通过单位的协助才能够领取,单位不配合领取相应的费用,反而提出要求劳动者承担第一次手术超出工伤保险基金报销的部分,是对劳动者合法权利的侵犯!原告第二次手术共计花费医疗费23357.21元,即使该笔费用不能全额报销,超出工伤保险基金报销的部分也应当由被告承担。工伤赔付本系无过错责任,劳动者作为弱势群体,经济实力远不如用人单位,即使是保险基金不予报销,也不应由劳动者承担。例如发生了交通事故,在保险公司不予全额赔付的情况下,仍由肇事司机承担赔偿责任。
2、由于用人单位低于社平工资的60%为原告缴纳社会保险,直接导致原告从工伤保险基金处领取的一次性伤残补助金将会产生9838.4元差额,该差额应当由被告承担!
根据《工伤保险条例》第三十七条 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:
(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资 第六十四条„„ 本条例所称本人工资,是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的,按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告构成七级工伤伤残,以重庆市2012年度职工平均工资3783元/月为计算基数,3783元的60%为2269.8元,故原告的一次性伤残补助金应当是2269.8元×13个月=29507.4元。原告提交的《重庆市基本养老保险个人账户信息表》可以看出,被告在2013年是以1513元为基数为原告缴纳的社会保险,这将直接导致原告从工伤保险基金处领取的一次性伤残补助金产生9838.4元的差额,该差额应当由被告承担。
3、后续治疗费16000元应当由被告向原告支付。
原告委托司法鉴定机构对其后续治疗费作出了鉴定,被告认为该鉴定系由原告单方委托,不予认可,然而被告并未申请重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第二十八条之规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。”被告无证据反驳该鉴定意见又未申请重新鉴定,所以该司法鉴定意见应当产生法律效力。
另外被告提出后续治疗费与一次性工伤医疗补助金重复,一次性工伤医疗补助金就是为了后续的治疗而设立的。原告认为一次性工伤医疗补助金的性质,是对员工因工伤造成的将来收入减少,以及可能引发的其他疾病的一种补偿,而不是对员工解除劳动关系后,就本次工伤的后续治疗费。如果员工工伤全部看好后,再与单位解除劳动关系呢?解除劳动关系的时间不同,结果迥异,显然不符合公平的原则,也不符合立法的本意。大部分省市规定“工伤职工到达退休年龄办理退休手续的,不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”,也可以看出,一次性工伤医疗补助金不是解除劳动关系的后续治疗费,而是对劳动者因工伤,将来生活质量下降的一种补偿。故原告要求后续治疗费与一次性工伤医疗补助金同时支付并无不妥。
以上代理意见,望法庭充分考虑并予以采纳!
代理人:重庆远桥律师事务所
周曦娟律师 2014年2月4日
第二篇:离婚代理词---王彩霞
代理词
审判长、各位人民陪审员:
江西景之元律师事务所接受本案当事人王彩霞的委托,指派我作为其诉讼代理人出庭参加诉讼,经过今天的庭审,根据有关事实和法律规定,发表如下代理意见:
一、原告和被告双方感情确已破裂,符合法定离婚条件,请法庭依法判令原告和被告离婚。
通过刚才的庭审,我们得知,原告从2012年8月份起就一直与被告分居,被告也当庭予以承认这一事实。双方分居期间,原告在外地打工,过年过节回景德镇也是住在其娘家,双方感情至今没有好转迹象;双方分居的状态依然持续。为此,原告已于2012年9月向贵院提出离婚诉求,但贵院以原、被告双方夫妻感情并未完全破裂为由,在2012年11月8日作出(2012)珠民一初字第537号民事判决驳回原告的离婚诉求。自贵院判决以来,原告又与被告分居一年以上,互不履行夫妻义务,以致到现在,原、被告双方夫妻感情彻底破裂。根据《婚姻法》第三十二条之规定和最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》规定,根据婚姻法的有关规定和审判实践经验,凡属下列情形之一的,视为夫妻感情确已破裂。一方坚决要求离婚,经调解无效,可依法判决准予离婚。该意见第(7)条规定,……或者经人民法院判决不准予离婚后又分居满1年,互不履行夫妻义务的。
二、关于原、被告婚姻关系存续期间的共同财产分割问题。从被告在庭审中的答辩可以了解到,被告对夫妻感情并不在意,更加关心的是财产分割问题,因此,通过本代理人与原告沟通,原告同意放弃对位于景德镇市珠山区朝阳路陶机厂后大门东侧A栋2单元404室房屋价值作价20万的意见,而同意由法院指定或原、被告共同委托某一房屋估价中心进行估价。针对被告的住房公积金问题,因原告提供的《景德镇市个人住房公积金缴交情况表》是截止到2013年10月,所以应增加计算至婚姻关系解除之日(暂计至2014年4月份),所以公积金金额合计为:122275.17元+50000元+1120.80X6=68999.97元。家用电器、家具等共同财产合计8900元。以上三处共同财产希望法庭依据《婚姻法》第三十九条第一款及《妇女权益保障法》第四十八条第一款之规定,按照照顾女方权益的原则依法判决。
综上,原、被告夫妻双方感情确已破裂,法庭应依法判决双方离婚并依法分割夫妻共同财产。上述代理意见,请法庭充分考虑并予以采纳。谢谢!
原告代理人:江西景之元律师事务所律师
黄平水 二0一四年四月九日
第三篇:王旭鸣借贷案一审代理词
王旭鸣诉林顺明、郭宝琼、漳州市中亿建房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案一审
代理词
尊敬的审判长:
福建兴惠律师事务所接受本案原告的委托,指派许惠恩律师担任其诉林顺明、郭宝琼及漳州市中亿建房地产开发有限公司的民间借贷纠纷一案的一审代理人。现就本案发表以下代理意见,供法庭处理本案时参考。
一、被告向原告借款5418万元未还的事实是客观存在。
(一)被告向原告借款本金4050万元至今未予偿还。
在庭审调查时本代理人向法庭出具的由被告林顺明亲自书写并签名的借条,证明其因经营房地产等需要资金,分十次向原告借款本金4050万元,并因拖欠部分利息未支付,向原告出具1368万元的欠息借条(具体每笔借款的经过及欠息情况均在《借款经过》中作了详细说明)。以上事实有原告提供的借条、银行的转账凭证,以及通过银行流水账制作的资金融通一览表予以印证。且在庭审中,本代理人结合证据对各笔借款的具体情况也作了详细的阐述,其中原告王旭鸣支付给被告林顺明的总金额为5878.8万元,而被告林顺明汇给原告王旭鸣方的总金额为4366.5万元[其中双方之间的其他来往款项为1410万元(与本案借款无关),用于支付本案借款利息的款项为2954万余元],尚欠原告的利息数额为1424.68万元,但被告林顺明出具的欠息借条数额为1368万元。以上几个数据之间虽然不能百分百一致,但基本相符,能够客观的体现本案的全部情况(数据不能完全一致的原因在于涉案的账目时间跨度长、资金数额大且交易次数多,存在微小误差也属正常)。况且2015年1月17日,被告林顺明再次在全部的借条上签字确认该借款尚未偿还。由于被告未能按约支付原告部分月份的利
息,故截止至2015年4月30日,其向原告出具欠1368万元利息的借条,根据最高人民法院关于民事诉讼法的有关司法解释的规定,欠借款利息的债务应当视为借款本金,债务人依法应当清偿。
(二)借条上的“继借”,是被告林顺明自行书写的,意在表明涉案的借款并没有偿还,而是在继续借用中。况且双方没有约定借款期限,不存在到期应还款及重新借款的情形,故本案不存在还旧借新,这点从被告提供的证据也能证实其并没有偿还涉案借款的本金。因此“继借”一词只是被告林顺明的单方表述,不能视为原告向其催讨借款,不能视为双方重新约定还款期限,不能体现原告对被告还款事项存在宽限期的约定。
(三)被告林顺明提出涉案借款此前是没有约定利息,借条上“月息3分”是事后添加并请求鉴定,对此代理人认为缺乏事实及法律依据。具体理由如下:
首先,双方的借条明确约定月息3分,此有被告林顺明本人签字按手印,其提出双方未约定利息缺乏证据支持,虽然被告林顺明在庭审中有提供几份借条的复印件用于证明借款情况,但其并未能提供原件,且原告也未确认,而被告林顺明、郭宝琼作为借款人,其随时可以自行制作“借条”,故被告林顺明提供的该组证据与事实不符,不能作为本案的定案依据。
其次,从双方的银行流水账单可以证实,涉案的借款自始自终均有约定利息,被告林顺明支付利息具有持续性和规律性。
第三,退一万步讲,按照被告代理人陈述的:“月息三分”是在被告林顺明加盖公章的时候一同添加下去的,此也不能免除三被告对涉案借款本金及利息的偿还责任。对照被告林顺明的说法及结合几份证据,可以印证以下几个事实:
1、被告林顺明在借款后有支付借款利息;
2、借款利息在借条上有体现,并由林顺明签章;
3、中亿建公司的公章系被告林顺明签署时加盖的。前述的事实,均可以证实双方的利息约定情况及签章属实,2
相反,并不能证明被告林顺明提出的双方未约定利息的主张。被告林顺明提出的鉴定申请,不仅没有在法定期限内提出,也缺乏事实基础,请法庭不予采纳。
终上所述,被告向原告借款合计5418万元及利息的事实清楚,证据充分,请法庭予以认定。
二、被告中亿建公司及郭宝琼依法应当对被告林顺明的前述全部借款承担连带偿还责任。
(一)被告林顺明向原告借款即用于筹建被告中亿建公司及开发建设该公司名下的房地产,借款本金中的3170万元均有加盖被告中亿建公司的公章,约定由公司承担担保责任,因此被告中亿建公司依法应对3170万元的借款本金承担保证责任。另外,被告林顺明于2012年7月24日出具的一张200万元的借条,其在公司筹备成立后,在借条上加盖公司的公章,此亦应当认定被告中亿建公司对该笔借款承担保证责任。
被告中亿建公司提出本案已超过担保期限不能成立。其理由如下:
1、本案双方并未约定还款期限,因此不存在担保期限起算的情形。
2、被告中亿建公司认为2015年1月17日林顺明所签署的“继借”应认定为担保期限的起算时间,此毫无道理。首先,“继借”的表述是林顺明书写,其本意是表明涉案资金还在借用并未偿还,因此不能以此推定双方于2015年1月17日起重新约定还款期限,而最高人民法院颁发的《关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十三条规定:“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的,保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”,本案原告并没有给予被告的还款宽限期,因此不存在保证期限的起算。另外,在2015年8月份左右,证人林永忠、林金枝作为原告王旭鸣的代表与被告中亿建股东庄荣辉交涉时,庄荣辉仍认可涉案的债务,并提出要通过调解处理,这一点第一次庭
审时,庄荣辉也予以确认,也就是说,即使存在起算担保期限的情形,也是应当从2015年8月起算,但原告提起诉讼后担保期限的计算就中断,本案没有超过担保期限。
3、在借条中明确载明保证期限为借条出具之日起到借款本息偿还缴清之日止,根据最高人民法院颁发的《关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十二条第二款的规定:“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起二年”。而本案双方没有约定主债务履行期,因此未超过担保期限。
(二)被告林顺明向原告借款的880万元,虽然没有加盖中亿建公司的公章,但其向原告借款时明确该笔借款系用于中亿建公司,其以中亿建公司法定代表人及全资股东的名义向原告借款,原告有理由相信林顺明具有代表公司借款的权利,根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款:“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同,所借款项用于企业生产经营,出借人请求企业与个人共同承担责任的,人民法院应予支持”的规定,被告中亿建公司应当与被告林顺明共同承担该笔借款的清偿责任。
(三)被告林顺明因未付利息所出具的借条,属于前述借款的孳息,属于前述借款合同履行过程中产生的债务,因此中亿建公司作为借款合同的担保人,明确约定保证人对借款合同的本息承担保证责任,因此其依法应当对1368万元的借款利息承担保证责任。
(四)被告郭宝琼作为被告林顺明的配偶及担保人,前述借款系其双方婚姻关系存续期间所产生的夫妻共同债务,且被告郭宝琼也自愿为被告林顺明的债务提供保证并签字确认,故其依法应与被告林顺明共同连带偿4
还原告该笔借款。
另外,从本起诉讼也可看出,被告中亿建公司与被告林顺明存在恶意串通,逃避债务的行为。从中亿建的企业登记资料看,林顺明在设立公司时就是中亿建公司的全资股东,且随着中亿建公司的发展,恰逢漳州港地区房地产的黄金时期,中亿建公司在此过程中获得巨大的经济利益,并不存在企业亏损,此时林顺明却将股权转让给现股东,这是极不符合常理的行为,其用意十分明显,就是被告林顺明为了逃避债务而转移资产,这一行为应当受到良心的谴责和法律的制裁,望人民法院明鉴。
三、被告依法应当偿还原告的借款本息。
我国《民法通则》第108条的规定:债务应当清偿。本案被告借款拒不偿还已违反了上述法律规定,因此原告起诉请求依法判令其清还借款本息合理合法。而双方的利息结算至2015年4月30日,故原告主张被告应支付自2015年4月30日起至还清款项之日止,按照年利率24%计付原告的利息也是符合法律规定的,请法庭予以照准,以维护原告的合法权益。
以上代理意见恳望法庭采纳。
代理人:福建兴惠律师事务所
律 师:
2016年 月 日
第四篇:代理词
代 理 词
尊敬的审判长和审判员:
本人受当事人的委托,代理被告邓汉基、杨丽仙参加梁焕诗诉其道路交通事故损害赔偿纠纷一案的诉讼。接受了两被告的委托后,本律师对案件进行了详细的了解,并对相关人员进行了适当的调查。通过参加法庭调查和庭审,使本律师对本案案情有了进一步的了解,现对本案提出如下代理意见,供法庭参考。
一、原告本次诉讼请求缺乏合法有效的司法鉴定书
本次诉讼为原告交通事故伤残鉴定终结后的第三次诉讼和第二次要求后续治疗费的诉讼。本案的焦点是原告是否仍然需要后续治疗的问题。
在《最高人民法院司法解释理解与适用(2001)》中有关于后续治疗费的认定标准:后续治疗费是指“对损伤治疗后体征固定而遗留功能性障碍确需要再次治疗或伤情尚未恢复需第二次治疗所需要的费用。”在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中也有关于后续治疗费的规定:“受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿。”
本代理人需要特别提请法庭注意的是,上述司法解释在提到后续治疗费时所用的形容词是“确需要”和“必要的”,这就要求法庭审理是否需要后续治疗费时应排除受害人对救济权利的滥用。遏止受害人滥用救济权利的法律设置是:要求受害人提供合法有效的鉴定意见。这样的法律设置是为了确保法律的公平,放纵原告滥用救济权利,将会扩大被告的赔偿责任,构成对法律公平、公正理念的破坏。
被告在处理本案涉及的交通事故中,一直本着善良和诚信的原则进行处理,尽管原告在首次诉讼的当时,提供的需要后续治疗的司法鉴定书(该鉴定书无效的根据在第二点再谈)存在诸多的漏洞,被告认为只要能一次性地解决赔偿问题,多给原告赔偿少许是没有问题的。当原告因为后续治疗费提起了第二次诉讼后,被告对再次给付后续治疗费提出了异议,在原告对需要后续治疗没有办法完成举证责任时,法庭依职权进行了两次的取证(本案不属于法院依职权取证的范围的根据在第三点再谈)。在原告的本次也就是第三次诉讼中,本代理人注意到原告并没有提供合法有效的需要后续治疗的司法鉴定书。本次诉讼中,本着公平、公正的原则,被告有权利要求原告必须出示司法鉴定机构制作的合法有效的,并能明确原告仍然需要后续治疗的鉴定意见书。如果没有该鉴定书,被告就不应再对原告的人身伤害给予赔偿。请求法庭驳回原告的诉讼请求。
二、合法有效的司法鉴定书是有严格规范的
为了防止交通事故损害赔偿中原告滥用救济权利,法律严格要求救济的前提是原告必须提供司法鉴定机构作出的需要后续治疗的司法鉴定意见书。又为维护司法鉴定书的权威性和严肃性,司法部专门出台了规范司法鉴定意见书的格式文本。在2002年7月5日司法部发布的司发通[2002]56号文中明确了司法鉴定书的纸张大小、字体号数、并强调不可手书,只能打印。该文第4点对司法鉴定文书的形式作出了严格的规范:“司法鉴定文书必须按照统一规定的格式规范制作,使用国家标准计量单位、符号和文字,纸张、打印和版面符合规定的要求。”因此,手书的司法鉴定意见书是无效的。
除此之外,《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》的第十条还严格地规定了“司法鉴定实行鉴定人负责制度。鉴定人应当独立进行鉴定,对鉴定意见负责并在鉴定意见书上签名或者盖章。”在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的第二十九条规定:审判人员对鉴定人出具的鉴定书,应当审查是否具有鉴定人员及鉴定机构签名盖章。因此,没有鉴定人签名的司法鉴定书是无效的。
在谈到司法鉴定意见书的格式文本及鉴定人必须署名的问题上,本代理人不得不提请法庭注意,原告首次诉讼时提交法庭主张后续治疗的司法鉴定书有如下几点瑕疵:
1、该司法鉴定书是手写的便笺纸,因其形式的不合法而无效。首先不能采用便笺纸;其次不能手书完成。
2、该司法鉴定书因没有鉴定人的签名而无效。没有鉴定人签名的司法鉴定书被法庭采纳是错误的。
3、该司法鉴定书因时间的不真实而无效。其伤残鉴定的司法鉴定书的委托日期和检验日期都是2004年7月28日,报告日期是2004年8月4日。而另用便笺纸手写的需要后续治疗的司法鉴定书的日期是2004年7月28日,而且还有涂改的痕迹。需要后续治疗的结论在委托和检验当天就出来了,比伤残鉴定结论早了一周,这是不太符合逻辑的,也就难怪鉴定人不敢署名了。
三、在是否需要后续治疗的问题上,法庭主动取证是不合适的
在当事人一方自己难以取证,需要请求法庭依职权进行时,法律有严格的限制。为什么需要严格限制,就是担心司法权被法庭滥用,可能构成对另一方的不公平。法庭依职权取证被严格限制体现在下列法律和司法解释的规定中。
民事诉讼法第六十四条第二款规定:“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,……人民法院应当调查收集。”正是因为“客观原因”是个极具弹性的概念,法院在操作上很难把握,有较大的自由裁量空间。为了严格法庭依职权取证的情形,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条作出了“列举加概括”式规定,对客观原因作出了列举性解释,规定了人民法院可依当事人的申请调查收集证据的情况和范围:
(一)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料;
(二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;
(三)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。
本案不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条列举的三种情况。首先,司法鉴定机构的司法鉴定意见是公开透明的,只要司法鉴定机构能够给出明确鉴定意见的,一定是可以由申请司法鉴定人自己完成取证的。其次,司法鉴定机构的鉴定意见的权威性是建立在其鉴定意见必须经得起科学的检验,正因为如此,司法鉴定机构的鉴定结论的证据效力才高于某一个医生个人的意见。因此,人民法院依职权介入司法鉴定机构进行取证既不合法律规定,也有失公平。当司法鉴定机构的鉴定结论与主诊医生的意见不一致时,法庭不采纳证据效力更高的司法鉴定意见,而依据与司法鉴定意见不一致的某个医生的个人意见进行判决则更是一件有损法官个人法律素养的事件。
正是基于上述的分析,本代理人不得不提醒本案审判人员,不要再犯有损法官个人法律素养的常识性错误。在本次诉讼原告提交法庭的前次诉讼判决中,贵院的判决书有这样一段文字:“本院于2006年1月18日致函中山大学法医鉴定中心,就梁焕诗经伤残评定后,是否还需要针对„脑外伤后综合症‟继续治疗。该中心的复函意见是„无法确定‟。2006年3月29日,本院依职权到广州军区广州总医院流花桥医院作了解,原告梁焕诗的主诊医生答复称„梁焕诗之前在我院治疗。从门诊病历看,这三次治疗(指2005年10月21日、2005年12月6日、2006年1月5日)与之前的疾病症状有关联,病情存在一定的延续性‟,认为原告的上述三次治疗与本案交通事故造成的损害存在关联性。”
该判决的不当在于:
首先,本案不属于人民法院应当调查收集证据的范围,人民法院的依职权取证构成了对被告的不公平。其次,同一个司法鉴定中心,对同一个人的后续治疗问题,出现了完全矛盾的结论,这是不正常的。从前面的手写鉴定的瑕疵来看,可以推断后面的“无法确定”的鉴定意见是真实的、负责的。
再次,在得到司法鉴定中心“无法确定”的结论后仍然不甘心,法官需要亲自“依职权”前往原告三次就诊的医院拜访其主诊医生,就算认可该主诊医生的意见,也只能对其接诊的三次治疗给予赔偿,而不应该包括没有主诊医生意见的另外六次治疗。
最后,就司法人员的职业素养来判断,主审法官也应该知道司法鉴定中心的鉴定意见的证据效力要远远高于一个主诊医生的话语的。根据一名只确认了三次相关治疗的医生的一句话就作出了被告赔偿原告全部看病费用的判决,这样的判决难免让人产生了滥用司法权制造不公平的联想。
四、后续治疗要依法进行 退一步说,原告如果确需后续治疗的,在治疗的依据、治疗的地点上要严格依法进行。
1、如果要求被告认可原告的后续治疗费,原告不但必须要有合法有效的司法鉴定机构的鉴定书作为救济依据,而且该司法鉴定机构必须得到被告的认可。
2、一般处理交通事故赔偿的原则是:就近进行普通的治疗。《道路交通事故处理办法》第三十九条规定:要求受害人必须要到所在地医院治疗,或者转院时需要得到所在治疗医院的同意或公安交警的同意。受害人治疗伤疾,一般应在普通型医院治疗。本案被告完全可以在番禺治疗,可她动不动就前往广州的三大医院,而且还频繁地在每间医院都做病理检查,并且每次前往还要求陪护。本代理人认为这是一种恶意增加治疗成本的行为,法庭对此不应给予支持和纵容,应限制其在番禺的医院治疗,并且不允许频繁地做病理检查。
3、被告的赔偿原则是有治疗希望的给予赔偿,没有治疗希望的而不断治疗并频繁做病理检查的成本应该由原告本人承担。从原告曾经以报复的口吻对被告说的:“我就是要医生给我开最好的药”,可以看出原告增加治疗成本的恶意明显。
4、所有的赔偿都应当紧扣交通事故伤害的关联性。对于治疗与交通事故伤害无关的疾病的;小伤大养,扩大检查和治疗范围的;受害人无正当理由故意延长住院时间的;患者能够自理,还要求陪护的;避近就远,恶意增加赔偿成本等种种恶意增加治疗成本的费用,被告不应当承担赔偿责任。
五、被告保留申请重新进行伤残评定的权利
对于有些伤残是否有继续治疗的必要,应当进行必要评估或者鉴定,然后再作出相应的处理。如果该伤残经过后续治疗后能够得到明显的好转,则进行后续治疗应无异议;但如果该伤残没有治疗的必要,或者虽经努力治疗仍无法起到比较明显的效果,其后续治疗的合理性就值得探讨。
被告的主张依据是《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》。
该司法解释的第二十七条规定:“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许:
(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;
(二)鉴定程序严重违法的;
(三)鉴定结论明显依据不足的;
(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
该司法解释的第二十八条规定:“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。”
原告提交的需要后续治疗的鉴定书因没有鉴定人的签名而无法认定鉴定人是否具备相关的鉴定资格,被告可以依法申请重新鉴定;原告自行委托的鉴定机构的鉴定意见,被告有证据给予了上述反驳的,可以申请重新鉴定。
综上所述,恳请法庭认真听取和研究本代理人的上述代理意见,根据法律公平、公正的理念,既保护原告的权利,也维护被告的利益。
梁祖鸿,曾嘉全,刘越渲 二011年3月15日
第五篇:代理词.
代理词
审判长、审判员:
济南历下大舜君和法律服务所接受张永的委托,指派我担任张永与彭方离婚一案的代理人,本人接受委托后询问了当事人,查阅了案卷,根据本案事实和相关法律规定,现发表如下代理意见:
一、上诉人与被上诉人之间的夫妻感情已彻底破裂,法庭应依法解除双方的婚姻关系。被上诉人张永与上诉人彭方自1989年1月31号登记结婚后,双方一直没有孩子,彭方以为是张永的问题经常打骂张永,后经医院检查是上诉人彭方患有天生无精症不能生育。后来,上诉人又因为网恋,外遇等问题,毒打被上诉人,致使被上诉人报警,有110民警接警记录为证。因为上诉人彭方对婚姻不忠诚的行为,及家庭暴力,致使被上诉人张永这段家庭生活产生心理恐惧,双方感情破裂,已无法继续共同生活。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定:“有下列情形的,经调解无效的,应准予离婚:
(二)实施家庭暴力或虐待遗弃家庭成员的。因此,根据上述法律规定应当认定夫妻感情破裂判决上诉人与被上诉人离婚。
二、关于婚后共同财产位于济南市历下区工业南路80号1号楼1单元601室房产应为夫妻共同财产及婚后共同购买的家庭用品,请求依法分割。关于鲁A轿车系张永妹妹张晓购买并实际使用,应归张晓所有。历下区工业南路80号1号楼1单元601室房产系上诉人与被上诉人于婚后1996年共同购买,系夫妻共同财产,应依法分割。并且张永没有工作,在济南居无定所,并且为这个家付出了一切,根据《婚姻法》39条规定,离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决。第42条规定,离婚时,如一方生活困难,另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。因此,请求法院在照顾女方的原则上,判决涉案房产归女方所有。关于鲁AY轿车张永妹妹张晓购买并实际使用,有张晓名下中国银行卡POS签购单为证,应为张晓永有。
四、夫妻共同债务16000元请求共同承担。婚后为夫妻双方的生活,被上诉人跟亲戚朋友借款16000元,有借条为证,应为夫妻共同财产,请求上诉人与被上诉人共同承担。
五、上诉人支付被上诉人3000元生活补助费合法合理。根据婚姻法及相关的司法解释以及其他法律规定,在离婚案件中,照顾妇女儿童是处理家庭共同财产的重要原则。而且根据《婚姻法》46条规定,实施家庭暴力导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿。所以,上诉人支付被上诉人3000元生活补助费合法合理。
综上所述,恳请二审法院查明事实,依法公正判决。此致
济南市中级人民法院
代理人:王平2011年3月1日