金融法票据法案例及其答案[精选5篇]

第一篇：金融法票据法案例及其答案

票据法

案例1 票据丧失补救的法律问题

2002年5月10日，美伦化工机械厂业务员张某到市内办事，遗失一张已盖好单位及有关人员印章、付款人为工商银行宏利支行的转账支票，立即报告了工厂。工厂马上通知银行办理了挂失止付手续，并于当晚在该市晚报上刊登遗失声明，宣布该支票作废。5月25日，东方百货商场向工商银行宏利支行出示该支票提示付款，工商银行以该支票超过付款期限（10天）为由拒绝付款。该商场遂持支票向美伦化工机械厂要求支付票款55000元，称该支票因出售电器而受让。美伦化工机械厂以支票在银行挂失和登报声明作废为由，拒绝支付。为此，东方百货商场将美伦化工机械厂告上了法庭，法院判决东方百货商场胜诉。

问：（1）美伦化工机械厂该不该承担付款责任？

美伦化工机械厂该当承当付款责任，依照票据法的规则，票据出具当前，有其独立性，不因根底关系的有效而有效，西方百货商场作为持票人，有权要求出票人依照票据的金额停止付款，出票人美伦化工机械厂无权拒付。（2）支票遗失后应如何办理补救手续？

票据遗失后，马上去付款行操持挂失止付手续是一方面，最重要的是去人民法院请求公示催告顺序，由人民法院出具法律文书，公示催告，除权期满后，判决票据有效，美伦化工机械厂才干免除遗失票据的领取义务

案例2票据变造行为的认定及其法律责任

某公司采购员萧某需要携带2万元金额的支票到某市工业区采购样品。支票由萧某负责填写，由某公司财务主管加盖了财务章及财务人员印鉴，收款人一栏授权萧某填写。这一切有支票存根上记录为证。萧某持票到某市工业区某私营企业中购买了2万元各类工业样品。该私营企业负责人李某为萧某的朋友，见支票上字迹为萧某所为，于是以资金周转困难为由，要求萧某帮忙将支票上金额改成22万元用于暂时周转。萧某应允，在改动过程中使用了李某提供的“涂改剂”，故外观不露痕迹。尔后，李某为支付工程款将支票背书给了某建筑工程公司。此事败露后，某公司起诉某建筑工程公司及李某，要求返还多占用的票款。

问：(1)本案中萧某的行为在票据法上属于什么性质的行为?为什么?(2)本案应如何处理?为什么?（1）肖某的行为属于变造票据。他超越特别授权范围，与李某串通篡改票据金额，属无权更改之人篡改签章的以外事项，是典型的票据变造行为。（2）首先，根据在变造之前签章的人对原记载事项负责，在变造之前签章的人对原记载事项负责，在变造之后记载事项负责的原理，某公司对某建筑工程公司，只应承担支付2万元的票据责任。其次，李某应对建筑工程公司承担被迫索20万元的义务。再次应建议金融主管机关依法追究肖某和李某的行政责任，如果其行为已构成犯罪，应依法律程序追究其刑事责任

案例3票据债务人不得以原因关系对抗善意第三人

2007年2月20日，新时代服装厂与大福布料厂签订了购销40万元布料的合同。新时代服装厂向大福布料厂出具了一张以工商银行某支行为承兑人的银行承兑汇票00883109号。该汇票的记载事项完全符合《票据法》的要求。大福布料厂将该汇票贴现给了建行某支行。在建行某支行向承兑行提示付款时，工商银行某支行拒付。理由是：大福布料厂所供布料存在瑕疵，新时代服装厂来函告知，00883109号汇票不能解付，请协助退回汇票。建行某支行认为，工商银行某支行拒付违反《票据法》的有关规定，故向法院起诉，要求法院判决。问：（1）工商银行某支行的做法是否符合《票据法》的有关规定?（2）法院应如何判决？（1）不符合法律的规定。根据票据的无因性，票据债务人不得以原因关系对抗善意第三人。本案中，建行某分行并不知大福布料厂违约供货的事实通过贴现善意取得00883109号汇票，该汇票是具备票据法上规定票据记载事项的有效票据，工商行某市分行在审核背书连续及持票人合法身份后就应该予以付款，而无权以大福布料厂与新时代服装厂之间购销合同具有瑕疵而拒绝付款。

(2)我国(票据法)第61条规定：“汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。”第68条规定： “汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任，持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索权。”因此，本案中，建行某分行再遭拒付，其有权向出票人新时代服装厂行使追索权，也可对工商行某市分行提起民事诉讼。

案例4以税收方式无代价取得汇票的持票人的票据权利

2008年5月9日，A酒店向B商场购买了价值150万元的空调，并向B商场开具了以C银行为承兑行的汇票。B商场收到汇票后，将汇票作为向D电视机厂购买电视机的货款先行付款。D电视机厂收到该张汇票后，恰逢当地某税务机关收税，便将该汇票抵交税款。汇票到期后，某税务机关欲向C银行提示付款，不料C银行因从事非法活动而被责令终止业务活动。考虑到B商场效益很好，且在本地，某税务机关遂向B商场行使追索权。B商场认为，D电视机厂发来的电视机不符合标准，自己不应支付货款，某税务机关是从D电视机厂处取得汇票，所以本商场不承担支付责任。某税务机关认为，票据具有无因性，自己依法取得票据，享有票据权利，B商场不能以它与D电视机厂之间的购销合同纠纷对抗善意持票人，所以应向本机关承担付款责任。双方争执不下，某税务机关诉至法院，请求依法判决。

问：（1）我国《票据法》对以税收方式无代价取得汇票的持票人的票据权利是如何规定的？（2）法院是否应支持B商场的主张？

答：（1）我国《票据法》第11条规定：“因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据的，不受给付对价的限制。但是，所享有的票据权利不得优于其前手的权利。”

（2）本案中，B商场与D电视机厂有直接的债权债务关系，因此，B商场可以以D电视机厂违约而进行抗辩，不承担对D厂的票据债务。而D电视机厂是某税务机关的前手，由于D电视机厂的票据权利存在瑕疵，它不能向B商场主张票据权利，所以税务机关的票据权利也存在瑕疵，也不能向B商场主张票据权利，向其行使追索权，因此，本案中B商场的主张是正确的，法院应予支持。

案例5票据抗辩及其原因

国华公司是OLC公司化妆品在江苏地区的代理销售商。2006年国华公司以购买OLC化妆品为由，先后对OLC公司签发了四张商业承兑汇票，并在汇票上签章承诺，本汇票已经本单位承兑，到期日无条件付款。OLC公司收票后，即按约定发出货物。国华公司对收到的货物提出质量异议，双方数次传真往来，未能协商一致。国华公司将OLC公司生产的化妆品送国家化妆品质量监督检验中心检验，检验结果为不合格。OLC公司持上述四张汇票于到期后，委托银行收款时，均被银行以付款人无款支付，该账号已结清等为由拒付，OLC公司遂以票据纠纷为由诉至法院。OLC公司诉称：被告开出的商业承兑汇票已经被告承兑，到期应无条件支付。被告作为票据债务人，应依《票据法》的规定，向我公司支付拒付的汇票，并承担利息。国华公司辩称，原告货物出现了质量问题，我公司提出了质量异议，并要求退回我公司开出的汇票。我公司作为票据债务人，可以对不履行约定义务的与自己有直接债权、债务关系的持票人进行抗辩，故我公司拒绝履行票据义务是合理的。针对本案的争议，请回答下列问题。（1）如何理清票据关系和与票据有关的法律关系?（2）OLC公司所持观点的法律依据是什么?（3）国华公司仅以货物质量有瑕疵为由提出的抗辩理由能否成立？（4）假如该票据背书转让给第三人后，国华公司对非直接受让人的请求能否主张抗辩?（5）什么是票据抗辩? 2 答：（1）①票据关系是基于票据行为本身所发生的债权债务关系。而与票据有关的法律关系又可分为票据法上的与票据有关的法律关系和民法上的与票据有关的法律关系。

②前者是指由票据法直接规定的与票据行为有联系但不是由票据行为本身所发生的关系。

③后者是指由民法规范来调整的与票据有关的法律关系，包括票据原因关系、票据资金关系和票据预约关系。

（2）《票据法》的两个重要原则就是票据原因关系与票据关系相分离，二者分别由不同的法律规范来调整。因此，票据义务人不能以原因关系为由对抗票据关系。

（3）可以成立。《票据法》规定：票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人进行抗辩。

OLC公司未依约履行合同义务，OLC公司又是直接接受汇票的一方，因此，国华公司在本案中具备了法定的抗辩事由。

（4）不能。

（5）票据抗辩，是指票据债务人对债权人的付款请求提出一定合理理由予以对抗，并拒绝履行票据义务的行为。

案例6伪造的票据及其法律后果 王某系上海B公司职工。上海B公司在宝山区工商行开立结算户头，曾买过银行承兑汇票(全是空白汇票)。王某窃取其中一张，伪造了一张100万元的银行承兑汇票。该汇票以杭州A公司为收款人，以上海B公司为承兑申请人，汇票的“交易合同号码”栏未填，在承兑银行盖章处盖有上海宝山区工商行章。王某将这张伪造的银行汇票转让给杭州C公司，杭州C公司背书转让给杭州D公司。杭州D公司持这张伪造的汇票到杭州农行申请贴现，杭州农行未审查出该汇票的真伪，予以贴现人民币96万元。杭州农行通过同城票据结算，交换给杭州建行，杭州建行又以联行票据结算将汇票转让给上海宝山区工商行。上海宝山区工商行从未办理过此笔银行承兑业务，在收到汇票后，立即向公安机关报案，汇票退给杭州农行，而农行以多种借口拒收汇票。

请结合案例回答下列问题：（1）王某假冒出票人的名义进行原始的票据创设的行为称为什么?（2）伪造者王某应负什么责任?说明理由。（3）杭州A公司和上海B公司是否承担票据责任?说明理由。（4）杭州C公司是否承担票据责任?说明理由。（5）杭州农行应承担哪些法律责任?（6）简答汇票绝对应记载的事项。答：（1）．票据伪造。

（2）．王某应承担民事责任和刑事责任。不承担票据责任。

由于票据伪造人在伪造票据时，并没有在票据上以自己的名义签章，故根据文义性的特点，不负票据上的责任。

（3）．票据伪造是伪造人假冒被伪造人所为的票据行为，所以被伪造人不负票据责任。

除非被伪造人事后对伪造人的行为进行追认。

（4）．承担票据责任。

凡真正签章于票据上的人，仍然应各负票据上的责任，不受伪造成签章的影响。所谓真正签章就是对伪造的票据进行背书，承兑或保证等票据行为的人。

（5）．付款人付款后，票据关系因付款而消灭，付款人对出票人伪造付款人和其他真实签章的债务人，都不得基于票据关系而主张权利；但可基于非票据关系请求追还其利益。

但付款人对伪造的票据在认定时，有过失的而予以付款的，应自负其责。

杭州农行审查票据时有明显过错，应承担责任。

（6）．绝对应记载的事项为：

①表明“汇票”的字样；

②无条件支付的委托；

③确定的金额；④付款人名称；⑤受款人名称；⑥出票日期。

案例7记载“不得转让”字样的汇票转让的效力以及票据债务人的票据责任

乙公司向甲公司购买化肥，价值50万元，乙公司开具了一张银行承兑汇票，汇票正面载有“不得背书转让”字样。甲公司在汇票到期日前将此汇票背书转让给丙公司，丙公司为了偿付货款，又背书转让给某农机厂。农机厂于汇票付款期届至时，去银行提示付款，银行以该汇票上有不得背书转让的记载拒绝付款。农机厂向丙公司、甲公司和乙公司追索，均遭拒绝，农机厂无奈之下，将丙公司告上法庭。请回答下列问题：（1）汇票上记载“不得背书转让”字样，甲公司、丙公司能否将此汇票转让?说明法律依据。（2）本案中，甲公司和丙公司应承担什么责任?（3）农机厂能否行使提示付款权和追索权?（4）银行拒绝付款的做法是否正确?说明理由。（5）农机厂应怎样实现其债权? 答：（1）．《票据法》规定：出票人在汇票上记载“不得转让”字样的汇票不得转让。

甲公司不能将此票据转让给丙公司。

丙公司不能将此票据转让给农机厂。

（2）．甲公司在转让票据后，负有保证票据到期能够得到付款的责任，在票据不能得到付款时，应承担连带债务人的责任。丙公司须对此票据承担付款的责任。

（3）．由于票据上记载不得背书转让，所以农机厂不能行使提示付款权。

其追索权的行使也有一定限制。票据法规定，记载有不得背书转让字样的票据，被背书人继续转让的，其后手不得向背书人追索。

（4）．正确。

依照《票据法》第二十七条的规定，票据的出票人在票据上记载“不得转让”字样，票据持有人背书转让的，背书行为无效。背书转让后的受让人不得享有票据权利，票据的出票人、承兑人对受让人不承担票据责任。

（5）．向其直接前手行使追索权，或依票据法的规定提起诉讼。案例8票据丧失后的法律救济方法

2008年5月5日，为支付电费，某水泥厂签发银行承兑汇票一张，并经农行某营业所签章同意承兑。汇票载明，收款人为某农电局，金额13万元，汇票到期日为2008年8月5日。签发当日，汇票交付农电局。后水泥厂与营业所签订承兑协议，约定汇票到期日前水泥厂将票款13万元交存营业所以便到期付款。5月8日，农电局遗失汇票。5月9日上午，农电局向营业所申请挂失，并请求补开银行承兑汇票。营业所称，待汇票到期日届满，看有无他人持票取款再定。汇票到期届满无他人持票取款，农电局请求营业所支付票款，遭拒绝。农电局提起诉讼，请求法院判令营业所支付票款13万元。营业所辩称，水泥厂未按协议交存票款，营业所在未见汇票情况下不应承担付款义务。请回答下列问题：（1）农电局遗失汇票后是否仍然享有票据权利?说明理由。（2）《票据法》规定了票据丧失后有哪三种救济方法？（3）农电局选择了哪种方式。（4）假如农电局放弃了票据权利，其债权如何实现？ 答：（1）．享有。

农业局虽然丧失了对票据的占有，但并非基于其真实意志，农业局并未抛弃票据权利。

当持票人非自愿地失去了票据的占有时，其并不会当然丧失票据上的权利，仍可依救济措施继续行使票据权利。

（2）．①挂失止付。

是指失票人将丧失票据情况通知付款人，接受持失通知的付款人决定暂停支付，以防止票款被他人取得。

②公示催告。

法院依失票人的申请，以公示的方法，催告票据利害关系人在一定期限内申报权利，如在一定期限内没有申报权利，则产生失权的法律后果。

③提起诉讼。

指失票人丧失票据后通过票据债务人的一般民事诉讼来解决票据权利问题。

（3）．农电局选择了提起诉讼方式。

（4）．农电局可依其对水泥厂的债权要求水泥厂偿付电费。案例9票据行为效力的认定与票据权利

建设银行甲市分行某办事处李某与同学刘某密谋，盗用该行已公告作废的业务印鉴和银行现行票据格式凭证，于2008年12月签署了金额为80万元的银行承兑汇票1张。汇票上记载的出票人及承兑人均为该办事处，收款人为刘某所开办的沙发厂。刘某找到某电力公司请求其在票据上签署了保证。之后，刘某持票向某农村合作银行申请贴现，得到贴现款77万元。汇票到期，某农村合作银行向该办事处提示付款，遭拒绝。请结合案例回答下列问题：（1）李某签署汇票的行为是票据伪造还是票据变造?（2）本案有哪些票据行为?并说明其效力。（3）某农村合作银行是否享有票据权利？如何行使？（4）李某应承担什么责任？ 答：（1）．享有。

农业局虽然丧失了对票据的占有，但并非基于其真实意志，农业局并未抛弃票据权利。

当持票人非自愿地失去了票据的占有时，其并不会当然丧失票据上的权利，仍可依救济措施继续行使票据权利。

（2）．①挂失止付。

是指失票人将丧失票据情况通知付款人，接受持失通知的付款人决定暂停支付，以防止票款被他人取得。

②公示催告。

法院依失票人的申请，以公示的方法，催告票据利害关系人在一定期限内申报权利，如在一定期限内没有申报权利，则产生失权的法律后果。

③提起诉讼。

指失票人丧失票据后通过票据债务人的一般民事诉讼来解决票据权利问题。

（3）．农电局选择了提起诉讼方式。

（4）．农电局可依其对水泥厂的债权要求水泥厂偿付电费。案例10汇票的背书转让

甲签发一张面额100万美元的汇票交付给乙，付款人为丙，付款期限为出票后60天。乙将该汇票提示承兑后转让给A，A背书转让给B。B不慎遗失，被C拾到，C假冒B的签名将汇票据为已有，并背书转让给D。D以60万美元货物作为对价受让该汇票，并背书转让给E，以抵消自己欠E100万美元的债务。请回答下列问题：（1）该汇票的债务人是谁?债权人是谁?（2）该汇票在承兑前，谁是主债务人，应承担什么责任?（3）持票人E的权利是否有缺陷?假如该汇票遭拒付，他如何实现自己的权利?（4）假如D偿付票款后，能否向其任何一前手追索?（5）B对该汇票是否承担保证责任，是否有权要求E、C、D返还汇票?他如何保护自己的权利?（6）C在本案中承担什么法律责任? 答：（1）．该汇票的债务人是甲、乙、丙、A、C、D。债权人是B、E。

（2）．该汇票在承兑前，甲是主债务人，他承担保证该汇票承兑和付款的责任。

（3）．持票人E的权利没有缺陷，因为他是善意地受让票据且给付了对价，票据背书在形式上也是连续的，他享有充分的票据权利。他可以通过行使追索权或提起诉讼来实现自己的权利。

（4）．不能。D的前手C因拾得票据，没有给付对价，且假冒B的签名，属于票据的伪造，按《票据法》的规定，不得享有票据权利。D以40万元的货物作为对价受让票据，其目的是牟取60万元的差价。D应当知道并且是可以知道C是无票据权利的，D可以通过核实C的身份发现C的票据伪造行为，但D却未予查实，因而存在重大过失，按《票据法》的规定，不得享有票据权利，所以，D不能向其任何一位前手追索。

（5）．B对该汇票不承担保证责任，因为他没有在票据上留下任何他自己的真实签章，其背书是C所伪造，且B对此毫不知情且没有过失，因而不构成表见代理，对B不产生任何法律效力。根据《票据法》的规定，对于因恶意或重大过失而取得票据的人，票据上的正当权利人有票据返还请求权。因此，B可以要求C、D返还票据，但无权要求E返还汇票。他可以根据《票据法》和《民事诉讼法》的有关规定，申请挂失止付、公示催告或向人民法院提起票据纠纷诉讼，来保护自己的权利。

（6）．C在本案中是票据的伪造人，根据票据的文义性，他不需要承担任何票据责任。但他的行为构成票据诈骗罪，应当承担刑事责任、行政责任和民事损害赔偿责任。

第二篇：金融法案例

金融法律制度 名为联营实为非法借贷

【案例介绍】

1993年12月11日，东发经营公司与良友商贸公司签订了一份投资协议，协议约定：双方合作经营一批建材，由良友商贸公司负责对外签约、订货和销售，东发经营公司负责筹集资金，并于签订协议次日投入良友商贸公司人民币300万元，待合作经营结束，东发经营公司从良友商贸公司收回上述款项及不低于同期银行贷款利率的利润，合作期限从双方签订投资协议至1994年6月30日止。后因市场不景气，双方实际上未开展合作经营业务。1994年3、4月，东发经营公司多次向良友商贸公司催讨上述款项，良友商贸公司均以合作经营期限未到为由拒绝东发经营公司的要求。东发经营公司遂于1994年5月向法院提起诉讼，要求良友商贸公司支付人民币300万元及按同期银行贷款利率计算的利息。庭审时，良友商贸公司辩称：双方签订的协议因市场不景气而暂未履行，待市场情况好转后会按协议履行的，现投资协议未到期，东发经营公司要求返还投资款的请求是不恰当的。

【几种观点】

1、1、双方签订的投资协议未到期，东发经营公司要求返还投资款的请求不能支持，依法应驳回其诉讼请求。

2、2、双方签订的投资协议，因约定了保底条款而致使投资协议无效，良友商贸公司应返还投资款，而东发经营公司的利息请求不予支持。

3、3、双方签订的投资协议名为联营、实为借贷，应确认协议无效，本金应予返还，而利息请求不予支持。

【评析意见】

本案争议较大的是双方签订的投资协议是否有效。从形式上来看，讼争协议属于联营协议。联营是两个以上的企业之间或者企业、事业单位之间的横向经济合作关系的一种法律形式。根据民法通则的规定，联营有三种形式：

（一）法人型联营。《民法通则》第五十一条规定：“企业之间或者企业、事业单位之间联营，组成新的经济实体，独立承担民事责任、具备法人条件的，经主管机关的核准登记，取得法人资格。”法人型联营之下，两个以上的企事业单位共同出资创办的联营体是一个新的企业法人，联营各方的关系，根据联营合同的约定以及法律的有关规定来确定。

（二）合伙型联营。《民法通则》第五十二条规定：“企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。”合伙型联营之下，两个以上的企事业单位共同出资创办的联营体是一个不具备法人条件的新的企业，根据法律规定，原则上联营各方按照联营合同中约定的比例或者出资比例分别承担联营企业的债务，如果法律有要求联营各方承担无限连带责任的特殊规定或者当事人之间有特殊的约定，则应当由联营各方承担连带无限责任。

（三）合同型联营。《民法通则》第五十三条规定：“企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。”合同型联营之下，联营各方并不出资组建一个固定的共同经营的企业，而是分别独立经营，只是各方根据合同有较为长期的固定的合作关系。所以，它们之间的关系完全按照合同的约定以及关于合同的法律规定来确定。依照上述分类，涉案联营合同双方并未组建一个新的固定的共同经营的企业，属于合同型联营。但是，从投资协议约定的内容看，双方约定的“一方负责对外签约、订货和销售，一方投入资金”可视为双方共同出资和共同经营；而双方约定不论联营盈亏与否，东发经营公司均可收回出资并获得不低于同期贷款利率的利润，排除了联营双方共担联营亏损的义务，显然违背了联营活动中应当遵循的共担风险、共负盈亏的原则，故应确认为无效。

对于无效的联营，最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》（以下简称《解答》）对不同情况作出了规定。那么，涉案无效联营协议是因规定了保底条款而无效还是属于名为联营实为借贷而无效呢？这个问题的不同认定对案件处理结果有很大的影响。联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。对于上述情况的处理，《解答》也作了明确的规定。联营确认无效，联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退还，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。从本案看，虽约定了双方的不同分工，因市场不景气一方未实际履行，不论其原因如何，实际上并未真正的共同经营，故本案不属上述情况。《解答》又规定，企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利率的，是名为联营实为借贷。在借贷关系中，本案的当事人主体资格是否具备呢？我国商业银行法第十一条第二款规定：“未经中国人民银行批准，任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务，„„”。根据商业银行法第三条，这里的商业银行业务包括发放短期、中期和长期贷款等。这就是说，贷款业务在我国是由中国人民银行批准的金融机构垄断经营的，行政部门、企事业单位、股份合作经济组织、供销合作社、基金会等是不能擅自发放的，实际上就是不允许单位之间相互借贷。本案是以联营作掩饰进行非法借贷，在确认双方联营合同无效的前提下，非法借贷的本金300万元应由良友商贸公司返还东发经营公司，对于出资人东发经营公司约定取得（他案中也可以包括已经取得）的利息应予收缴，故其利息请求不予支持。另外，对用款人良友商贸公司应处以相当于银行利息的罚款。

【案例介绍】

空白支票的挂失止付

1997年11月15日，大成公司为给职工分发冬季劳防用品，责成经办人王强持盖有银行预留印鉴、号码为007839的空白现金支票一张外出购买，但未填写金额。在商场准备填写支票时，王强发现支票遗失，遂立即赶回公司向财务科长报告支票遗失的情况。财务科长遂发函给开户银行办理该遗失票据的挂失手续。为保险起见，同时与报社联系，并于次日在当地日报上刊登支票遗失启事，声明遗失的007839号空白支票作废。一周后，一自称是陈军的人持该填写完整的支票以大成公司的名义到某商场购货，次日将价值七千余元的货物提走。11月25日，某商场将该现金支票到大成公司的开户银行去兑付，银行以该支票已挂失为由拒绝兑付。后某商场得知大成公司挂失的是空白支票遂与大成公司的开户银行交涉，首先认为银行对空白支票不应挂失，其次，自己所持的是记载完全的有效票据，银行没有理由拒绝兑付。银行认为，票据法规定“票据丧失，失票人可以及时通知票据的付款人挂失止付，但是，未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据除外。收到挂失止付通知的付款人，应当暂停支付。”所以，银行的做法是正确的。后某商场又与大成公司交涉要求其支付票款，大成公司以支票已挂失并已声明作废为由拒绝支付。因交涉无效，某商场遂诉至法院，要求大成公司的开户银行兑付票款及相应利息。

【几种观点】

1、银行按票据法有关规定为大成公司办理挂失支付是正确的，可以拒绝兑付，某商场的诉讼请求是无理的，不予支持，驳回原告诉请。

2、票据丧失，失票人可以挂失止付，但是，挂失止付的一个前提是丧失的票据必须是有效的票据，而大成公司办理挂失止付时票据为空白支票，属不完全票据，不应办理挂失止付，银行应承担兑付责任并支付相应的逾期付款利息。

【评析意见】

本案应先认定空白支票的有效性问题。支票是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。空白支票，就是出票人签发支票时，有意识的将支票上应记载的事项不记载完全，留给持票人以后补填记载的支票。空白支票是由于市场经济发展的需要而出现的。在实际的商品交易中，出票人在签发票据时，无法确定某些应记载的事项，必须留待日后确定才能补填完整，较为多见是金额。从我国票据法的规定来看，是允许使用空白票据，但从银行加强结算管理的角度，对空白票据是持反对意见的。从形式上讲，空白支票上法定应记载事项有欠缺，从实质上讲，对于支票上欠缺的法定记载事项，出票人有准备在日后由他人将其补充完全的意思，即授予他人以空白票据的补充权。这是空白票据与欠缺记载事项的不完全票据的本质区别。补充权是指补充票据上欠缺的事项使之成为完全票据的权利。补充权的产生应基于在票据上签名的票据行为人与持票人在票据外的合意，而补充权的行使应受合意限制，否则，授权人可对补充权人行使抗辩，但不得对善意持票人主张。我国票据法第八十五条规定，支票必须记载下列事项：

（一）表明“支票”的字样；

（二）无条件支付的委托；

（三）确定的金额；

（四）付款人的名称；

（五）出票日期；

（六）出票人签章。支票上未记载前款规定事项之一的，支票无效。第八十六条规定，支票上的金额可以由出票人授权补记，未补记前的支票，不得使用。据此，上述空白支票遗失时处于无效状态。但是，空白支票的特殊性决定了补充权人日后将法定欠缺事项补填完整后，可成为有效票据。

空白票据是否适用挂失止付。挂失止付是票据丧失的一种补救办法。票据丧失是指持票人并非出于本人的意愿而丧失对票据的占有。票据丧失依票据是否还现实的存在可分为两种情况，即绝对丧失和相对丧失。票据的绝对丧失，是指票据本身已不存在，如票据因焚烧、撕碎以及严重涂写而不能辨认，故又称票据灭失；票据的相对丧失，是指由于持票人将票据丢失或被人盗窃，即票据又可能转入他人之手，故又称票据的遗失。我国票据法对票据丧失规定了三种补救方法：挂失止付、公示催告、提起诉讼。

（一）挂失止付是指失票人将票据丧失的事实通知票据的付款人，并指示付款人停止支付票据款项的一种票据丧失的补救方法。挂失止付应注意：

1、必须是失票人有权停止付款，失票人即票据权利人。

2、申请挂失止付必须及时。如果失票人未及时申请挂失止付，票据付款人在此之前已支付票据款项，若付款人付款时无恶意或重大过失，其后果由失票人自己承担。

3、申请挂失止付的通知方式。一般来讲，挂失止付应以书面形式通知，但在情况较为紧急的时候，可考虑先用电话等口头形式，再补办书面手续。

4、挂失止付通知时应告知失票的基本情况。失票人应尽可能向票据付款人证明自己是真正的票据权利人，应当将票据遗失的经过、遗失票据的类别、帐号、号码、金额、票据付款到期日等有关记载事项告知票据付款人，并将失票人的姓名、工作单位、年龄、住址等情况告知票款付款人。如果失票人为法人或企事业机关团体的，还应按有关规定由单位出具证明，加盖单位印章。

5、丧失的票据必须为有效票据。另外，《支付结算办法》第八十四条规定，已承兑的商业汇票、支票、填明“现金”字样和代理付款人的银行汇票以及填明“现金”字样的银行本票丧失，可以由失票人通知付款人或者代理付款人挂失止付。未填明“现金”字样和代理付款人的银行汇票以及未填明“现金”字样的银行本票丧失，不得挂失止付。

（二）公示催告是人民法院根据失票人的申请，以公告的方法，告知并催促利害关系人在指定期限内，向人民法院申报权利，人民法院依法作出宣告票据无效的程序。公示催告程序的申请人必须是享用申请权的失票人；丧失的票据必须是可以背书转让的票据被盗、遗失或者灭失；申请必须以书面形式向有管辖权的法院提出申请。

（三）提起诉讼。失票人应在申请挂失止付后3日内申请公示催告或者向人民法院提起诉讼；失票人也可以依法直接向人民法院提起诉讼。

本案大成公司遗失的是空白支票，遗失时法定必要记载事项不完整，处于无效状态，按照票据法规定银行不应予以挂失止付，本案中开户银行以挂失止付为由拒绝兑付是违法的。原告持记载完全的有效票据向银行申请兑付有法可依，故法院应支持原告诉请，判令银行支付票款及逾期付款利息。大成公司是否可以使用公示催告的方法予以补救呢？《支付结算办法》第二十七条规定，票据可以背书转让，但填明“现金”字样的银行汇票、银行本票和用以支取现金的支票不得背书转让。因涉案票据为现金支票，不得背书转让，违反公示催告的票据必须是可以背书转让的票据的规定，故亦不适用公示催告的补救方法。本案票据遗失人通过报纸声明票据作废是不能产生法律上的效力的。遗失票据作废声明的行为是一种单方的弥补行为，不能为他人设立法律上的责任和义务，对第三人不具有法律上的约束力，第三人可对此声明作出拒绝的意思表示，我们也不可能基于其不反应而推定其为默示同意，因为他人无义务对此声明作出反应。

票据的特性

【案例介绍】

建行A县支行的客户工程队为解决资金短缺问题，与水泥厂串通签订虚假的水泥购销合同，总价款为50万元，结算采用银行承兑汇票。合同签订后，工程队向县支行申请签发银行承兑汇票。县支行应申请签发了金额分别为20万元、20万元、10万元、承兑期为三个月的三张银行承兑汇票，双方协议除不可抗拒的原因并经签发银行同意上述汇票不得贴现或转让。收到汇票后，工程队将一张20万元的汇票背书转让给水泥厂。工程队因购买建材将一张10万元的银行承兑汇票背书转让给建材公司，又将另一张20万元的汇票向工行A县支行申请贴现，工行A县支行委托市分行查询汇票的情况，与工程队签订了汇票贴现协议。协议签订后，工行A县支行收到建行A县支行关于被骗签发汇票，要求对汇票不予贴现的复电，工行A县支行仍按贴现协议将款划入工程队帐号。建行A县支行以汇票因受骗而签发，故无效，要求工程队返还汇票。工程队告知汇票已分别背书给水泥厂、建材公司，贴现给工行A县支行。

随后，建行A县支行以银行承兑汇票是在受欺骗的情况下开出为由，向工行A县支行和建材公司、水泥厂追要其签发的汇票，遭拒绝后，遂向法院起诉，要求判决汇票无效，持票人应将汇票返还建行A县支行。

经查，工程队与水泥厂确系恶意串通，虚拟合同骗取银行签发银行承兑汇票。

【几种观点】

1、涉案银行承兑汇票因受欺骗而签发，系无效票据，应予返还。

2、鉴于所签发的银行承兑汇票形式要件具备，应为有效票据，原告诉请不予支持。

【评析意见】

票据具有无因性。票据的无因性是指票据关系虽需基于一定的原因关系才能成立，但票据关系一经成立，就与产生或转让票据的原因关系相分离，两者各自独立。应当注意的是，票据关系只有在合法成立后才能与原因关系相分离，如果当事人是以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，不得享有票据权利。我国票据法第十二条规定，以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利。以欺诈手段取得票据是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取他人票据。由于欺诈违背了民事活动的诚实信用原则，为我国法律所禁止，是无效的民事行为。对以诈骗手段取得票据的，除不得享有票据外，还应依法追究其刑事责任和民事责任。票据的无因性还限制了票据债务人的抗辩能力，其只能对抗有原因关系的持票人，以原因关系上的事由，提出一般抗辩；而对于无原因关系的持票人，则不能以原因关系上的事由提出一般抗辩。本案中，工程队与水泥厂恶意串通，骗取汇票，故该汇票无效，应依建行A县支行要求返还汇票，同时建行A县支行不得以原因关系对抗善意第三人（无原因关系的持票人）。

票据具有严格的文义性。票据的文义性是指票据权利、义务的具体内容以及票据的其他有关事项，只能按票据上记载的文义来确定，既不能由任何人随意解释，也不能根据票据以外的其他文件来确定或变更票据记载的文义。本案的三张银行承兑汇票，建行A县支行与工程队签订的协议中约定除不可抗拒的原因并经签发银行同意外，不得贴现或转让。说明双方当事人是有禁止票据贴现或转让的意思表示的。但是这种禁止贴现或转让的意思并未在票据上注明，根据票据的文义性，这种禁止贴现或转让的意思表示在票据法上不具有法律意义，对票据当事人不发生拘束力。所以，本案中汇票背书及贴现是为票据法所允许的，这些票据行为在形式上是有效的。

票据行为的独立性。票据行为的独立性是指票据上的各个行为相互独立的发生效力，某一种票据行为无效，并不影响其他行为的有效性，即使在先的票据行为无效，也不影响后续票据行为的效力。本案中虽然票据无效，但不影响后续有效的票据行为。我国票据法规定，票据的取得必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。那么究竟要给付了相当于票据价值的多少才算给付了对价，在其他国家通常是通过判例法来解决的，一般是因时因地因人而异的，但有个通常标准为百分之五十，我国票据法对此也没有作量化规定，而是将此交由票据双方当事人确定。建材公司因向工程队供货而取得票据，显然已支付了相应的对价，其取得票据权利是合法的，应予保护，故建行A县支行要求其返还汇票是没有道理的。

同时，建行A县支行应向建材公司兑付票款。我国票据法第四十四条规定，付款人承兑付款后，应当承担到期付款的责任。付款人对汇票进行承兑后，付款人成为承兑人，由承兑前的非票据债务人（汇票关系人）变为汇票第一债务人（或称主债务人），于汇票到期后负绝对的付款责任。而工行A县支行的情况有所不同，工行A县支行在实际为工程队进行汇票贴现前已收到建行A县支行的答复，得知工程队是不享有票据权利的，仍予以贴现而取得票据。按照我国票据法第十二条规定，工行A县支行亦不得享有票据权利。建行A县支行亦可根据我国票据法第十三条规定，对工行A县支行行使抗辩权。至于工行A县支行与工程队的贴现协议，并不能成为工行A县支行进行贴现的理由，那是票据的原因关系，原因关系的法律约束力不能使票据行为产生效力。

综上所述，法院应判令水泥厂和工行A县支行返还建行A县支行涉案汇票，建行A县支行要求建材公司返还汇票的诉请不予支持。

票据的抗辩

【案例介绍】

1996年9月27日，某物资局与某轧钢厂签订一份购销合同，合同总价款为284536元，并约定以商业承兑汇票结算货款。合同订立后，物资局向轧钢厂签发并承兑了一张金额为284536元、到期日为1997年3月27日的商业承兑汇票。同年11月18日轧钢厂持该商业承兑汇票向农行县支行申请贴现，农行经审核后同意轧钢厂的贴现申请，办理了背书转让，扣除贴现利息后将款划至轧钢厂的帐号。汇票到期后，农行县支行持汇票提示付款，因物资局存款不足而遭退票。农行县支行遂直接向物资局交涉票款未果，又向轧钢厂交涉亦未果，故诉诸法院，要求物资局偿付票据金额及利息，轧钢厂承担连带责任。物资局辩称，因轧钢厂未履行购销合同，故不应偿付票据金额；轧钢厂辩称，物资局是涉案汇票的出票人及承兑人，应由物资局支付票款。

【几种观点】

1、1、汇票系无因有价票据，一经作成即具有独立的票据关系，其效力不再受原因关系的影响。当持票人向票据债务人要求付款时，票据债务人就负有绝对的付款义务，故物资局拒绝付款是不对的。

2、2、因轧钢厂未按合同履行义务，致使签发票据的原因关系不成立，违背物资局签发票据的初衷，属意思表示不一致，故所签发的票据无效。实际上轧钢厂是受益人，应由其偿还票款。

【评析意见】

系争票据为商业承兑汇票。汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。按出票人和付款期限的不同分为银行汇票和商业汇票。银行汇票是指汇款人将款项交存当地银行，由银行签发给汇款人持往异地办理转帐结算或者支取现金的票据。商业汇票是指由出票人签发的，由承兑人承兑，并于到期日向收款人或者持票人支付款项的票据。这里指的出票人是指除银行以外的出票人。商业汇票按承兑人的不同又分为商业承兑汇票和银行承兑汇票。商业承兑汇票由银行以外的付款人承兑，银行承兑汇票由银行承兑。值得一提的是，汇票的承兑与否并不影响汇票的效力，仅在于确定谁是票据的主债务人。汇票未经承兑出票人是票据的主债务人，但经承兑以后，承兑人成为票据的主债务人。本案中，物资局既是商业承兑汇票的出票人又是承兑人，其自始至终是该汇票的主债务人，故当付款人即银行因存款不足拒绝持票人农行县支行提示付款时（行使付款请求权），持票人向物资局要求付款（行使追索权），物资局作为票据主债务人因负有绝对付款义务而无权拒绝。而轧钢厂是汇票的收款人，是票据债权人，不承担票据债务，故农行县支行要求其承担连带责任是不合适的。物资局以轧钢厂未履行合同义务而拒绝付款的理由是否成立呢？我们有必要对此作进一步分析。

物资局的上述拒绝付款理由在票据法上称为抗辩事由。票据抗辩是指票据债务人对于票据债权人，提出一定的合法事由以拒绝其行使权利的行为。票据债务人行使抗辩权需以一定的抗辩事由为依据。按抗辩原因，可将票据抗辩分为物的抗辩和人的抗辩两类。物的抗辩是基于票据本身的内容而发生的抗辩。即使持票人取得票据时无恶意和重大过失，仍要受此种抗辩。在物的抗辩中，根据行使抗辩权的人的不同又分为两类：一切票据债务人可以对一切票据债权人行使的抗辩和特定票据债务人可以对一切票据债权人行使的抗辩。一切票据债务人可以行使的物的抗辩包括：（1）欠缺票据上应记载事项或记载了票据上不得记载的事项而使票据无效的抗辩；（2）票据上记载的到期日未到或票据上记载的付款地与持票人请求付款的地点不符而对权利人可以行使的抗辩；（3）票据应依法付款或依法提存而使票据权利消灭的抗辩；（4）票据因法院作除权判决而使票据权利失效的抗辩。特定票据债务人可以行使的物的抗辩包括：（1）否定票据行为有效成立的抗辩，如无票据行为能力人为票据行为，该行为人可以以自己无票据行为能力为由行使抗辩权；（2）依票据上的记载而提出的抗辩，如在票据上记明禁止转让的人对禁止后取得票据的人提出的抗辩；（3）票据债务人对该债权人已过时效期的抗辩；（4）保全手续欠缺的抗辩，如应作出拒绝证书而未作时，某些被追索人对持票人所提出的抗辩。

人的抗辩又叫相对的抗辩，是指票据债务人仅可以对抗特定的票据债权人，因持票人的变更便受到影响的抗辩。其中一切票据债务人可以行使的人的抗辩包括：（1）持票人欠缺实质上的受领票据金额资格的抗辩，如持票人被宣告破产、被法院扣押禁止付款等。（2）持票人欠缺形式上的受领票据金额的抗辩，如票据背书不连续。（3）其他抗辩，如以诈骗、胁迫方法等恶意方法取得票据。特定票据债务人可以行使的人的抗辩，如我国票据法第十三条第二款规定：“票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。”但是，对于人的抗辩亦有一些限制，这种限制主要是为了保护票据流通转让中的善意持票人，最终是为了保护票据的流通性。我国票据法第十三条第一款规定：“票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由，对抗持票人；但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。”本案物资局所持抗辩理由是轧钢厂未履行购销合同，属特定债务人对人的抗辩的事由，按票据法规定，该抗辩事由仅能对“不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人进行抗辩”。本案中持票人已改变即轧钢厂将票据贴现给农行，抗辩事由被切断，票据债务人物资局不能以此为由主张抗辩，应当无条件的向农行县支行支付票款及利息。

未尽如实告知义务的处理

【案例介绍】

1997年8月，钱志远因患直肠癌住院治疗，术后在家休养，其家属一直未将此事告知其本人。同年9月，钱的邻居张某来探望，闲聊时告知钱自己将去保险公司办理人身保险，钱当即委托张某为其代向保险公司投保“简易人身保险（甲种）”。张某在为钱志远填写投保单时，因不知情，“健康状况”一栏未予填写。该保险公司经办人员未按规定进行核实即准予投保。钱志远拿到保险单后，按期交纳了保险费。1998年5月，钱志远直肠癌恶化，经治疗无效，于同年6月15日死亡。之后，钱志远的女儿钱晓琴以指定受益人的身份到保险公司索赔保险金。保险公司在审查钱晓琴提交的证明材料时发现，钱志远在投保时已患直肠癌并休养在家，不符合“简易人身保险（甲种）”的规定，拒绝给付保险金。钱晓琴即向法院提起诉讼，要求法院判令保险公司给付保险金。保险公司在答辩意见中称：因投保人钱志远隐瞒其病史，致使保险公司误把钱志远当成健康人而准予投保，属行为人对行为内容有重大误解而造成的可撤销的民事行为，故应适用《民法通则》的规定，将合同予以撤销，而且依据钱志远的真实身体状况是不符合“简易人身保险（甲种）”的投保条件的。

【几种观点】

1、1、钱志远虽非故意隐瞒其身体状况，但其不符合投保“简易人身保险（甲种）”的条件，根据《民法通则》的规定，钱的行为无效。但保险公司未尽审查义务，亦有过失，故应对原告予以适当补偿。

2、2、投保人钱志远并不知其患何病，邻居张某亦不知钱志远的具体情况，保险公司未经审查即准予投保，责任完全在保险公司，保险合同依法有效，保险公司应给付保险金。

3、3、第三种观点认为，保险公司误把投保人钱志远当成健康人而准予投保，属对行为内容有重大误解，应予撤销。

【评析意见】

本案系简易人身保险合同赔偿纠纷。人身保险，是以人的生命和身体作为保险标的，以被保险人的生死、伤害、疾病作为保险事件的一种保险。人身保险合同是指投保人或被保险人与保险人之间，以自己或与自己有扶养关系的人的身体和寿命为保险标的，明确相互权利、义务关系的协议。

我国《保险法》第十六条第一款规定：订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问，投保人应当如实告知。“如实告知”不仅限于保险人的询问，而且对于与保险合同有关的事项投保人均有如实告知的义务。保险法对投保人如实告知义务的规定与合同法诚实信用原则的规定也是暗合的，各国保险法对此均有规定。我国《保险法》第十六条第二、三、四款对于投保人违反如实告知义务的法律责任亦有规定：投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务的，或者因过失未履行如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除保险合同；投保人故意不履行如实告知义务的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，并不退还保险费；投保人因过失未履行如实告知义务的，对保险事故的发生有严重影响的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但可以退还保险费。本案，钱志远投保的是简易人身保险，保险人仅凭投保人在投保单上的陈述决定是否承保。在简易人身保险投保单上，被保险人“健康状况”一栏注明：“本栏应如实填写，如有隐瞒情况，保险公司不负给付责任。”本案中钱志远虽不知自己身患何病，但是其是知道自己曾住院治疗，而他却未告知其代理人张某，故张某在不知情的情况下未填写健康状况一栏。根据《民法通则》第六十三条第二款：代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。故钱志远应承担未如实告知的法律后果，即保险公司解除保险合同。

基于上述情况，保险公司本应解除保险合同，但其却未予审查投保单即与钱志远签订了人身保险合同，并向钱志远出具了保险单。之后，钱志远按约交付了保险费。那么保险公司是否构成民法通则规定的重大误解呢？下面用民法和保险法的有关理论加以分析。所谓重大误解的民事行为是指行为人因有重大误解而实施的民事行为。最高人民法院“关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）”第七十一条规定：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。据此规定，构成重大误解的民事行为应具备以下条件：第一，须当事人的意思表示错误或者对对方当事人的表示产生错误理解。意思表示错误是指行为人的内在的意思与其意思的外部表示不一致。第二，须错误的发生是行为人无意造成的。第三，须当事人的错误认识与行为两者之间有因果关系。所谓两者之间有因果关系是指行为的成立是因错误认识造成的。第四，须当事人的误解是重大的。并非当事人误解或错误实施的民事行为都是属于重大误解的民事行为，只有当事人的误解是重大时，其行为才构成重大误解的民事行为。在保险合同中，投保条件是保险人据以承保并签订保险合同的依据。只有对于符合保险条件的投保人，保险人才予承保。在简易人身保险合同订立过程中，保险人应审查投保单，根据投保单上的记载，尤其是健康状况，来判断投保人是否符合投保条件，如有疑问，可向投保人询问，最终决定是否承保。我国保险法对保险人无过失而不知投保人未如实告知的情况规定，保险人可以解除合同。而本案中，保险公司未尽审查义务，显然有过错，不应适用保险法的上述规定而解除合同。另外，鉴于投保单上健康状况一栏空白，故不存在保险公司对投保人钱志远（对方当事人的）的关于健康状况的意思表示的错误理解，实际上钱志远对健康状况未作“意思表示”，而保险公司在放弃审查投保单的情况下与钱志远订立保险合同的行为，事实上免除了投保人的如实告知义务，自己也不具有保险合同的撤销权。本案保险合同赔偿纠纷，主要责任在保险公司，保险公司有重大误解应予撤销的辩称不能成立，依法应支持原告诉请，判令保险公司按保险合同给付原告保险金。

保险单与投保单记载不一致

【案例介绍】

1997年3月18日，国祥家具厂向新安保险公司投保企业财产险，双方约定保险期限自1997年3月19日至1998年3月18日止。国祥家具厂遂填写了投保单，投保单上注明其投保的企业财产为固定资产保险金额人民币600万元，包括厂房、机器设备等；流动资产保险金额人民币200万元，包括原材料、低值易耗品。次日，保险公司经审查同意承保，其经办人杨雄在该投保单上签字盖章，国祥家具厂交纳保险费后，保险公司即开具了保险单。由于工作疏忽，保险单的投保财产项目中流动资产一栏未载明原材料和低值易耗品两项。国祥家具厂亦未提出异议。1997年12月15日国祥家具厂发生火灾，后经审计确认：固定资产损失60万元，原材料损失40万元，家具成品损失25万元。事故后，国祥家具厂向保险公司提出索赔，要求其支付125万元的全部财产损失。保险公司携同消防人员对火灾现场进行勘查，结论为：失火原因不明，造成损失确实。但保险公司以原材料、成品不属于保险范围为由，仅同意支付保险金60万元，即固定资产的损失。为此，国祥家具厂诉至法院要求保险公司赔偿其全部损失。

【几种观点】

1、1、保险单作为有效的保险凭证，其效力较投保单强，应依照其记载来认定，所以，保险公司的做法是对的，原告的诉请不予支持。

2、2、投保单是合同的书面表现形式，合同纠纷应以此为依据，故保险公司应赔偿固定资产和原材料的损失。

3、3、投保单与保险单的不一致是因保险公司工作人员的疏忽而造成，其应承担过错责任，对原告的损失全部予以赔偿。

【评析意见】

正确处理本案的关键是搞清财产保险合同的形式及其效力。财产保险合同包括以财产和利益为保险标的的各种保险合同，它是指保险人按照约定，对被保险人因自然灾害、意外事故而遭受的经济损失或者依法应承担的民事责任负赔偿责任，而由投保人交纳保险费的合同。我国《保险法》第三十二条第一款规定，财产保险合同是以财产及其有关利益为保险标的的保险合同。财产保险合同的形式也就是财产保险合同的订立凭证，是财产保险合同意思表示一致的书面表现形式。我国《保险法》第十二条规定，投保人提出保险要求，经保险人同意承保，并就合同的条款达成协议，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证，并在保险单或者其他保险凭证中载明当事人双方约定的合同内容。经投保人和保险人协商同意，也可以采取前款规定以外的其他书面形式订立保险合同。实践中主要表现为：投保单、保险单、暂保单、保险凭证。

一、投保单。投保单也称保单，是投保人向保险人发出的标准化的书面要约。投保单一般由保险人事先统一印制、列出保险条款主要内容、留下空白供投保人填写。投保单经投保人依自己的意思如实填写并交保险人，即成为投保人向保险人发出的要约。投保单主要内容有投保人、被保险人的名称和住所、保险标的、保险期间和保险责任开始时间、保险价值、保险金额、保险险别。如为财产保险，需写明财产的存放地点、种类。投保书具有两种书证作用，在其填写完毕交付保险人签字盖章之前，它仅仅是要约；在经保险人签字盖章后，其内容就成了保险合同。

二、保险单。保险单简称保单，是保险人与投保人之间订立的正式合同凭证。保险单的内容与保险合同的基本条款大致相同，但两者还是有区别的。如果保险合同的主要条款已协商一致，保险合同即告成立，但此时保险单可能并未签发。因此，保险合同的成立与否并不取决于保险单的签发。

三、暂保单。暂保单是保险经纪人或代理人在正式保险单签发以前出具的给被保险人的一种临时保险凭证。它表示保险经纪人或代理人已按被保险人的要求及所列项目办理了保险手续，等待保险人出具正式保单。暂保单的内容比较简单，其有效期间也受限制。一般，其有效期间以30天为限，并于正式的保险单交付时自动失效。所以，暂保单是在特定条件下使用的一种临时保险凭证。

一、保险凭证。保险凭证是一种简化了的保险单，是保险人签发给被保险人证明合同已订立的凭证。它与保险单具有同样的作用和效力。其内容以同一险种保险单的内容为准，与保险单具有同等效力。目前，我国在国内货物运输保险中普遍使用。

就本案而言，主要涉及的是投保单和保险单。本案中，国祥家具厂填具投保单并交付新安保险公司，新安保险公司审查后在投保单上签字盖章，双方行为即已构成合同订立过程中的要约和承诺，故其双方的保险合同依法成立，应受法律保护。同时根据我国保险法的规定，可以认定涉案保险合同的订立时间为1997年3月19日，即保险公司在投保单上签字盖章之日。所以，此时投保单已从初始的要约而成为保险合同或保险合同的一种书面形式。即使投保单有记载，而保险单上遗漏，并不影响合同的成立，保险人不得以此为由解除合同，只能严格依照投保单的记载履行合同，不能作任何扩大或缩小的解释。保险单漏载投保单内容，既不能改变国祥家具厂投保要约的内容，也不能使该厂从中获取任何不正当的利益。根据投保单记载，保险公司应对国祥家具厂投保的、已损失的固定资产和流动资产中的原材料承担保险责任，即偿付国祥家具厂保险金100万元，因家具成品非保险责任范围，故保险公司不予赔偿，损失由国祥家具厂自己承担。

第三篇：票据法案例

票据法案例【什么票据-性质】 1.1998年1月，湖南天易公司与福建华茂发展公司签订了名为联营实质上是借贷性质的《联营合同》，约定华茂公司向天易公司借款人民币500万元，湖南交通银行衡阳某分行(下简称为交行)对该借款作担保并给天易公司出具了担保书。之后，天易公司签发了以浙江某服装厂为收款人，到期日为1998年8月底的500万元商业汇票一张，还同该厂签订了虚假的《购销合同》，将该汇票与合同一并提交给农业银行某县支行(下简称为农行)请求承兑，双方签订了《委托承兑商业汇票协议》。天易公司告知农行拟使用贴现的方式取得资金，并承诺把该汇票的贴现款项大部分汇回该行，由该行控制使用。其后，该农行承兑了此汇票。而后收款人浙江某服装厂持票到建设银行浙江某分行贴现，并将贴现所得现款以退货款形式退回给天易公司，后者则按《联营协议》的约定，将此款项全部借给华茂发展公司。汇票到期后农行以受天易公司等诈骗为理由拒绝付款给贴现行，而当天易公司要求华茂发展公司及交行归还借款时，该行则以出借方签发汇票套取资金用于借贷不合法为由，拒绝承担保证人责任。请问：(1)此案中哪些属于票据关系? 1.票据关系；天易公司签发了以浙江某服装厂为收款人，到期日为1998年8月底的500万元商业汇票.[虚假] 2.承兑与被承兑：天易公司要求农行请求承兑；（农行被诈骗了）3.贴现：浙江服装厂将汇票贴现(2)此案中有哪几种非票据关系? 1.借贷关系：湖南天易公司与福建华茂发展公司签订了名为联营实质上是借贷性质的《联营合同》华茂公司向天易公司借款人民币500万元（天易借给华贸）

2.担保关系:湖南交通银行衡阳某分行(下简称为交行)对该借款作担保并给天易公司出具了担保书

3.合同关系；天易公司签发了以浙江某服装厂同该厂签订了虚假的《购销合同》（但是该公司拿到了500万后有退给天易）

【答案】(1)天易公司的出票、农行的承兑、浙江某服装厂向建行浙江某分行的贴现，构成了本案中的汇票的出票人、收款人、承兑人、背书人及被背书人之间的一系列的票据债权债务关系，即本案的票据关系。(2)在本案中存在以下几种非票据关系：

①票据原因关系。将套取的资金用于非法借贷是本案中一系列出票、承兑等票据行为的真正原因，它们在本案中是以各种合同关系体现出来的。②票据资金关系，该关系以天易公司同农行某县支行签订的《委托承兑商业汇票协议》体现出来。

2.【银行汇票】1999年9月间，广东省某公司业务员持1张自带银行汇票，到X市A银行提示兑现。该汇票的签发行为北京B银行，代理付款行为A银行，汇票申请人为北京市某某实业公司，收款人为广东省某公司。汇票金额120万元。A银行经审查汇票及某公司业务员的有关证件、证明后，口头告知同意兑付该汇票，因营业时间快结束，头寸也不足，请该公司次日再来办理兑现手续。次日营业前，B银行给A银行发来电传，称：因发现某公司有重大欺诈行为，请贵行协助，立即停止兑付本行签发的汇票和有关结算手续。A银行于是拒绝兑付该汇票。某公司遂以A银行和B银行为被告，诉诸广州市某法院。一审法院判决B银行和A银行连带承担该银行汇票的付款责任。

问：(1)一审法院判决A银行承担连带付款责任是否正确?为什么?

(2)假设A银行收悉B银行电传后，仍然兑现该汇票，A银行是否享有票据资金追偿权利?为什么?（1）付款人：A银行 承兑人:A银行

收款人：广东省某公司

起诉原因：A口头承兑后又拒接承兑，应当承担连带付款责任。票据记载事项。

票据有瑕疵的可以拒绝承兑，不应搞承担。（2）享有对管勾当某公司的追偿去哪？ 票据代理人和票据付款行区别？

银行汇票申请书的代理付款行填写收款人银行，是由收款人银行代理出票银行就汇票资金进行付款的。

【答案】(1)不正确。因为代理付款行是票据代理人，不是票据债务人，其行为后果由本人即本案中的付款行承担。

(2)就付款行为来说，此时A银行的付款仍构成付款人的有效付款。但从代理关系看，代理付款行无视被代理人的明示代理指示，违反了代理关系的一般规则，假如B银行所言被证实，A银行应对被代理人承担赔偿责任。

3.陈某为某集团公司的总经理，陈女13岁,中学生。2004年9月间，陈女趁陈某疏忽，擅自动用陈某的个人支票凭证本，冒充陈某签名签发了一张票据金额为12万元的支票，并加盖了陈某的私章，持票到某集团公司下属的某购物中心购买了一架价值12万元的遥控模型直升机。某购物中心的经理认识陈某和陈女，故对她交付的支票深信不疑。尔后，某购物中心为清偿货款将该支票背书给了某塑料玩具厂。次日，当地报纸即刊登了人民法院裁定该塑料玩具厂破产的公告。因清算组尚未成立，该厂会计科便把上述支票交其开户行入帐，遭退票。理由是支票印鉴不符。清算组成立后，持该支票向票据上出票人陈某及背书人某购物中心追索，均遭拒绝。陈某的理由是：我的印鉴是我的女儿背着我盖上去的，我根本不知道，且该私章不是我的支票预留印鉴，我不负责。购物中心的理由是：持票人已破产，丧失了受领资格，等该厂清算时再说要。

问：(1)陈某的抗辩是什么性质的抗辩?如果所述各情节得以证实，其抗辩能成立吗?为什么? 对物的抗辩，理由：违背了支票的要式性，其中印鉴不符。

(2)某购物中心的抗辩是什么性质的抗辩，能否成立?为什么?

对人的抗辩，不能成立。

清算组已经成立，所有债权债务由它来进行清算的。根据《破产法》

4.北京A公司从上海B钢厂购进一批钢材。钢材运抵A公司后，A为B签发一张以A公司为发票人和付款人、以B厂为收款人的到期日在三个月后的商业承兑汇票。之后，B厂从C金属厂购进一批原料。B厂就把A公司开的汇票背书转让给C厂。汇票到期后，C厂把汇票提交A公司要求付款，A公司拒绝付款，理由是B厂供给的钢材不合格，不同意付款。

问：A公司理由是否合理？

A公司的抗辩是基于原因关系产生的对人的抗辩，这种抗辩只局限于直接当事人，A公司不可以以其与B公司的债权债务关系对抗对C公司支付。况且票据具有无因性，要式性，该商业承兑汇票内容合格。【答案】A公司的做法不合法。因为，票据是无因证券。票据只要具备法定条件，票据权利就成立，至于票据行为赖以发生的原因，在所不问。基于票据的无因性，票据关系一经形成，就与原因关系相分离。原因关系是否存在和有效，对票据关系不发生影响，票据债权人只要持有票据即可行使票据权利。

在本案中，B厂与A公司之间的钢材购销关系是本案汇票的原因关系。汇票开出后，A公司就与票据持有人产生票据关系。原因关系与票据关系是相互分离的。A公司提出钢材质量不合格是原因关系有瑕疵。其拒绝付款就是用原因关系来对抗票据关系。但现在汇票已被背书转让，持票人不再是原因关系的当事人，所以A公司不得以钢材不合格为由来对抗C公司，A公司必须付款。付款后票据关系消灭，原因关系不消灭，A公司仍可根据原因关系的瑕疵请求B厂赔偿损失。

5.甲冒乙的名义签发了一张票据金额为伍万元的汇票给丙，以庚为付款人，丙对此并不知情，并将其背书转让给丁，丁与A有一购销合同，即欲将汇票背书转让给A，并将A的名称定为被背书人，但在尚未交付前，发现A不能履行合同，遂将A更改为B，并在更改处签章以示更改，B持票后又将票据金额改写为“壹拾万元”，并背书转让给C，C持该汇票要求庚付款，庚认为出票人签章不真实而拒付。

问：(1)甲的行为是什么行为?甲、乙是否负票据责任?为什么? 无权代理行为不负责任对物的抗辩

(2)丁对被背书人名称的改写属于什么行为?其效力如何? 变更有效力

(3)B更改票据金额的行为属于什么行为?其效力如何?

票据变造变造后的债权人b只对变造后的事项负责； 而其他票据当事人只对变造前的事项负责，庚。

【答案】(1)甲的行为属票据伪造，甲不负票据责任，因为他不是以自己的名义签章的，依“不在票据上签章者，不负票据责任”的原理，伪造人甲不负票据责任。乙也不负票据责任，仍依“不在票据上签章者，不负票据责任”的原理，没有在票据上签章，也没有授权甲代理或代表，所以不负票据责任。

(2)丁的行为属于票据更改，效力是被更改的原记载事项因更改而丧失票据记载效力，应视为未记载；改写的记载事项代替原记载事项产生票据效力，以改写后的记载内容确定票据关系。

(3)B的行为属于票据变造行为：

B的后手C如对丙、丁行使追索权时，丙、丁仅负票据金额为伍万元的票据责任，因为他们是变造之前签章的人。

B的后手C如对B行使追索权时，B负票据金额为壹拾万元的票据责任。

6.2006年1月5日，张X X与李X X(均系X X市人)签订一份房屋买卖协议。协议规定：李x x将属于其所有的房屋两间卖给张x x，价格为20万元。双方到房管局依法办理了产权变更手续，张x x取得了对协议房屋的所有权。1月8日，张x x向李x x签发了一张以2006年1月8日为出票日、金额为20元、以张x x的开户银行为付款人、以李x x为收款人的现金支票，经签章后交付给李x x持有。1月 10日，李X X又从王X X(也系X X市人)那里买了一辆价值20万元的轿车，并把其所本来有的由张x x签发的20万的现金支票转让给王x x。7月12日，王x x持该现金支票向张x x的开户银行提示付款。该开户银行以该现金支票已超过票据权利时效，即自出票之日起6个月未行使权利而消灭为理由拒绝付款。于是，王x x便根据《票据法》第十八条的规定，请求出票人张x x返还其与未支付的票额相当的利益即20万元。

问：(1)银行拒绝付款的理由合法吗?为什么?

(2)王XX要求张XX返还其20万元利益合法吗?为什么?

7.2000年3月7日，甲商店同乙公司签订一份彩电购销合同。该合同规定：由乙公司在10 日内向甲商店提供彩电100台，共计货款 25万元。双方约定以银行汇票进行支付。3月15 日，乙公司将100台彩电交付甲商店，甲遂向其开户银行A申请签发银行汇票。3月20日，A银行遂发出了出票人、付款人为A银行，收款人为乙公司，票面金额25万元，付款期限为6个月的汇票。但由于疏忽，银行工作人员未记载出票日期。甲商店将该本票交付乙公司。后来，乙公司又将该汇票背书转让给丙公司。请问：该本票是否为有效票据?丙公司是否享有票据权利？

无效票据，不具有票据权利，但是可以向前手基于原因关系追索。

8.某年3月12日，华洋贸易公司与欣业有限责任公司签订了一单购销合同，华洋贸易公司买给欣业有限责任公司一批手提电脑，交货期为4月1日，合同总价款为250万元，用银行承兑汇票结算。

欣业有限责任公司，应当在合同签订后开出汇票，2个月后付款。

欣业有限责任公司在合同签订后开出汇票，并且在自己的开户银行某工商银行申请承兑。该银行承兑，承兑日期为6月1日。

汇票承兑以后，欣业有限责任公司将汇票交给华洋贸易公司。华洋贸易公司拿到汇票以后，为了马上得到资金，立即向自己的开户银行某农业银行申请贴现。农业银行向工商银行查询，回答是“承兑真实，有效”。于是，某农业银行办理了贴现，将200万元贴现款转到华洋贸易公司的帐户上。

后来，华洋贸易公司货源出现问题，无货可以提供。

欣业有限责任公司见不到货物。经过调查发现，华洋贸易公司根本没有货物，也没有准备继续履行合同的意思。欣业有限责任公司立即通知某商业银行，合同有欺诈嫌疑，要求拒绝承兑。工商银行又通知农业银行，以该承兑汇票所依据的合同是欺诈合同，合同无效。承兑也无效，拒绝对该汇票付款。

贴现银行，即农业银行声称经查询，工商银行确认“承兑真实，有效”，所以，承兑银行，即工商银行必须承担到期付款义务。双方协商未果，起诉到法院。

9.司徒先生是某研究所的研究员，因专利发明获得了大量收入，银行为其开了支票帐户。2002年因家庭生活，受到剌激，导致精神失常。

2002年4月1日司徒先生签了一张60万元的转帐支票给某房地产公司购买有关房屋，某房地产公司希望有保证人进行保证。司徒先生找到其朋友钟女士写了一份保证合同。房地产公司收受支票后，4月15日以背书的方式将该支票转让给了某租赁公司以支付所欠的建筑机械租金。

4月19日某租赁公司持该支票向某现代商城购置计算机设备。4月26日某现代商城通过其开户银行提示付款时，开户银行以超越提示付款期为由作了退票处理。某现代商城只好通知其前手进行追索。在追索的过程中，租赁公司和房地产公司均以有保证人为由推卸自己的责任，保证人钟女士以司徒先生系精神病人，其签发支票无效为由，拒不承担责任。经鉴定，司徒先生确属精神不正常，属无行为能力人。问：

1、无行为能力人的票据行为是否有效？

2、其所签发的票据是否有效？

3、在有保证人存在的情况下、票据行为人应否负票据责任？

4、本案中的保证人应否承担保证责任？

10.甲受乙的欺诈，以乙为收款人，开出一张面额为50万元的形式要件具备的汇票；乙为支付货款，将汇票背书给丙。

甲的出票行为效力如何？该汇票是否有效？为什么？

如果甲在出票时忘了写明出票日期，依法律规定对出票行为和票据有什么影响？为什么？

如果乙在背书时忘了写明背书日期，其行为对背书行为和票据有什么影响？

若丙将汇票背书给丁但没有签章，丁取得汇票后又背书给戊。此时谁是汇票上的债务人？

该出票行为仅在甲、乙之间无效。该汇票仍然有效；因为甲的出票行为只欠缺实质要件但具备形式要件，所以汇票仍然有效。

因出票日期为绝对必要记载事项，出票行为因欠缺形式要件而无效并导致整张票据无效

由于背书日期为任意记载事项，所以乙的行为不影响背书行为和票据的效力。

甲、乙、丁

11.建信纺织有限责任公司与麦琪服装有限责任公司签订了一份合同。建信纺织有限责任公司出售给麦琪服装有限责任公司40万元的布料。

麦琪服装有限责任公司向建信纺织有限责任公司出具了一张以工商银行某分为承兑人的银行承兑汇票，该汇票记载事项完全符合票据法的要求。建信纺织有限责任公司将汇票贴现给建设银行某分行。

后建设银行某分行向承兑行工商银行某分行提示付款时，遭到拒付。理由是：麦琪服装有限责任公司来函告知，因布料存在瑕疵，该汇票不能解付，请协助退回汇票。建行某分行认为，该行是因为汇票贴现成为该汇票的善意持有人，购销合同纠纷不影响自己的票据权利。

于是起诉于法院，向建信纺织有限责任公司追索权利。问：

建行某分行的看法是否正确？为什么？

2、建行某分行可否向建信纺织有限责任公司追索权利？为什么？ 12.甲市的A向某农行申请了一张本票，准备拿到乙市去做生意。该本票上记载 的内容有：出票日期是2007年3月5日； 金额5000元；“本票”字样；无条件支付 的承诺；出票地为甲市某农行所在地。A 将此本票背书转让给了乙市的B，B又转 让给了同市的C。

该本票的出票行为有效吗？为什么？若是欠缺某些事项，又是哪些？无效；欠缺绝对必要记载事项中的出票人签章和收款人名称

若该本票为一张有效的本票，那么此本票必须在什么时候提示见票？2007年5月5日之前

若该本票为一张有效的本票，而该本票上并未记载付款地，那么，票据法上对此是如何规定的？C能否在乙市向乙市的农行申请付款？以出票人的营业场所为付款地；不能

假设C在2007年6月1日拿着该票赶到甲市向某农行请求付款，某农行应不应该付款？可以付款

如果B将该本票转让给C时是5月20日，会发生 什么后果？

本票超过付款提示期限的，不得背书转让，背书转让的，背书人应当承担本票责任。

13.-4打印过

2005年10月16日，甲公司与乙公司签订了一份空调购销合同。双方约定：由乙公司向甲公司供应空调100台，价款25万元，交货期为10月25日，货款结算后即付3个月的商业承兑汇票。10月24日，甲公司向乙公司签发并承兑商业汇票一张，金额为25万元，到期日为1996年1月24日。11月10日，乙公司持该汇票向S银行申请贴现，S银行审核后同意贴现，向乙公司实付贴现金额23．6万元，乙公司将汇票背书转让给S银行。该商业汇票到期后，S银行持甲公司承兑的汇票提示付款，因该公司银行存款不足而遭退票。S银行直接向该公司交涉票款。甲公司以乙公司未履行合同为由不予付款。评析：

（1）甲公司的抗辩理由不能成立。因为：甲公司作为承兑人（也是出票人）以乙公司未履行合同为由拒绝付款，不符合“票据债务人不能以自己与持票人的前手之间的抗辩事由对持票人进行抗辩”的规定。持票人S银行通过贴现，支付了相应的对价，经原持票人乙公司背书后成为新的持票人，甲公司无证据证明S银行在贴现是有过错，因此，S银行是合法的、善意的持票人，拥有合法的票据权利。

（2）判令甲公司向S银行支付票款25万元票款及相应利息。

14.某日，一位青年手持一张空白转帐支票，来到某市电子商厦购物。售货人员发货以后，以此转帐支票前往银行转帐，但是，因为票据文字书写错误遭到银行退票。商厦售货人员遂按支票上的印鉴找到开具支票的某商务公司，但是，商务公司否认曾来商厦购买大宗物件，声称这张中国银行1─1233140号转帐支票已经声明作废，拒绝支付贷款。经查，这张空白转帐支票是该商务公司为报关而开具，一个月前遗失，商务公司曾经登报声明作废。但是，支票已经被人捡拾冒用。电子商厦因向商务公司追讨贷款不成，随即起诉商务公司

根据我国《票据法》，商务公司 对于丢失的支票可以采取哪些补

救措施？商务公司可以依法采取挂失止付、公示催告等补救方法，并在一定条件下依法提起民事诉讼

本案中的商务公司是否应当承担 票据责任？为什么？

商务公司应当承担票据责任。因为电子商厦通过对价关系取得支票，其票据的取得行为是合法的，具有票据权利，有权要求出票单位给付货款。商务公司由于开具空白转帐支票，就给支票遗失并被他人冒用提供了可能性，对此商务公司是该并且可能预见的，故应当为其行为承担法律后果，所以尽管商务公司未在电子商厦购买货物，但是也要无条件地支付贷款。

如果查获冒用支票的人，商务公司可以向其追偿。此外，冒用他人支票构成金融诈骗犯罪行为，属于刑事法律关系范畴，应该另案处理。

商务公司以曾登报声明支票作废为由辩称自己已无票据责任，是无效的。我国现行金融法律法规没有任何规定涉及票据声明作废。单方面地声明支票作废，既不能为他人设定义务，也不能为自己免除责任，支票作废声明只是一种提示，没有法律效力，不能构成《票据法》上的抗辩理由。

15.A公司开出一张收款人为B公司、付款人为C银行的银行承兑汇票，B公司因与D厂发生了货物买卖关系而将该银行承兑汇票背书转让给了D厂，D厂又将其背书转让给了E公司。E公司在票据到期日请求C银行付款时遭拒绝。为此，E公司要求B公司承担票据责任。B公司认为，D厂所供货物有明显的质量瑕疵，故拒绝付款。

假定上述若干次背书均为有效背书，E公司要求B公司承担票据责任的请求是否合法？为什么？

合法；因为持票人的前手对持票人负有票据责任。

B公司将该汇票转让给D厂时，在背书时必须记载哪些事项？

如果B公司在背书转让该汇票时，记载了“不得转让”字样，那么B公司应否对E公司承担责任？理由何在？

背书人B公司、被背书人D厂。

B公司不对E公司承担责任，因为我国票据法规定，背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。

第四篇：票据法答案

情况说明

江苏省高级人民法院公丕祥院长: 您好!

关于我司与河南南阳宛城信用社票据返还请求权纠纷上诉一案，经贵院开庭审理，已经将有关案件事实，并就双方争议焦点进行了认真的调查，我司现就有关本案双方争议焦点补充意见如下：

我司认为：宛城信用社在办理贴现过程中，存在明显的重大过失甚至是恶意串通,甚至私刻印章，达到协助皮包公司诈骗（洗钱）的目的。

一、关于宛城信用社是否存在重大过失及恶意串通的问题。

1、宛城信用社在贴现过程中，申请人所提交的假商品购销合同、假的增值税发票等复印件，并未进行审查。我司在庭审中已将此观点进行了详细的表述，一审法院没有采纳。

2、根据案件卷宗证据材料，宛城信用社存在以下漏洞：

（1）、银行承兑汇票贴现档案资料目录时间栏里空白；

（2）、银行承兑汇票贴现申请书身份证复印粘贴处没有粘贴；

（3）、银行承兑汇票贴现协议上公章与工商调档不一致；

（4）、银行承兑汇票贴现清单,邦盛公司贴现汇票高达4150万,一个早在2009年4月21日就已进入清算备案核准阶段的企业,根本不可能存在真实的贸易背景；

（5）、银行承兑汇票贴现审批表中存在多处问题：

A.没有初审、B.没有复核、C.利息没有复核、D.资料没有复审、E.审贷委员会没有审查、F.资金调度没有审查、G.主办会计没有签字。

以上审查签字栏均为空白，且具体审查内容亦未填写，说明宛城信用社根本没有进行审查；

（6）卷宗证据材料里没有资金调拨审批表。

（7）汇票自2009年5月6日下午从江苏银行开出后，江苏翔宇电子有限公司就是该票据的权利人（见《银行承兑汇票》复印件）。

（8）根据案件卷宗证据材料体现：2009年5月7日，宛城信用社即向江苏银行进行汇票查询（见《银行承兑汇票贴现查询书》）；同日，宛城信用社与徐州邦盛商贸有限公司签订《贴现协议》（见《银行承兑汇票贴现协议》），并于同日向徐州邦盛商贸有限公司电汇划款支付了贴现款（见《贴现凭证》及《电汇凭证》）。上述过程均是在2009年5月7日一天时间里完成的。宛城信用社与徐州邦盛商贸有限公司存在严重的恶意串通。

（9）银行承兑汇票背景资料伪造。

3.从汇票背书是否连续上看，涉案汇票上无背书时间,（一天时间里经过江苏.浙江.河南三个省,完成了“真实的贸易背景”全部背书,完成了贴现全过程,串通之嫌昭然若揭）宛城信用社作为能够进行汇票承兑的金融机构，很清楚无背书时间的情况下，是无法审查汇票背书的连续性的,那么对票号为cA0104027416汇票在时间上一眼就看出问题,还给予贴现，本身就存在恶意串通。

4.涉案5张邦盛公司增值税发票均系伪造,邦盛公司(工商调档证明于2009年4月21日已进入注销备案核准)与徐州福农农用机械有限公司的合同是伪造,徐州福农农用机械有限公司(工商调档证明于2009年4月23日已进入注销备案核准),那么宛城信用社是如何进行审查呢？

5、根据卷宗里已有的证据材料,从贴现金额上看，已经能够说明，宛城信用社与一家已不具备经营资质，从来没有购买过增值税发票的企业，几天内，就办理了4150万元的汇票贴现业务，而且专门为贴现江苏翔宇电子有限公司的银行承兑汇票刻了公章一枚，用后即销毁（目的何在？），难道宛城信用社没有风险控制机制及部门吗？为什么对如此大额的贴现业务这样草率？原因只能是宛城信用社已经与贴现人事先串通，为谋取私利而铤而走险。

6、根据案件卷宗证据材料，宛城信用社在2009年5月7日办理贴现业务后，仅四天后，即将包括涉案票据在内的多张汇票转贴现给天津银行，依据中国人民银行中国银监会的规定，金融机构进行转贴现必须在两个月后才能进行。那么，宛城信用社为什么在明知违规的情况下，这样急于将包括涉案票据在内的汇票转贴现出去呢？这只能说明，宛城信用社明知该笔贴现业务有问题，为了规避风险，才出此下策。其目的更是掩耳盗铃。

二、关于宛城信用社擅自私刻多枚公章的问题。

宛城信用社作为国家的金融机构，对其公章的管理绝不等同于一般的企业，其公章的备案及管理是十分严格的。在明知违规违法的情况下，擅自私刻金融机构公章，并用其办理业务，已造成严重的后果。明知己触犯刑法,还不择手段去掩盖,试图用公证书来误导法院。

根据国务院《关于国家行政机关和企业事业单位社会团体印章管理规定》第五条之规定：“任何单位和个人禁止买卖印章，不得非法制作、使用印章”、“第八条企业事业单位、需要刻制印章的，应当凭上级主管部门出具的刻制证明和单位成立的批准文本到所在地县级以上人民政府公安机关申请办理准刻手续”、“第十条需要刻制印章的单位应当到公安机关批准的刻制单位刻制；刻制单位将刻制的印章向公安机关办理印鉴备案后，方准启用”、“第十一条需要更换印章的，须公告声明原印章作废后按照本办法第八条规定重新办理备案或准刻手续”、“第十三条需要刻制印章的单位，只能申请刻制一枚单位法定名称章”、“第十九条承接刻制印章应当遵守下列规定：

（一）应查验公安机关出具的备案或准刻证明；

（二）登记委托刻制印章的名称、法定代表人或者负责人、经办人的姓名和公民身份证号码，按照规定逐项登记印章名称、式样、规格数量，并保存五年，以备查验；

（五）发现涂改、伪造备案或准刻证明等可疑情况以及案件线索，及时报告公安机关”、“第三十二条伪造本办法规定的印章，构成犯罪的，依法追究刑事责任”。

根据以上法律规定，足以说明宛城信用社使用未经备案的私刻公章的违法性，那么，宛城信用社违返法律私刻公章所签订的《贴现协议》本身即为无效。一言以蔽之，我司认为，宛城信用社在贴现过程中处处违规，存在明显的重大过失、恶意串通的事实，对因此而产生的后果理应由其自行承担。

三、宛城信用社用虚假的评估报告及毫无法律效力的对账单复印件向一审法院提供反担保，依法应属无效。

根据案件卷宗证据材料发现，宛城信用社用虚假的评估报告，用毫无法律效力的对账单复印件向一审法院提供反担保，造成我司巨额的汇票款于2010年1月6日被非法划走。(第一次开庭时间是2010年1月12日)在此，我司请求贵院依法对此进行严格审查，并及时纠正一审法院的错误。

综上所述，本案被告为了私利，故意违反法律和中国人民银行规章，违法贴现，危害国家对票据管理的基本制度。如果法院维护被告所谓的“形式审查”观点，支持皮包公司,私刻公章伪造增值税发票伪造合同等贴现，那以后必然导致银行承兑汇票市场混乱，法律、法规规定的银行贴现审查制度形同虚设，银行承兑汇票流通安全受到严重威胁，必将扰乱国家金融秩序，动摇社会主义经济基础，因此,此案事关国计民生的大事。

基于本案社会影响重大，恳请合议庭对本案给予高度重视,维护我公司的合法权益。

1．票据法，是指调整（）以及与票据关系有关的其他社会关系的法律规范。

A．票据关系

B．非票据关系

C．票据权利

D．票据义务

2．我国票据法上的票据不包括（）。

A．汇票

B．本票

C．支票

D．商业本票

3．依据我国票据法规定，（）的金额、收款人名称可以由出票人授权补记，未补记前不得背书转让和提示付款。

A．汇票

B．本票 C．支票

D．远期汇票

4．本人委托代理人签发一张1 000元的本票，但代理人签发了10 000元的本票，则代理人构成（）。

A．表见代理

B．越权代理

C．没有代理权的代理

D．代理权终止后的代理

5．没有代理权而以代理人名义在票据上签章的，应当由（）承担票据责任。

A．签章人

B．被代理人

C．委托人

D．持票人

6．票据金额以中文大写和数码同时记载，二者必须一致，二者不一致的，（）。

A．以中文大写为准

B．以数码为准

C．以数额大的为准

D．票据无效 7．甲持有一张汇票，在收款人栏中记载有：“凭乙的指定”，该汇票为（）。

A．记名汇票

B．指示汇票

C．不记名汇票

D．板期汇票

8．王某持有一张汇票，上载明：金额为30万元人民币，收款人为张某，付款地为海淀区，出票日为2003年7月12日。依据我国票据法规，王某可以更改的事项是（）。

A．30万元人民币

B．张某

C．海淀区

D．2003年7月12日

9．票据最本质的功能是（）。

A．流通功能

B．支付功能

C．信用功能

D．结算功能

10．票据所记载金额被更改的，则（）。A．票据无效

B．更改无效，以原金额为准

C．在更改之前签章的，对原记载的金额负责

D．在更改之前签章的，以更改后的金额为准负责

11．票据法学上，票据行为依其性质可分为基本票据行为和附属票据行为。下列行为中属于基本票据行为是()。

A．出票

B．背书

C．承兑

D．付款

12．空白授权票据的持票人行使票据权利时未对票据必须记载事项补充完全，因付款人或者代理付款人拒绝接收该票据而提起诉讼的，人民法院（）。

A．予以支持

B．不予支持

C．驳回起诉

D．判决败诉

附：参考答案 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10

A D C B A D B C C A 11 12 A B

1．关于持票人提示付款的法定期限，下列说法正确的是（）。

A．见票即付的汇票，自出票日起1个月内向付款人提示付款

B．定日付款的汇票，自到期日起15日内向承兑人提示付款

C．本票的持票人自出票日起2个月内向付款人提示付款

D．支票的持票人自出票日起10日内向付款人提示付款

E．远期汇票，自到期日起10日内向承兑人提示付款

2．根据我国《票据法》的有关规定，票据权利消灭的情形包括（）。

A．依法付款

B．清偿追索 C．票据时效届满

D．保全手续欠缺

E．票据本身的灭失

3．本票若不记载（）则无效。

A．付款人名称

B．收款人名称

C．确定的金额

D．无条件支付的承诺

E．出票日期

4．在下列情况下，票据保证人可以不承担票据担保责任的是（）。

A．保证附有条件的

B．票据因记载事项欠缺无效

C．被保证人的债务因汇票记载事项欠缺而无效

D．被保证人为无行为能力人

E．票据上未记载被保证人

5．下列有关我国本票与支票的表述正确的是（）。

A．本票限于银行本票，不包括商业本票

B．本票的基本当事人为出票人和收款人 C．支票限于见票即付，不得另行记载付款日期

D．支票可以背书转让

E．开立支票存款帐户和领用支票，应当有可靠的资信，并存入一定的资金

6．根据《票据法》的规定，下列关于汇票保证的表述正确的有（）。

A．保证人应当由汇票债务人以外的他人担当

B．保证人未在汇票上记载保证日期的，出票日期为保证日期

C．保证不得附有条件，附有条件的，不影响对汇票的保证责任

D．保证人清偿汇票债务后，可以行使持票人对被保证人及其前手的追索权

E．汇票的债务可以由保证人承担保证责任

参考答案 A,C,D,E 2 A,B,C,D,E 3 B,C,D,E 4 B,C 5 A,B,C,D,E 6A,B,C,D,E 案例1．[答案]

1．拒付理由成立。支付结算制度规定，采用托收承付结算方式时，必须事先签有经济合同并在合同中明确规定采用该种结算方式，否则付款人有权拒付。

2．B理由不成立。因为该票据属A、B两公司之间货物供销的货款结算，A取得票据时已支付了对价。

3．D、C拒绝承担责任理由不成立。(1)票据法规定，持票人向其前手行使追索权的金额包括票据金额、票据利息、赔偿金和发出追索通知所需的费用，故追索金额52万元合法。(2)C的理由不成立。背书时间和付款日期均为相对应记载事项，记载与否，不影响票据形式的合法性和有效性。

4．C对票据实施的行为属于伪造、变造票据的欺诈行为：(1)假冒A的名义背书并偷盖A公司公章属于伪造票据的行为；(2)涂改票据金额的行为属于变造行为。C承担的责任包括：(1)凡属于票据的伪造和变造人，应对票据伪造和变造负文义责任；(2)D、E属于C的后手，且背书连续，取得票据时支付了对价，故C对其后手负连带责任，应如数支付追索金额。(3)C同时对A负有全部票据金额30万元的赔偿责任。

5．A应承担连带责任。汇票结算方式下，前手是否接到追索通知，不影响后手追索权的行使，A向E付款后，可就其后手未向前手发出追索通知的失误请求后手承担赔偿责任。

案例2．[答案]

1．付款人Y拒绝向B公司支付所持转账支票票款正确。因为，该支票已过提示付款期间，根据《票据法》的规定，该支票的持票人应当自出票日起10日内提示付款，而持票人提示付款的期间已超过10日。

2．付款人W向D公司支付所持银行汇票票款正确。因为，票据关系一旦成立之后，即与基础关系相分离，根据《票据法》的有关规定，只有持有人是不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的人，票据债务人才可进行抗辩。而D公司既与A公司无直接的债权债务关系，又与付款人w无直接的债权债务关系，故付款人不得拒绝向D公司支付其提示的票款。

3．A公司要求B公司承担担保责任的依据是双方当事人约定的定金条款。定金为担保形式的一种，当一方当事人不履行合同义务时，守约的支付定金方有权要求他方双倍返还定金。因此，B公司应向A公司返还人民币60万元。

4．根据《公司法》的有关规定，有限责任公司的股东作为出资的实物，如果实际价额显著低于公司章程所定价额的、应当由交付出资的股东补交其差额，公司设立时其他股东对其承担连带责任； 未按规定缴纳所认缴出资的股东应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。因此，乙和丙应补交其出资差额，如果乙和丙或其中之一不能补足该差额时，甲和已补交出资的股东必须承担连带责 任。

案例3．[答案]

(1)付款人不能以C公司的欺诈行为为由拒绝向D公司支付票款。因为，D公司属善意持票 人，其不知道C公司从B公司取得票据的行为无效，无权转让该票据，此外，D公司获得的票据，不属无对价或不相当对价之情形。因此，依照票据法的有关规定，付款人不能以C公司通过欺诈行为从B公司获得票据的事由而拒绝向D公司支付票款。

(2)A公司开出的汇票未记载付款日期，不属无效票据。因为，根据票据法的有关规定，付款日

期为汇票的相对记载事项，其未记载这一内容，并不导致票据的无效，而是适用票据法的有关规定。根据票据法的规定，汇票未记载付款日期的，即为见票即付。

(3)D公司的付款请求权得不到实现时，在作成拒绝证明后，即可向本案中的A公司、B公司、C公司以及付款人之一或数人或全部行使追索权。

案例4．[答案]

(1)付款人不得以背书不连续作为拒绝付款的理由。因为，尽管C受让该汇票时，是该行为的 被背书人，而在下一次背书转让中，背书人不是C而是D。但是，D系以继承方式从C处合法获得该汇票，是该汇票的权利人，只要其提供了有效证明，便可行使相应的权利，将该汇票转让给他人。因 此，付款人不能将该汇票背书不连续作为拒绝付款的理由。

(2)依照票据法的有关规定，G可向其一切前手及付款人行使追索权，故G可以向A、B、D、E、F 及付款人之一或数人或全部行使追索权。

(3)根据票据法的有关规定，票据的变造应依照签章是在变造之前或之后判定当事人的责任。A、B、D的签章是在变造之前，故应就该汇票当时记载的人民币8万元承担责任，付款人亦应对此承

担责任；E为变造人，应对所造文义负责，即人民币18万元承担责任；F签章在变造之后，亦应对人 民币18万元负责。如果G获得付款人支付的人民币8万元，则可向E和F请求赔偿人民币10万 元及其他损失；如果F向G赔偿了人民币10万元及其他损失，则可向E请求赔偿由此造成的一切 损失。

票据法案例分析题（附部分答案）1.甲公司向某工商银行申请一张银行承兑汇票，该银行作了必要的审查后受理了这份申请，并依法在票据上签章。甲公司得到这张票据后没有在票据上签章便将该票据直接交付给乙公司作为购货款。乙公司又将此票据背书转让给丙公司以偿债。到了票据上记载的付款日期，丙公司持票向承兑银行请求付款时，该银行以票据无效为理由拒绝付款。

请问：(1)从以上案情显示的情况看，这张汇票有效吗?

(2)根据我国《票据法》关于汇票出票行为的规定，记载了哪些事项的汇票才为有效票据？

(3)银行既然在票据上依法签章，它可以拒绝付款吗?为什么? 案例2

2.某科研所因转让专利技术得到一张380万元的银行承兑汇票，离到期日还有3个月的时间，该科研所遂派人持该汇票到某银行办理质押贷款，但在途中遭抢劫。有人给他们出主意说，最好去申请公示催告。请问：

(1)应当去哪里申请公示催告(公安机关?法院?检察院?仲裁机关?其他机关?)

(2)失票人依照法律的规定向有权受理公示催告的机关提出了合乎法律要求的申请，该 机关决定受理。受理后，该机关应当进行哪些事项?

(3)法定机关依法做了一定的工作后，如果有人持票来申报权利。依法申报后将会发生怎样的结果?

(4)如果在一定的期限内无人来申报权利或者申报被驳回，又将会发生怎样的结果? 案例3

3.甲公司在银行的支票存款共有1百万元人民币，该公司签发了一张面额为2百万元的转帐支票给乙公司。之后甲公司再没有向开户银行存款。

请问：

(1)乙公司所持的支票是否空头支票?如何判断空头支票?(2)空头支票的付款人是否票据债务人?为什么?

(3)甲公司对空头支票的持票人应负什么责任?

参考答案： 1.(1)无效

(2)根据我国《票据法》关于汇票出票行为的规定，出票人必须在票据上记载：“汇票”字样；无条件支付的委托；确定的金额；付款人名称；收款人名称；出票日期；出票人签章。以上事项欠缺之一者，票据无效。

(3)本案中，承兑银行可以拒绝付款。因为根据票据行为的一般原理，出票行为属于基本的票据行为，承兑行为属于附属的票据行为。如果基本的票据行为无效，附属的票据行为也随之无效。

2.(1)法院。

(2)该机关应当：向付款人发出止付通知；在3日内发出公告。

(3)依法申报后，法院应通知失票人(即公示催告申请人)在指定期间察看票据，如果该票据与失票人丧失的一致，法院裁定终结公示催告程序；如果不一致，法院裁定驳回申报人的申报。

(4)失票人自申报权利期间届满的次日起1个月内向法院申请作除权判决，公示催告程序因此而终结；逾期不申请作除权判决的，因期限届满而终结公示催告程序。

3.(1)是。出票人所签发的支票是否为空头支票，应以持票人依该支票向付款银行提示付款之时为准，而不能以出票人签发支票时为准。

(2)不是。付款人不是票据上的当然债务人，支票中的付款人在支票存款中足以支付时才有法定的付款义务。

(3)甲公司作为出票人必须按照签发的支票金额承担保证向该持票人付款的责任。此外，持票人有权要求出票人赔偿支票金额2%的赔偿金。

4、A公司签发一张以B公司为收款人的转帐支票，票据金额栏空缺，由B公司财务人员补记，补记后的票面金额为30万元。B公司在法定期限内提示付款，因票据上补记的手写体字体与其他字体不统一而遭A公司的开户行退票。理由是票据有可能系变造。

问：

(1)A公司的开户行退票理由是否正当?(2)B公司的补记行为是否属于票据的变造?为什么?

(3)票据的变造与票据的伪造有什么区别?

5、A公司开出一张收款人为B公司，付款人为C银行的银行承兑汇票，B公司因与D厂发生了货物买卖关系而将该银行承兑汇票背书转让给了D厂，D厂又将其背书转让给了E公司。E公司在票据到期日请求C银行付款时遭拒绝。为此，E公司要求B公司承担票据责任。

B公司认为，D厂所供货物有明显的质量瑕疵，故拒绝付款。

问：

(1)假定上述若干次背书均为有效背书，E公司要求B公司承担票据责任的请求是否合法?为什么?

(2)假定E公司是善意取得票据，那么B公司的抗辩是否合法?为什么?(3)恶意取得票据有哪几种情形?(4)什么是票据抗辩? 参考答案：

4.(1)不正当。

(2)不属于票据的变造。因为根据我国票据法的规定，支票是有限空白票据，票据金额可以由出票人授权补记，但补记前不得使用。

(3)票据伪造主要是针对票据上的签章事项，其目的在于伪造票据债务人；票据变造主要是针对签章以外的其他事项，其目的是变更票据责任的内容。

5.(1)合法。因为持票人的前手对持票人负有票据责任。

(2)B厂的抗辩不合法。根据我国票据法的规定，票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人前手之间的抗辩事由对抗持票人。

(3)以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的。

(4)票据抗辨是指票据债务人根据票据法的规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。

第五篇：金融法案例评析

金融借款合同纠纷中担保顺序问题评析

盛钰彬2013031064

主要案件事实；

案例一：中国进出口银行与广安科塔金属有限公司等金融借款合同纠纷案（2015）四中民（商）初字第159号

2014年10月22日，借款人科塔公司与贷款人进出口银行签订了《借款合同》，约定向借款人提供6400万元贷款，期限为12个月。2012年3月28日，抵押人科塔公司与抵押权人进出口银行签订《房地产最高额抵押合同》，约定抵押人同意将其所有的26942平方米的土地抵押给抵押权人，抵押额度为8300万元。后又补充约定抵押额度由8300万元变更为17153万元。2014年10月22日，保证人中鸿公司与债权人进出口银行签订《最高额保证合同》，约定提供最高额不超过1亿的连带责任保证。2014年11月18日，进出口银行依约履行了贷款义务。而科塔公司构成违约。进出口银行宣布贷款提前到期，起诉要求科塔公司偿还贷款本金6400万元，并支付相应利息、复利和罚息；要求对土地使用权折价、拍卖或变卖所得的价款享有原两次合同约定的优先受偿权；要求被告中鸿公司就上述债务承担连带保证责任。最后，法院判决原告即进出口银行胜诉。

案例二：云南宇邦房地产经纪有限公司与中国建设银行股份有限公司昆明城东支行借款合同纠纷案（2006）昆民五终字第488号

2004年5月19日，原、被告签订《个人消费借款合同》约定被告向原告借款人民币650000元用于购房及消费，借款期限从2004年5月28日起至2009年5月28日止。被告申萍久、石俊贞还以其所有的两套房屋为该笔贷款提供抵押担保。保证人云南宇邦房地产经纪有限公司按照合同约定承担连带保证责任。被告王彦霞从2005年8月28日至今已连续十一个月拖欠贷款利息。故原告要求解除合同，由被告王彦霞偿还贷款本金人民币650000元，至起诉之日止的利息、罚息及复利共计人民币36518.85元及逾期利息。原告胜诉。在二审中，法院经审理所确认的事实与一审法院审理确认的事实一致。维持原判。

案例三：中国民生银行股份有限公司郑州分行与陈现举、河南银基房地产开发有限公司金融借款合同纠纷案（2013）开民初字第00574号

2011年12月12日，原告民生银行与被告陈现举签订《个人抵押、保证借款合同》，约定借款金额为人民币200万元，借款期限为2011年12月12日至2012年12月12日，年贷款利率为9.84%，逾期年利率为14.76%。当天，原告按约向被告陈现举发放了200万元贷款，被告银基公司与原告签订了《最高额抵押合同》，以其名下房产为上述借款提供抵押担保。同时被告银基公司与原告签订的《最高额保证合同》，为上述借款提供连带责任保证。法院经审理确认上述法律事实，判决原告申诉。

案件评析；

上述三个案例都涉及到金融借款合同中同时有物权的抵押担保与保证人的保证担保，其

1法律关系皆为借贷契约关系。然而对于担保的顺位问题法院往往要依照法律和具体事实作出不同的裁判。

案例一中，保证人中鸿公司与债权人进出口银行签订的《最高额保证合同》为债务人科塔公司提供的担保是无条件不可撤销的连带责任保证；《最高额保证合同》中的担保独立于 1《物权法》第一百七十六条 被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。债权人就被担保债务所取得的任何其他担保，即使被担保债务之上存在其它物的担保，保证人仍应承担本合同项下的全部保证责任。换言之，《最高额保证合同》是保证人与债权人的约定，有约定的应遵照约定。即便债权人进出口银行放弃抵押人科塔公司的抵押权，保证人中鸿公司仍有义务履行自己的连带责任。所以对于中鸿公司主张进出口银行应依法先就科塔公司提供的抵押物担保实现债权，中鸿公司在抵押物担保受偿范围内减轻保证责任的主张没有得到法院的支持。

科塔公司与进出口银行本身是一种借贷契约关系，科塔公司未能履约造成债权人权利受损。依照合同约定债权人可以就此终止契约关系并且要求偿还本金、利息、复利以及罚息。如果债务人不愿清偿或者无能力清偿的，债权人可以选择处理抵押物并优先受偿或者直接跳过债务人向连带责任保证人追偿。所以本案中法院判决债务人在十日内偿还本金、利息、复利以及罚息；债权人对抵押土地处理后的价款享有合同约定的优先受偿权；保证人有连带责任且清偿后可向债务人追偿是符合法律与事实的。这里的抵押物权担保与有合同约定的保证人的连带责任保证是并列的，没有先后顺序而由债权人选择的。

案例二，同样也是在一个借款合同中，债务人既有房产抵押担保，同时又有保证人担保的情形。但是有所不同的是该案例的担保人直接约定在借款合同的条款中并加盖了公司公章，而没有像案例一一样另外订立合同约定保证人的担保。依照法律规定，同一债权既有保证又有物的担保的，没有约定或者约定不明确，保证人只对物的担保以外的债权承担保证责任。即被告云南宇邦房地产经纪有限公司仅对抵押物承担责任以外的债权承担连带清偿责任。所以法院在一审中判决借款合同取消，由债务人按时偿还借款本金、利息、复利以及罚息并支付诉讼费用；原告对抵押物的处理具有优先受偿权；被告云南宇邦房地产经纪有限公司对抵押物承担责任以外的欠款承担连带责任。这里的抵押物权担保与保证人的保证责任却是有先后顺序的。当债务人不能清偿债务，先处理抵押物权让债权人优先受偿，若仍不足清偿的再有保证人偿还余下的部分。

案例三的情形与上述两个案例有所不同。原告债权人民生银行与被告债务人陈现举签订的个人借款合同中并没有陈现举个人的房产抵押担保，而是由银基公司与原告同时签订了《最高额抵押合同》与《最高额保证合同》。对原告而言，银基公司既是抵押人又是保证人。

这就符合了法律规定的“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请2求保证人或者物的担保人承担担保责任”的情形，只不过在这里第三人与保证人是同一人。这种情况下，债权人如果不能获得偿还就可以拿抵押物权实现或者要求保证人履行保证责任。法院判决银基公司对本案债务承担连带清偿责任；原告对银基公司的抵押房产有优先受偿权是合乎法律的。因为无论是处理抵押物权使债权人优先受偿还是按照《最高额保证合同》由保证人直接承担完全的连带清偿责任，其承担主体都是银基公司。

关于金融借款合同纠纷中既有物权担保又有保证人保证时的担保顺序问题，从这三个案例中可以得到很好的总结。首先借款合同作为契约，其约定必然优于法律。如果在合同中法律关系以及担保受的顺序约定十分明确，那么必定是遵从约定的。就像案例一中除主合同以外还有《最高额保证合同》来约定保证人的具体的保证类型。其次，像案例三的那种由第三人提供物的担保的情形，债权人既可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。最后，无约定或者约定不明确时就必须依照我国的《物权法》与《担保法》来实现。例如案例二的那种情形，债务人自己提供物的担保。而保证人只在主合同中草草提及，保证责任不明。债权人就应当先就该物的担保实现债权，然后保证人对抵押物权仍不能清偿以外的欠款承担连带责任。

2《担保法司法解释》第三十八条 同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。但是担保法并没有规定有明确的合同约定由同一主体同时为债务人担任保证人并进行物权抵押担保的情况下，孰先孰后偿还的问题。因为无论法律怎么约定，除债务人能够自己偿还的那一部分以外，其余的都是由这一主体承担。换言之，这一主体承担的是连带清偿责任，而这一责任中有多少百分比是基于作为无权抵押人承担的，又有多少百分比是基于作为保证人来承担的并不重要。因为这对法律的实践是没有意义的。

结论

根据上述案例分析，关于担保顺序应如何进行主要取决于有无明确的合同约定。有明确约定的依照约定；没有约定或者约定不明确的，遵照我国物权法第一百七十六条，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。