第一篇：司法考试法理学高频考点复习：法的价值
司法考试法理学高频考点复习：法的价值
1关于法律与自由，下列哪一选项是正确的？（2008-1-2，单）
A自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律
B自由对人至关重要，因此，自由是衡量法律善恶的唯一标准
C从实证的角度看，一切法律都是自由的法律
D自由是神圣的，也是有限度的，这个限度应由法律来规定
2我国《刑法》第21条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡，适用的是下列哪一项原则？（2008-1-3，单）
A价值位阶原则B个案平衡原则C比例原则D功利原则
3我国《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”对该法律条文的下列哪种理解是错误的？（2006-1-1，单）
A该法律条文规定的内容是法律原则
B格式条款本身追求的是法的效率或效益价值，该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值
C该法律条文是对法的价值冲突的一种解决
D该法律条文规定了法律解释的方法和遵循的标准
4法律与利益有着内在的联系。下列关于法律与利益关系的表述，哪一项是错误的？（2005-1-1，单）
A法对社会的控制和调整主要通过对利益的调控而实现
B法律是分配利益的重要手段，法律表达利益的过程，同时也是对利益选择的过程
C民法的诚信原则在维护民事活动中当事人利益和社会利益的平衡方面具有积极作用
D离开了法律，利益就无从产生，也无以存在
5出租车司机甲送孕妇乙去医院，途中乙临产，情形危急。为争取时间，甲将车开至非机动车道掉头，被交警拦截并被告知罚款。经甲解释，交警对甲未予处罚且为其开警车引道，将乙及时送至医院。对此事件，下列哪一项表述是正确的？（2005-1-2，单）
A在此交通违章的处理中，交警主要使用了形式逻辑的推理方法
B警察对违章与否的解释属于“行政解释”
C在此事件的认定中，交警进行了法的价值判断
D此事件所反映出的价值之间没有冲突
6某地电缆受到破坏，大面积停电3小时，后查知为邢某偷割电缆所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”，处以5年有期徒刑。邢某不服上诉，理由是自己偷割电缆变卖所得仅50元钱，顶多属于“小偷小摸”行为。二审法官依照最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》维持原判。对此，下列哪一种理解是错误的？（2005-1-5，单）
A法官依据最高人民法院的解释对邢某行为所作出的判断是一种事实判断
B最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》是司法解释
C在这个案件中，法官主要运用了“演绎推理”
D邢某对自己行为的辩解是对法律的认识错误
7在现代法律实践中，当法的价值发生冲突时，通常采取哪些原则？(2003-1-31，多)
A价值排序原则B秩序优先原则C个案平衡原则D比例原则
【考点专题讲座】以上7题都涉及了法的价值这一考点，但是命题的重点集中在法的价值判断与事实判断、法的价值的种类、法的价值冲突的解决原则。
1.法的价值判断与事实判断（注1）
（1）事实判断是一种描述性判断，是关于客体实际上是什么的判断，而价值判断是一种规范性判断，是关于客体应该是什么的判断。
（2）客观世界是由事实构成的，价值是判断者附加在客体之上的，不同的主体其价值观不同，故对同一客体会做出不同的价值判断，因此，价值判断具有主观性。
（3）法律作为一种规范，它是立法者从自己的价值体系出发，做出的关于人应该如何行为的判断，故，法律规范为价值判断。
（4）根据三段论的推理规则，如果大前提是价值判断结论必然为价值判断，故在法律实施过程中，一定主体依据法律规范所作出的实体结论为价值判断。
（5）在法律的实施过程中，对案件事实的认定总体上属于事实判断，但是认定案件事实离不开证据，一个证据有无证明力以及证明力大小需要相关主体做价值判断。
2.法的价值的种类。
（1）秩序
秩序之所以成为法的基本价值之一，是因为：
①任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成。法律的根本而首要的任务就是确保统治秩序的建立，因而秩序对于法律来说，无疑是基本的价值。
②秩序本身的性质决定了秩序是法的基本价值。秩序是人们在社会生活中相互作用的正常结构、过程或变化模式，它是人们相互作用的状态和结果。任何时代的社会，人们都期望着行为安全与行为的相互调适，这就要求通过法律确立惯常的行为模式。
③秩序是法的其他价值的基础。自由、平等、效率等法的价值，同样也需要以秩序为基础。然而，秩序虽然是法的基础价值，但是秩序本身又必须以合乎人性、符合常理作为其目标。从这个意义上说，现代社会所言的秩序还必须接受正义的规制。
（2）自由
自由的定义学说众多，各家意见也不尽统一，对于考生来说没有必要纠缠于概念的争议中。考生应当重点掌握自由和法律之间的关系。以下两点考生应该予以注意： 律是自由的保障，自由是判断法律善恶的标准之一。良法应当是自由之法。
（注1：法的价值判断与事实判断在2008年大纲中已经被删除，但是由于它对理解法理学的好多内容起到辅助作用，故笔者做了保留。）
②自由是有限度的、有范围的，而这个限度和范围由法律来设立。对于公民个人而言法无禁止即自由。
③基于以上所述，我们可以说法律既保障自由又限制自由.在这里要回答的一个问题是：法律何时及何情况下限制只有是正当的。对于这一问题的回答有以下学说。
●伤害原则
在《论自由》一书中，密尔把人的行为分为自涉行为和涉它行为。前者只影响自己的利益或者仅仅伤到自己，后则影响到别人或者伤害到别人。密尔认为只有伤害别人的行为才是法律检查和干涉的对象，伤害任何人或仅仅伤害自己的行为不应受到法律的惩罚，简言之，社会干预个人行动自由唯一的目的是我保护，只有为了阻止对别人和公共的伤害，法律对社会成员的限制才是合理的，可以证成的。
●法律家长主义
法律家长主义原则也称父爱主义，其基本思路是，禁止自我伤害的法律，即家长式的法律强制是合理。家长式的法律强制是指为了别强制者自己的福利、幸福、需要、利益和价值，而由政府对一个人的
自进行的法律干涉。如禁止自杀、禁止决斗、强制戒毒等法律法规都是该原则体现。
●冒犯原则
冒犯原则的基本思路是：法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为是合理的。这里的冒犯行为指使人愤怒、羞耻或惊恐的淫荡行为或放肆行为，如人们忌讳的性行为、虐待尸体、亵渎国旗。这种行公然侮辱公众的道德信念、道德感情和社会风尚，因此必须受到刑事制裁。
●法律道德主义原则
法律道德主义的基本思路是：一个人的行为只要违背了一个社群所接受的道德准则，就应该受到法律禁止或者惩罚。
（3）正义
正义是在涉及利害关系的场合，要求平等地对待他人的观念形态，即把个人应得的东西归予个人。从质内容看，正义体现按为平等、公正等具体形态。法律对正义的实现主要通过以下几个途径：
①正义是法的基本标准。②正义是法的评价体系。③正义极大地推动着法律的进化。
正义形成了法律精神上进化的观念源头，使自由、民主、平等、人权等价值观念深入人心；正义促进法律地位的提高，它使得依法治国作为正义所必需的制度建构而存在于现代民主政体之中，从而突出了律在现代社会生活中的位置；正义推动了法律内部结构的完善，它使得权利控制、权利保障等制度应运生；正义也提高了法律的实效。法律的执行不仅要有利于秩序的维持，更主要的是要实现社会正义。
2、法的价值冲突及其解决。
法的各种价值之间有时会发生矛盾，从而导致价值之间的相互抵触，甚至某些情况下还会导致舍一择局面的出现。立法可以在一定程度上协调、平衡各种价值之间的矛盾。然而，立法不可能穷尽社会生活一切形态，在个案中更可能因为特殊情形而使得价值冲突难以避免，因而必须形成有效的平衡价值冲突原则，主要有：
（1）价值位阶原则
它是指在不同位阶上的法的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值。一般来说，基本价值（自、秩序与正义）的位阶高于非基本价值（如效率、利益等）。在基本价值中，一般而言，自由因代表最质的人性需要，故而居于法的价值的顶端；正义是自由的价值外化，它成为自由之下制约其他价值的法律标准；而秩序则表现为实现自由、正义的社会状态，必须接受自由、正义标准的约束。
（2）个案平衡原则
它是指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决适当兼顾双方的利益。
（3）比例原则
比例原则包括三个下位原则：
①适合性原则：限制人民权利之措施必须能够达到所预期的目的，又称“适当性原则”。
②必要性原则：在适合达到目的的多种手段中，应该选择对人民权利侵害最小的手段，又称“最小侵害原则”。
③狭义比例原则：对于人民权利之侵害程度与所达到的目的之间，必须处于一种合理且适度的关系，这项原则主要着重于权衡“受限制的法益”和“受保护的法益”之轻重，以达到利益之间的和谐，又称合理性原则。
【答案】1 D 2 C 3 A 4 D 5 C 6 A 7 ACD
第二篇：2018司法考试《法理学》考点：法的价值的冲突及解决
2018司法考试《法理学》考点：法的价值的冲突及解决
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第一，价值位阶原则，就是指在不同位阶的法的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值。具体说来，是自由大于正义，正义大于秩序。第二，个案平衡原则。第三，比例原则。【案例】
例如，某地方出台了治理交通的新举措，为了治理日益混乱的交通秩序，该市规定，如果行人如果违章过马路，被车撞死或撞伤，则司机完全不承担责任。这引起了广泛的争议，请进行论述。
这个地方政府出台这个措施是由于很多行人经常违章过马路，结果撞伤或被撞死，引起了交通混乱，为了治理交通，形成良好的交通秩序，出台了这个措施。所以这个措施的目的是为了维护秩序，但他是以人的生命为代价或是以漠视人的生命来换取秩序，显然违反了价值位阶原则，这不是正义的法。违反了正义大于秩序的位阶原则。
例如，很多城市也是为了治理社会秩序出台一项措施：禁止乞丐在商场、地铁、车站等地方乞讨。请对这个“禁讨令”从价值位阶原则进行论述。
“禁讨令”的出台是为了治理秩序，但侵犯了乞丐的自由。这是有关自由和秩序有冲突的例子。
例如，2003年发生的孙志刚案件，他发生背景有法律规定，就是国务院行政法规收容遣送条例的出台是为了维护城市秩序，但它却限制了农民到城里去的自由。农民进城，这是迁徙自由。收容审查条例的问题在于，也是违反了自由和秩序的位阶关系，它是以牺牲人的自由来达到这种治理秩序。也是不合理的。
例如，出租车司机甲送孕妇去医院，途中孕妇临产，情形危急，为了争取时间，于是司机将车开到了非机动车上调头，结果被交警拦住并被告知罚款，经过司机的解释，交警对司机不仅不处罚，还用警车为它开道，将孕妇及时送到了医院，请根据这个材料，有关法律价值问题或法律推理问题进行论述。本题从法的价值角度论述的话，交警把违章行使的出租车拦住是为了维护交通秩序，这是法的秩序价值，但是如果交警把出租车拦住进行处罚，有可能会因为耽误时间，使母子生命受到危险。于是交警不但不处罚，还用警车为它开道，及时将孕妇送到了医院，这里有个价值判断，就是交警在自由和正义之间进行价值选择，结果他认为该当要以母子的生命安全放在第一位，维护了正义。所以正确的适用了价值位阶原则，正义大于秩序。
有关法律推理，道路交通安全法明确规定，机动车不能行驶到非机动车道调头，否则将被罚款，这是大前提，现在司机在非机动车道上调头被交警拦住，并被告知罚款，这是一个从大前提出发得出结论的推理，这是演绎推理。但后来交警听完了司机的解释不但不处罚，还用警车为它开道，这是交警在有大前提的情况下不用大前提，这是辩证推理。因为如果从大前提的出发进行推理会得出一个显然不公正的结论。如果交警从道路交通安全法这个大前提出发进行推理，这个司机将被罚款，孕妇及孩子的生命将受到威胁。这是不正义的结论。因此，他能够进行演绎推理而没有进行演绎推理，在不同的价值之间进行选择和判断这就是辩证推理。法律有规定的依照法律，这是演绎推理，法律没有规定，就是出现了立法的空白或立法的漏洞，如果出现立法的空白或立法的漏洞，则就没法进行演绎推理，只能用辩证推理。所以辩证推理基本上发生了两个整合。
第一，如果进行演绎推理，显然会得出一个不公正的结论。第二，没有大前提，无法进行演绎推理，因此只能用辩证推理。
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第三篇：司法考试法理学复习指导：法的价值
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司法考试法理学复习指导：法的价值
一、法的价值的含义
1、法的价值体现了主客体之间的关系。
2、法的价值表明了法律对于人们而言所拥有的正面意义，它体现了其属性中为人们所重视、珍惜的部分。
3、法的价值既包括对实然法的认识，更包括对应然法的追求。
二、法的价值的种类
（一）秩序
1、含义
2、秩序是法的基本价值的理由
（二）自由
1、含义
2、自由与法律的关系
（三）正义
1、含义
2、正义对于法律的作用
（1）正义是法的基本标准
（2）正义是法的评价体系
（3）正义也极大地推动着法律的进化
三、法的价值冲突及其解决
（一）法的价值冲突的三个层面
（二）平衡价值冲突的原则
1、价值位阶原则
2、个案平衡原则
3、比例原则
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第四篇：2010司法考试必备：法理学高频考点
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2010司法考试必备：法理学高频考点
一、法的作用
1.规范作用
凡社会规范都具有规范作用，法律作为一种社会规范当然也具有规范作用，而法律规范包含法律规则和法律原则，故法律规则和法律原则都具有规范作用，即指引、评价、预测、教育和强制五种作用。
（1）指引作用
指引作用，是指法（主要是法律规范）对本人行为起到导向、引路的作用。指引作用对象是每个人自己的行为。根据法律规范的行为模式，分为确定的指引和有选择的指引。其中，义务模式对人们的行为的指引是确定的指引，而权利模式对人们行为的指引是有选择的指引即不确定的指引。
（2）评价作用
评价作用，是指法律作为人们对他人行为的评价标准所起的作用。评价作用对象是他人的行为。
（3）预测作用
预测作用，是指人们根据法律可预先估计人们相互间将怎样行为以及行为的后果等，从而对自己的行为作出合理的安排。预测作用对象是人们的相互行为。
（4）教育作用
教育作用，是指通过法律的实施，使法律对一般人的行为产生影响。教育作用对象是一般人的行为。
（5）强制作用
强制作用，是指法可以用来制裁、约束违法犯罪行为。法的强制作用是法律其他规范作用的保证。其作用对象是违法犯罪者的行为。
综上所述，关于法的规范作用可以图示如下：
指引：本人的行为 确定的指引和不确定的指引
评价：他人的行为 合法与否
教育：一般人的行为 示范和示警
预测：人们相互之间的行为
强制：违法犯罪行为
2.法的作用的局限性
法律虽然具有不容低估的作用，但同时必须要认识到，法律不是无所不能的，法的作用也有局限性，这种作用的局限性反映在人的因素、社会因素和法律自身因素三个方面。
（1）人的因素
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①从社会调整的手段上看，法律只是人的行为和社会关系的调整手段之一，在复杂的社会关系和社会问题面前，除了采用法律手段之外，还需要与其他社会规范比如政策、纪律、习俗、道德等加以综合使用，甚至在有些时候，法律并非首选的方式和手段。
②从调整的范围上看，法律作用的深度和广度是有限的：
首先，法律作用的对象是人的行为，并且只能是外在的行为。因此法律无法作用到人的行为的背后，即无法对人之所以作出该行为的动机、思想、观念、认识、信仰等发生作用，这些内在的东西往往只能依靠其他的手段加以调控。
第二，法理作用所能够调控的人的行为，只是人的所有行为中的一部分，而不可能是全部，有些行为无法通过法律手段得到调整。
③从人对法律的认识和利用的角度来看，法律的作用也是有局限性。法律是为人制定的，而法律也是由人来制定的，并且是通过人来实施的，因此，人的认识水平和相应的道德、文化素养等都会制约和影响法律作用的发挥。立法有良、恶之分，取决于立法者认识水准的高低，司法有公正偏私之别，有赖于司法者专业素养和职业道德的好坏。
（2）社会因素
①法律以社会为基础，法律不可能超出社会需要去“创造”社会。在这个意义上，法律的创制形成依赖于客观经济关系以及相应的社会条件。
②同样法律作为社会规范之一，它的运行必然受到其他社会规范以及相应的社会条件和环境的制约，在不同的社会条件和社会环境中，法律发挥作用的程度是不同的。
（3）法律的自身因素
①法律是一种概括性规范，关注的人的行为的共性，而法律所用调整的行为却是多姿多态的，把概括性的规范适用于多姿多态的行为，有时候会出现合法而不合理的情况，即个案不正义。
②法律一旦成型就必然需要一定的稳定性，不可能频繁变动，如果法律朝令夕改将导致其失去权威性和确定性，这一特性决定了他无法涵盖千变万化的生活，“法有时而穷，社会变化多端”，这时法律规范相对于所要调整的社会关系而言出现了漏洞或“滞后性”，其固有的程式和时限难以对社会关系和社会事件进行快速的、及时的反应和处理。
③法律是一种以语言为工具和载体的规范体系，语言表达力的局限也是法律作用的局限性所在。
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第五篇：司法考试法理学复习策略
面对号称“天下第一考”的司法考试，我们必须拿出100％的信心，100％的勤奋和100％的努力才可能赢得这场战争的胜利，但仅仅这样是远远不够的，仅仅依靠自学、依靠死记
硬背是行不通的，掌握正确的学习方法是通过司法考试的关键因素。
那么作为各部门法基础的法理学该如何复习呢？
要想在法理学部分获得理想的分数，就必须在简单识记的基础上加强能力的培养，要深入理解法理学中的各概念及其含义，尤其要对法理学的知识体系有一个比较宏观的认识，知道每一个知识点在整个知识体系中所占的地位，切忌死记硬背。
对历年真题进行练习和分析，是考生了解司法考试对法理学考查方向、考查重点和考查模式的好方法。总结近几年的法理学真题，我们可以很容易的发现法理学各章的考点分布不均衡，其中第一章法的概念所占比例高达51％，第二章法的运行也达24％，第三章法的演进所占的比例为18％，如此看来，前三章所占比例竟达到约93％。这就要求考生在复习法理学课程时要抓住重点，对前三章特别是前两章的内容要精读多练，熟练掌握。考生综合法学素质的高低通过对其法理学的考查都可以得出结论，所以司法考试越来越注重对这部分的考查。这点从法理学在考试中的分数由原来的20多分增加到60分左右
就可以看出来，分数的增加主要体现为卷四部分的法理学主观试题。
要想抓住法理学这部分分数，可以遵循以下两个方面来复习：
1、抓住重点。法理学部分重点内容重复率相当高，有些内容几乎是年年必考，如法的本质、法的规则、要素及原则，法与道德、宗教、科技的关系，法的效力等级与法的适用冲突的解决、法治与法制的关系等等问题。因此在复习时一定要注意重点明确，尤其是
一些理论上的热点和难点，更应特别注意。
2、理解记忆。对于一些理论性的概念，一定要在理解的基础上记忆，不要死记硬背，要突出这些概念、理论的实用性，这样才能在考试中灵活运用。另外对于一些比较复杂的、易混淆的概念要注意区分，对它们可以采取比较记忆的方法以弄清相互之间的区别与联系。
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