国际商法之合同法

第一篇：国际商法之合同法

《国际商法》之二 —— 合同法

第二章 合同法 第一节 合同法概述 第二节 合同的成立 第三节 合同的履行 第四节 合同的消灭思考题

1、合同成立的基本过程和必要条件是什么？

2、合同履行的原则是什么？

3、违反合同义务的法律后果及补救办法是什么？

4、我国涉外经济合同法的主要内容是什么？

第一节 合同法概述

一、合同在经济生活中的重要作用合同是当代社会进行各种经济活动的基本法律形式。在商品经济的条件下，如果没有各种经济合同，社会的经济生活就无法顺利进行，社会的经济秩序亦将难以维持。资本主义社会是商品经济高度发达的社会。在资本主义制度下，生产、分配以及流通领域的各个环节都离不开合同。例如，企业的设立、资金的筹措、厂房的建造、设备和原材料的取得、职工的雇用、产品的销售、代理人的委托、货物的运输与保险等，都要通过订立合同来实现。因此，资本主义国家都把合同法置于十分重要的地位。合同法作为资本主义社会的上层建筑的一个组成部分，对于维护资本主义国家的经济秩序和社会秩序起着十分重要的作用。有的西方法学者甚至认为，现代社会是“合同社会”，离开了合同便寸步难行。在资本主义的民法体系中，合同法往往占据很大的篇幅。以法国民法典为例，该法典全文共有2283条，其中涉及合同的条文达1000余条，几乎占全部法典的二分之一。该法典还规定：“依法成立的合同，对于订约双方当事人具有相当于法律的效力。”这足以说明，合同法在资本主义国家的民事法律中的重要地位。我国是发展中 的社会主义国家，从党的十一届三中全会以来，随着对外开放，对内搞活的政策的贯彻执行，我国的经济体制经过这几年的改革已经发生了深刻的变化。现在，我国正在从产品经济逐步转变为社会主义市场经济。为了发展社会主义市场经济，必须采用适当的法律形式，以保障社会经济活动的顺利进行。中共中央在经济体制改革的决定中指出：“经济体制和国民经济的发展，使越来越多的经济关系和经济活动准则需要用法律形式固定下来”。合同制度就是发展社会主义市场经济的重要的法律形式。为了适应改革、开放的要求，我国从八十年代起，就把经济立法，特别是有关经济合同的立法放在法制建设的重要地位，从1981年至1986年，我国先后制订并颁布了三项有关合同的法律，即1981年12月13日通过的《经济合同法》（1982年7月1日起实施）、1985年3月21日通过的《涉外经济合同法》（1985年7月1日开始实施）和1986年4月通过的《民法通则》（1987年1月1日起实施）。这三项法律确立了我国合同法的基本原则和各种经济合同的法律制度。除此之外，我国还先后公布了《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《引进技术合同管理条例》等法律和法规。分别对合营合同、国际技术转让合同和国内技术转让合同作出明文规定。上述各项有关合同的法律和法规，对我国国内外的经济贸易往来起着十分重要的作用。从对外经济贸易方面来说，我国企业的一切对外经济贸易业务都是通过订立各种涉外经济合同的方式来进行的。每一个业务环节都离不开合同，一笔交易往往需要签订几个合同才能实

现。因此，合同法是一切从事对外经济贸易的工作人员所必须掌握的基本法律知识。

二、各国合同法的编制体例

（一）资本主义国家合同法的体系及其编制体例资本主义国家的合同法主要分为两个法律体系，即大陆法系和英美法系。这两个法律体系在本质上是相同的，它们的合同法都是建立在生产资料资本主义私有制的基础之上，是为维护资产阶级的利益服务的。但是，两个法系在合同法的形式、编制体例以及某些具体的法律原则方面，又各有其不同的特点。在大陆法国家，合同法是以成文法的形式出现的，如法国、联邦德国、意大利、瑞士和日本等国，它们的合同法都包含在民法典或债务法典中。大陆法国家的民法理论把合同作为产生“债”的原因之一，把有关合同的法律规范与产生债的关系的其它原因，如侵权行为、不当得利及无因管理等法律规范并列在一起，作为民法的一编，称为债务关系法或债编。例如，《法国民法典》把有关合同事项集中在第三卷中加以规定。该卷第三编的标题就是“合同或合意之债的一般规定”，其内容包括合同有效成立的条件、债的效果、债的种类、债的消灭等，这些都是属于合同法的一般原则。除此之外，该卷在其后各编中再进一步对各种具体合同作出规定，其中包括买卖、互易、合伙、借贷、委任、保证、和解等合同。《德国民法典》与《法国民法典》相比较有一个很大的特点，这就是《德国民法典》设有“总则”一编，它使用法律行为这一概念，把有关合同成立的共同性问题，在“总则”中加以规定。该法典第二编就是“债务关系法”，对因合同而产生的债的关系、债的消灭、债权让

与、债务承担、多数债务人与多数债权人以及各种债务关系等作了规定。其中，各种债务关系一章，实际上是合同法各论，分别对买卖、互易、赠与、使用租赁、使用借贷、消费借贷、雇佣、承揽、居间、委任、寄托、旅店寄托、合伙、终身定期金、赌戏及赌博、保证、和解等十八种合同作了具体的规定。总的来说，《德国民法典》对合同的规定比较系统，逻辑性较强，结构比较严谨。在英美法国家，关于合同的法律原则主要包含在普通法（Common Law）中，这是几个世纪以来由法院以判例形式发展起来的判例法。在英美法系各国除印度以外，都没有一套系统的、成文的合同法。所以，英美法系的合同法主要是判例法、不成文法而不是成文法。虽然，英美等国也制订了一些有关某种具体合同的成文法，如英国《1893年货物买卖法》、美国1906年《统一买卖法》和五十年代制订的《统一商法典》等，但它们只是对货物买卖合同及其它一些有关的商事交易合同作了具体规定，至于合同法的许多基本原则，如合同成立的各项规则等，仍须按照判例法所确定的规则来处理。

（二）我国的合同法我国的合同法见诸于《民法通则》、《经济合同法》、《涉外经济合同法》以及其它有关合同的单行法规中。《民法通则》规定了合同法的一般原则，主要包括民事权利能力与民事行为能力、民事法律行为和代理、债权、民事责任等内容。它所规定的各项原则，基本上适用于一切合同。《经济合同法》主要包括经济合同的订立和履行、经济合同的变更和解除、违反经济合同的责任、经济合同纠纷的调解和仲裁以及合同的管理等内容。该法还对购销、建筑工程承包、加工承揽、货物运输、供用电、仓储保管、财产租赁、借款、财产保险及科技合同等十种经济合同作了具体的规定。该法的适用范围很广，除上面列举的十种经济合同外，还适用于其它各种国内经济合同，但不适用于涉外经济合同。《涉外经济合同法》主要包括涉外经济合同的订立、合同的履行和违反合同的责任、合同的转让、合同的变更、解除和终止、争议的解决等内容。该法适用于中国企业或者其他经济组织同外国的企业和其它经济组织或个人之间订立的涉外经济合同，但国际运输合同除外。以上三项法律构成了我国合同法的主要框架。除此以外，我国还颁布了一些专门对某种特定类型的合同作出规定的单行规定，如《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《技术引进合同管理条例》等，分别对中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同和技术引进合同作出某些具体的规定。

三、合同的基本概念世界各国对合同所下的定义并不完全相同。按照我国《民法通则》第85条的规定，“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”根据这个定义，合同具有以下三个特征：

1、合同是双方的民事法律行为，不是单方的民事法律行为。合同至少要有双方当事人参加，而且双方当事人的意思表示必须一致，合同才能成立。如果双方当事人的意思不一致，就不能达成协议，合同就不能成立。这是合同的基本法律特征。

2、订立合同的目的是为了产生某种民事法律上的效果，包括设立、变更或者终止当事人之间的民事法律关系。例如，买卖双方通过订立买卖合同，便在双方当事人之间产生了买卖关系；如果在买卖合同订

立之后，双方当事人同意对原合同进行修改或通过协议终止原来的买卖合同，便变更或终止了他们之间的民事法律关系。

3、合同是合法行为，不是违法行为。依法订立的合同，受法律保护；违法订立的合同在法律上是无效的。资本主义各国对合同所下的定义也各有特点。中大陆法国家中，德国民法典运用法律行为（Rechtsgeschaft）这个抽象概念，把合同纳入法律行为的范畴内，作为法律行为的一种。德国民法典第305条规定：“依法律行为设定债务关系或变更法律关系的内容者，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同。”按照大陆法学者的解释，所谓法律行为是指当事人间为了发生私法上的效果而进行的一种合法行为。法律行为包括意思表示和其它合法行为。例如，依照德国法，动产转让就是由双方当事人的意思表示，加上由一方把动产交付经另一方的行为合成的。其中，意思表示是法律行为的基本要素，如果没有当事人的意思表示，就不可能成立合同。在意思表示这个概念中，又包含两个方面的内容：一个是当事人内在的意思，另一个是表示这种意思的行动，二者缺一不可。因为即使当事人具有订立合同的意思，但如果他们不把这种内在的意思向对方表示出来，那么双方当事人仍然不能订立合同。法国民法典没有法律行为这一抽象的概念，而是使用“合意”（Comsensu）这个比较具体的概念，把合同作为一种合意。如法国民法典1101条规定：“合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、作或不作某事的义务的一种合意。”这里所谓合意就是指当事人之意意思表示一致，即只有当事人意意思表示一致，合同才可以成立。英美法国家对合同所下的定义与大陆法

国家所下的定义有所不同。英美法强调合同的实质在于当事人所作出的许诺（Promise），而不仅是达成协议的事实。例如：美国《合同法重述》对合同作了如下定义：“合同是一个许诺或一系列的许诺，对于违反这种许诺，法律给予救济（Remedy），或者法律以某种方式承认履行这种许诺乃是一项义务。”按照英美法的理论，合同的要素是当事人所表示的许诺，但并不是一切许诺都可以成为合同，而是只有法律上认为有约束力的、在法律上能够强制执行的许诺，才能成为合同。英美法认为，法律上强制执行的是当事人所作出的许诺，而大陆法则认为，法律上强制执行的是当事人间的协议或合意。尽管各国对合同的概念在理论上存在着不少分歧，但实际上无论是英美法国家还是大陆法国家都把双方当事人的意思表示一致作为合同成立的要求。如果双方当事人不能达成协议，就不存在合同。在这一点上是没有实质性分歧的。资本主义各国的法律对于合同的有效成立，都要求具备一定的条件，即所谓合同有效成立的条件。有的国家如法国和意大利等国还在民法典中作出具体规定，但各国的要求也不完全相同。综合起来看，各国对合同有效成立的要求主要有以下几项：

1、当事人之间必须达成协议，这种协议是通过要约（offer）与承诺（Acceptance）而达成的；

2、当事人必须具有订立合同的能力；

3、合同必须有对价（Consideration）或合法的约因（Cause）；

4、合同的标的和内容必须合法；

5、合同必须符合法律规定的形式要求；

6、当事人的意思表示必须真实。

第二节合同的成立

一、要约与承诺合同是当事人之一间意思表示一致的结果。各国合同法都认为，意思表示一致必须由双方当事人就同一标的交换各自的意思，从而达成一致的协议。意思表示可以是明示的，也可以是默示的，即可以从当事人的行动来推定他们的意思。法律上把订立合同的意思表示分别称为要约与承诺。如果一方当事人向对方提出一项要约，而对方对该项要约表示承诺，在双方当事人间就成立了一项具有法律约束力的合同。

1、要约（offer）要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同，并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。提出要约的一方称为要约人（offeror），其相对方称为受要约人（offeree）。要约可以用书面形式作出，也可以用口头或行动作出。

一项有效的要约必须符合以下要求：（1）要约必须表明要约人愿意按照要约中所提出的条件同对方订立合同的意旨。要约的目的在于订立合同，因此，凡不是以认立合同为目的的意思表示，就不能称之为要约。要约的特点在于：它一经受要约人的承诺，合同即告成立，毋须再征求要约人之同意或经其确认。换言之，只要受要约人对要约予以承诺，要约人就必须受其约束，不得否认合同的成立。否则，就不能认为是一项真正的要约。因此，在法律上有必要把要约与要约引诱加以区别。要约引诱又称为邀请要约，其目的虽然也是为了订立合同，但它本身并不是一项要约而只是为了邀请对方向自己发出要约。例如，在商业活动中，有些公司经常向交易对方寄送报价单、价目表及商品目录等，其内容可能包括价格、品质规格、数量等，但这些都不

是要约而是属于要约引诱，其目的是为了吸引对方向自己提出订货单，只有当对方收到上述报价单或价目表后提出了订货单，这种订货单才是一项真正的要约。它须经寄送报价单或价目表的一方表示承诺之后，合同才能成立。如果寄送报价单或价目表的一方不予承诺或接受，那么，即使订货单的内容与报价单或价目表相符，合同也不能成立，寄送报价单或价目表的一方也不受约束。由此可见，要约与要约引诱的主要区别在于：如果是要约，它一经对方承诺，要约人即须受到约束，合同即告成立；如果是要约引诱，则即使对方完全同意或接受该要约引诱所提出的条件，发出该项要约引诱的一方仍不受约束，除非他对此表示承诺或确认，否则合同仍不能成立。关于要约是否必须向特定人发出，能否向非特定人发出的问题，各国法律有差异。这个问题往往与广告有关，因为广告的对象是社会公众而不是某个或某些特点的人。广告能否构成要约，要根据不同情况来确定。有一种广告叫悬赏广告，是指广告人以广告的方式声明，对于完成特定行为的人，将给予一定的报酬。例如寻人广告、寻找失物广告等。广告人在这类广告中都声明，凡是找到失踪的人或遗失的物品者，将给予若干报酬。对于这种悬赏广告，各国法律一般都认为是一项要约，一旦有人看到广告后完成了广告所要求做的事情，即构成承诺，合同即告成立，广告人有义务支付广告中所规定的报酬。至于普通的商业广告，原则上不认为是一项要约，而仅视为要约引诱。但英美法院的一些判例认为，要约既可以向某一群人发出，甚至可以向全世界发出。只要广告的文字明确、肯定，足以构成一项允诺，亦可视为要约。在这个

问题上，北欧各国的法律同英美法有所不同。北欧各国的法律认为，要约必须向一个或一个以上的特定人发出，广告原则上不能认为是要约，而只是要约引诱，因为广告是向广大公众发出而不是向特定人发出的。

（2）要约的内容必须明确、肯定，即应该包括拟将签订的合同的主要条件，一旦受要约人表示承诺，就足以成立一项对双方当事人均有约束力的合同。例如，在商业买卖中，要约一般应包括商品的名称、价格、数量以及交货或付款的时间，等等。因此，要约人不必在要约中详细载明合同的全部内容，而只要达到足以确定合同内容的程度即可。至于某些条件，可以留待日后确定。在这一点上，大陆法和英美普通法的要求基本上是一致的。但是，美国统一商法典在这个问题上，采取了更为开放的态度。按照美国统一商法典第2条2-204项的规定，即使在买卖合同中对某一项或某几项条款没有作出规定，但是，只要当事人间确有订立合同的意思，并有合理的确定的依据给予相应的补救，则合同仍然可以成立。因此，根据美国统一商法典的规定，在货物买卖中，要约的内容最重要的是要确定货物的数量或提出确定数量的方法，至于价格、交货或付款时间等内容，均可暂不提出，留待日后按照所谓合理的标准来确定。例如，如果当事人在合同中对价格未作规定，日后如发生争议，美国法就认为应按交货时合理的价格付款；如果合同当呈人对交货或付款的时间没有作出规定，也同样解释为应在合理的时间内履行交货或付款的义务。至于何谓合理，那是属于事实问题，得由法院根据案情和周围的情况作出解释。美国统一商法典 的这一规定，是为了适应当代经济贸易发展的要求，尽可能使某些合同不致由于缺少某项条款而不能成立。（3）要约必须传达到受要约人才能生效。要约人是一种意思表示，按照大多数国家的法律，要约须于到达受要约时方能生效，从而使受要约人取得对该要约作出承诺的权利。因为受要约人只有在得知要约的内容后，才可能决定是否予以承诺，因此，如果有人向对方发出一项要约，同意以2万美元将一部汽车卖给对方，而对方在收到上述要约以前，主动去信表示愿意以2万美元购买其汽车，尽管此信的内容与要约的内容相同，但也不能认为这是一项承诺，而只能视为“交错的要约”，不能认为双方已成立一项有约束力的合同。

2、要约的拘束力要约的约束力包含两个方面的含义：一个是指要约人的拘束力；另一个是指受要约人的拘束力。要约对两者的拘束力是不同的。一般地说，要约对于受要约人是没有拘束力的。受要约人接到要约，只是在法律上取得了承诺的权利，但并不受要约的拘束，并不因此而承担了必须承诺的义务。不仅如此，在通常情况下，受要约人即使不予承诺，也没有通知要约人的义务。但某些国家的法律规定，在商业交易中，在某些例外的情况下，受要约人无论承诺与否，均应通知要约人。如德国商法典和日本商法典均规定，商人对于平日经常来往的客户，在其营业范围内，在接到要约时，应即发出承诺与否之通知，如怠于通知时，则视为承诺。但一般来说，缄默不等于承诺。至于要约人是否有拘束力的问题，就比较复杂。所谓要约对要约人的拘束力，是指要约人发出要约之后在对方承诺之前能否反悔，能否把

要约的内容予以变更，或把要约撤销的问题。这一点同前面所说的要约一经对方承诺后，要约人即须受到约束是完全不同的，决不能把二者混为一谈。这个问题主要是产生于要约已经到达受要约人之后至受要约人作出承诺之前这段时间，至于要约人在其要约送达受要约人之前可以将其要约撤回或变更，那是没有疑问的。因为按照资本主义各国的法律，要约必须在到达受要约人时才能生效力，在要约人发出要约至该要约到达受要约人之前这段时间里，由于要约尚未发生效力，要约人当然有权把要约撤回，或更改要约的内容。例如，以平邮寄出的要约，在其寄达受要约人之前，要约人可以用电报或空邮等更为快捷的通讯方式把该项要约撤回或更改其内容。但一旦要约已经到达受要约人之后，要约人是否可须受其要约的约束，在受要约人尚未作出承诺之前，要约人是否可以撤销其要约或变更其要约的内容，对此，英、美、德国和法国的法律各有不同的要求或规定，现分别介绍如下：（1）英美普通法认为，要约原则上对要约人无约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，任何时候都可以撤销要约或更改要约的内容。即使要约人在要约中规定了有效期限，他在法律上仍可在期限届满以前随时把要约撤销。其理由是，英美法认为，一个人所作出的允诺，其所以有法律上的约束力，是由于取得对方的某种“对价”，或者是由于允诺人在作出允诺行为时，采取了法律所要求的某种特殊的形式，如在允诺的书面文件上签字蜡封，如果允诺欠缺上述条件中的任何一项，该允诺对允诺人就不具有约束力。英美法把要约视为要约人所出的一项允诺，因此，除非要约人采用签字蜡封的要约，或者

该要约有对价的支持，否则，要约人就不受要约的拘束。按照英美法的解释，所谓对价可以是金钱，也可以是其它有价值的东西。例如，要约人可以在要约中申明，该项要约在10天之内不予撤销，但以受要约人支付10英镑为条件，如果受要约人同意支付这笔金额，双方就成立了一个关于保证该项要约于10天内不得撤销的担保合同或有选择权的合同。在这种情况下，要约人在规定的期限内就不得撤销或修改要约的内容。显然，英美普通法的上述原则与现代的经济生活是不相适应的，它对受要约人缺乏应有的保障。比如，受要约人可能出于对要约的信赖，为准备承诺而与他人订立了合同或支出了费用，如要约人不受要约的拘束，在受要约人作出承诺之前撤销了要约，受要约人就要蒙受损失。因此，英美两国都在考虑改变上述法律原则。在货物买卖中，在一定条件下可以承认无“对价”的“确定的要约”，即要约人在要约确定的期限内不得撤销的要约。其条件是：

1、要约人必须是商人；

2、要约已规定期限，或者如果没有规定期限，则在合理期限内不予撤销，但无论如何不超过3个月；

3、要约须以书面作成，并由要约人签字。如果符合上述条件，即使该要约没有对价支持，要约人仍须受其要约的约束，在要约规定的期限内或在合理时间内不得撤销要约。英国的法律修订委员会也曾于1937年提出一项报告，建议修改“对价”原则，对于规定有一定有效期限的要约，不能因其缺乏“对价”而认为它没有约束力。但到目前为止，这仅仅是一项建议，尚未付诸实施。

（2）德国法律认为，要约原则上对要约人具有拘束力。德国民法典规定，除非要约人在要约中注明有不受约束的词句，要约人须受其要约的约束，如果在要约中规定了有效期，则在有效期内不得撤回或更改其要约；如果在要约中没有规定有效期，则依通常情形在可望得到答复以前，不得撤销或更改其要约。瑞士、希腊、巴西等国均采取这一原则。依据这些国家的法律，要约人可以采用“不受拘束“等词句来表示要约对自己没有拘束力。但一般来说，如果要约中有了这种排除拘束力的词句，这在法律上就不是要约而是要约引诱，对方据此作出的订立合同的建议才是真正的要约，它必须经过发出要约引诱一方的承诺才能成立合同。（3）法国法原则上认为要约人在其要约被受要约人承诺以前可以撤销要约。法国民法典对这个问题没有作出具体规定，但法国的法院判例认为，如果要约人在要约中指定了承诺期限，要约人也可以在期限届满以前把要约撤销，但须承担损害赔偿的责任。即使在要约中未规定承诺的期限，但如根据具体情况或正常的交易习惯，要约视为应在一定期限内等待承诺者，要约人如不适当地撤销要约，亦须负损害赔偿之责。至于要约人对不适当撤销要约应承担赔偿责任的法律依据，学者间有不同的见解。多数学者认为这是基于侵权而产生的责任；也有人认为是由于要约人滥用权利而产生的责任。意大利民法典对这个问题规定得比较明确。按照意大利民法典的规定，凡要约人在要约中规定有承诺期限者，在该期限届满以前，不得撤销要约；如在要约中没有规定期限，则在受要约人承诺以前可以撤销，但如果受要约人善意信赖要约，并为履行作了某种准备，则要

约人应对由此而造成的损失承担赔偿的责任。由于资本主义各国在要约的法律规则方面，存在着重大的分歧，这给国际贸易带来了很大的不便。为了适应国际贸易发展的需要，联合国国际贸易法委员会于1980年在维也纳通过了一项《关于国际货物买卖合同公约》。按照该公约的规定，要约在其被受要约人接受之前，原则上可以撤销，但有下列情况之一者则不能撤销：

1、要约写明承诺的期限，或以其它方式表示要约是不可撤销的；

2、受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事；上述公约的规定实际上是把世界各国，特别是英美法国家和大陆法国家之间，在要约的法律规则方面的分歧加以调和折衷。

3、要约的消灭要约的消灭是指要约失去效力，无论是要约人或受要约人均不再受要约的拘束。要约失效的原因很多，主要有以下几种情况：（1）要约因期间已过而失效。如果要约规定有承诺的期间，则在该期间终了时自行失效。此后，即使受要约人作出承诺，那也不能成立合同，而只能算作是一项新的要约，须经原要约人表示承诺，双方才能成立合同关系。如要约人在要约中没有规定承诺的期限，则有两种情况：第一、如果当事人间以对话方式进行交易磋商，对于此种对话要约必须立即予以承诺，如不立即承诺，要约即失去其拘束力。所谓对话要约包括当事人间面对面的商谈和电话等方式。第二，如当事人间分处异地，以函电等非对话的方式发出要约，则各国法律有不同的规定。许多大陆法国家，如德国、瑞士、日本等国的民法典都规定，在隔地人之间发出要约而又未规定承诺期间者，如不在相当期间

内或不在“依通常情形可期待承诺达到的期间内”作出承诺，要约即告失效，要约人不再受要约的拘束。按照大陆法学者的解释，这个期间应包括要约到达受要约人的时间、受要约人考虑承诺的时间和承诺到达要约人的时间。这段时间究意以多长为适当，是属于所谓事实问题，应由法院根据两地相隔之远近，以及要约及承诺所采取的传递方法来决定。英美普通法则认为，如要约没有规定承诺的期间，应在合理的时间内作出承诺，否则要约即告失效。何谓合理时间也是一个事实问题，应由法院根据具体案情来确定。（2）要约因被要约人撤销而失效。撤回要约是指要约人发出要约后在其送达受要约人之前，即在要约生效之前，将要约收回，使其不生效。撤销要约是指要约已经送达受要约人之后，即在要约业已生效之后，消灭要约的效力的行为。要约一旦被撤回或撤销即告消灭。（3）要约因被受要约人的拒绝而失效。拒绝要约是指受要约人把拒绝要约的意思表示通知要约人的行为。要约在拒绝通知送达要约人时即告失效。此后，受要约人就不能改变主意再对该项要约表示承诺。如果受要约人在承诺中对要约的条款作了扩张、限制或变更，其效果也视同对要约的拒绝，在法律上等于受要约人向要约人发出的一项反要约，须经原要约人承诺后，合同才能成立。

（二）承诺

1、什么是承诺承诺是指受要约人按照要约所指定的方式，对要约的内容表示同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。一项有效的承诺应具备下列条件：（1）承诺必须由受要约人作出。受要约人包括其本人及其授权的代理人。除此之外，任何第三人

即使知道要约的内容并对此作出同意的意思表示，但这不是承诺，不能成立合同。（2）承诺必须在要约的有效期间内进行。如果要约规定了有效期，则必须在该期限内承诺；如果要约未规定有效期，则必须在“依照常情可期待得到承诺的期间内”（大陆法）或在“合理的时间内”（英美法）承诺。如果承诺的时间迟于要约的有效期，这就叫做“迟到的承诺”，迟到的承诺不是有效的承诺，而是一项新的要约，只有得到原要约人的承诺后才能成立合同。（3）承诺必须与要约的内容一致。承诺是受要约人愿意按照要约的内容与要约人订立合同的一种意思表示，因此，承诺的内容应当与要约的内容相一致。如果受要约人在承诺中将要约的内容加以扩充、限制或变更，从原则上说这就不是承诺而是一项反要约，它是对原要约的拒绝，不能发生承诺的效力。例如，要约人发出出售某种原料商品的要约，其中载明数量为200公吨，单价是每公吨1000英镑，在目的港伦敦交货，装船期是1979年8月，付款条件是以即期不可撤销信用证付款。如果受要约人在承诺中把数量改为250公吨，或把单价改为950英镑，或把交货期改为7月，或把付款条件改为远期信用证付款等，这都不能认为是承诺，而应视为是一项新的要约或反要约，它必须经原要约人的承诺才能成立合同。但是，在这个问题上，资本主义各国的法律并不完全一致。其中，美国的法律对此采取了比较灵活的态度。按照《美国统一商法典》第二篇第207条的规定，在商人之间，如果受要约人在承诺中附加了某些条款，承诺仍可有效，这些附加条款得视为合同的一个组成部分，除非：

1、要约中已明确规定承诺时不得附加任何

条件；

2、这些附加条款对要约作了重大的修改；

3、要约人在接到承诺后已在合理时间内作出拒绝这些附加条件的通知。这些规定与英美普通法的原则是不同的。普通法认为承诺应当像镜子一样反照出要约的内容，否则就不是承诺而是反要约。

第二篇：商法复习之《合同法》案例[推荐]

《合同法》案例 1 案例

1998年8月底，被告某广告公司收到原告某礼品公司寄送的商品价目表和样品若干，广告公司选中其中的礼品娃娃、电子宠物狗，用作年底客户招待会上给来宾的新年礼物，遂于9月10日向礼品公司发函，提出欲购买礼品娃娃150个，电子宠物狗100个，请礼品公司于l0月初发货，并在发货前提前通知广告公司，以便提前做好准备。

该函于9月15日送到礼品公司。因礼品公司收发信件的工作人员的疏忽，误以为是广告公司发送的广告，没有送至业务部门。9月25日，广告公司向礼品公司发出传真，询问是否收到订单，何时发货。礼品公司称：未收到订单，但保证现货供应，请广告公司将订单发传真过来。广告公司未再发传真。礼品公司经查找，于

次日找到了广告公司所发信函，立即向供应商订货，并于10月 10日向广告公司发出传真，要求发货。因广告公司招待会策划方案正在调整，故告知礼品公司称：暂时不要发货，请等候通知。

后广告公司决定不再购买礼品娃娃和电子宠物狗，故未再与B礼品公司联系。在此后的半年里，B礼品公司多次电话、传真催问，均无结果，被迫诉至法院，请求法院判决广告公司赔偿其损失。

问：

广告公司应否赔偿其损失？ 本案简析

1、本案中，礼品公司10月10日传真要求发货，已经超过了合理的承诺期限，属于逾期承诺。一般而言，逾期的承诺在民法上被视为一项新的要约，而不是承诺。但我国《合同法》第28条规定：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约”。即：如果要约人承认其有效，则承诺视为未迟到，但要约人应当及时通知承诺人，如此，则合同成立；如果要约人不承认其有效，则迟到的承诺成为新要约，要约人处于受要约人的位置。

本案中，广告公司要求礼品公司“暂不发货，等候通知”，明确地承认了礼品公司承诺的有效性，应理解为《合同法》第28条规定的“要约人及时通知受要约人该承诺有效”情形。因此，原被告之间就合同的主要条款经要约承诺，意思表示达成一致，合同依法成立。

2、广告公司9月10日函未指明合同履行的具体时间，合同履行的具体时间如何确定呢?本案中，礼品公司接受了广告公司“暂不发货，等候通知”的要求，礼品公司同意由广告公司拥有决定履行期限的权利。双方对这一点达成合意。但应当注意的是，这一权利不是无限期的，广告公司负有根据诚实信用原则积极配合合同相对人履行的请求，积极确定合同履行期限的义务。在半年之长的时间里，广告公司无视礼品公司多次主张履行的要求，违背了诚实信用原则，是恶意拒绝承担合同义务的行为，因此，法院判决广告公司应当承担违约法律责任。[案例]

2012年12月21日，李冰在华星国际影城花112元买了两张《加勒比海盗》电影票。当他持票欲进入放映大厅时，检票人员拦住他，认为他携带的饮料不是该影院内卖品部出售的饮料，所以拒绝他自带饮料入场。双方发生争执，后民警前来调解，但检票人员仍坚持拒绝李冰携带饮料入场。

李冰认为，华星国际影城的规定属于霸王条款，严重侵犯了他的权利。同时，该影院卖品部出售的饮料和食品的价格高昂，作为一家电影院却在非主营消费项目上排斥消费者的正当

选择权，使人无法接受。故起诉要求华星国际影城赔偿其购票款和交通费共计145元，并向其赔礼道歉并且撤销影城关于禁止食用非影城出售的饮料和食品的店堂告示。

华星国际影城认为，李冰自愿购买了电影票，并且他在购买电影票之前已经明知“请勿携带非本院卖品部出售的食品饮料入场”的合同预设条款，法律上也没有相关禁止性规定，所以消费者不存在误解和被欺骗的可能。影城还认为，看电影是一种集体消费，影院的预设条款的内容符合大多数观众的要求，同时该项预设条款也是影院行业的国际惯例，影院必须避免易燃易爆、闪光、带味、出响、冒烟等行业禁忌食品进入放映场，以保证观众的人身安全，以使观众得到高质量、高品位的艺术消费。李冰负气自愿放弃观看电影，其所谓的损失应由其自行承担，所以，影院不同意李冰的诉讼请求。

法院审理后认为，法律要平等地保护消费者的消费选择权和消费服务提供者的正当经营权。华星影城提示消费者，该影城禁止消费者携带外购饮品入场观看影片，该规定目前在法律上是不被禁止的。当时影院工作人员劝阻李冰携带外购饮品入场观看影片的行为是履行经营者管理维持影院经营秩序的正当做法，不存在损害消费者的权益之处。该影城内设有卖品部，可供李冰选择消费。虽然该影城提供的食品、饮料的价位远远高于专门从事商品零售的超市、商场，但在市场经济体制下，消费服务提供者在工商部门核准的

经营范围内，以自愿、公平的经营准则来追求合法的商业利润最大化是同样要受到法律保护的正当经营行为，因而判决驳回了消费者李冰对华星影院的诉讼请求。案例

2013年7月12日清晨，王某冒雨在自家楼下等待搭乘某公交公司的车去上班，但是该路公交车到站后并未停车。王某在原地又等待了一段时间后，雨越下越大，已经错过上班时间，于是王某返回家中，整日未去工作。当日，单位根据内部管理制度规定，扣除王某工资50元。王某认为此损失系公交公司拒载造成，故诉至法院要求公交公司予以赔偿。

原告王某诉称，公交公司作为公用事业，从事公共交通运输，具有强制缔约的义务，不应该拒载。现因公交公司拒载导致其误工，故诉请法院判决赔偿误工损失50元。公交公司则 辩称，雨天搭载乘客较多，以致车厢满员，出于交通安全和实际承载能力的考虑没有停车，原告完全可以再行搭载出租车赶至单位，从而减少或避免损失，公交公司对于王某的损失没有必然的赔偿义务，故拒不赔偿。法院经审理认为，公交公司故意拒载的行为违背了强制缔约义务，是造成原告误工的主要原因，应予赔偿原告的误工损失。但是原告本身采取补救措施不力，也存在一定的过错，其本可以选择搭乘其他车辆从而减少甚至避免损失，所以原告对损失的发生负有次要责任。综合以上情况，判决公交公司承担王某的部分误工损失40元。案例简析

我国《合同法》第289条规定，“从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人的通常、合理的要求。”由此可见，从事公共运输的承运人被设定了强制缔约义务。由于承运人往往具有独占地位以及所提供的服务具有公用事业的性质，旅客和托运人除了这些承运人之外无法找到别的合适的合同当事人，若不强制其缔约会导致整个社会秩序的紊乱和影响经济活动的正常进行。公交车应按照固定路线的设定停车卸载搭载乘客。

本案中，公交公司的抗辩理由中称，雨天搭载乘客较多，以致车厢满员，出于交通安全和实际承载能力的考虑遂没有停车，这与法律规定的强制缔约义务相悖。公交车应该停车载客接受

要约，由乘客自愿选择是否搭载，乘客可以不上车收回自己的要约，但是公交车绝对不能不予承诺。所以，本案中的拒载行为违反了《合同法》明确规定的强制缔约义务。

但是，公交公司必须全额赔偿王某的损失么？分析此案案情，王某的损失不应完全归因于公交车的拒载行为，因为王某本身采取补救措施不力，存在着一定的过错，其本可以选择搭乘其他车辆从而减少甚至避免损失，所以王某对损失的发生负次要责任。综合以上分析，法院判决公交公司承担王某部分误工损失40元是完全正确的。S省某建筑工程公司因施工期紧迫，而事先未能与有关厂家订好供货合同，造成施工过程中水泥短缺，急需100吨水泥。该建筑工程公司同时向A市海天水泥厂和B市的丰华水泥厂发函，函件中称：“如贵厂有300号矿渍水泥现货(袋装)，吨价不超过1500元，请求接到信10天内发货100吨。货到付款，运费由供货方自行承担。”A市海天水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价1600元发货100吨，并于第3天发货100吨至S省建筑工程公司，建筑工程公司于当天验收并接收了货物。

B市丰华水泥厂接到要货的信件后，积极准备货源，于接信后第7天，将100吨袋装300号矿渍水泥装车，直接送至某建筑工程公司，结果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程仅需要100吨水泥，至于给丰华水泥厂发函，只是进行询问协商，不具有法律约束力。丰华水泥厂不服，遂向人民法院提起了诉讼，要求依法处理。现问：

(1)丰华水泥厂与某建筑工程公司之间是否存在生效的合同关系?(2)某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的100吨水泥是否于法有据?(3)丰华水泥厂能否请求建筑工程公司支付违约金?(4)对海天水泥厂的发货行为如何定性

(5)海天水泥厂与建筑工程公司的合同何时成立?合同内容如何确定?(6)设建筑工程公司收到海天水泥厂的回信后，于次日再次去函表示愿以吨价1590元接货，海天水泥厂收到该第二份函件后即发货100吨至建筑工程公司。那么，二者之间的合同是否成立?如果成立，则何时成立?合同内容如何确定?

［答案］

(1)丰华水泥厂与建筑工程公司之间存在生效的合同关系。

(2)建筑工程公司拒收丰华水泥厂水泥的行为构成违约。

(3)丰华水泥厂不可以请求建筑工程公司支付违约金，但可以请求其赔偿因其拒收行为致丰华水泥厂的损失。

(4)海天水泥厂的发货行为是要约行为。

(5)海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同于后者接收货物时成立。合同内容除价款为吨价1600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件内容为准。

(6)海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同成立。合同成立的时间为海天水泥厂收到水泥之时。合同内容除价款为吨价1590元外，其余均依建筑工程公司第一份函件为准。某开发公司与中国农业银行某分行营业部(简称营业部)商谈要求贷款，营业部鉴于其是区外单位，不能直接给其贷款，即向其讲明需有一个金融机构从中“搭桥”，方可贷款。开发公司遂与某信托公司协商，让信托公司予以协助。信托公司表示，其只能“搭桥”，借款不能从信托公司帐户上过。4月26日，营业部和信托公司签订了一份拆借资金合同。合同约定：拆出方为营业部，拆入方为信托公司，拆借金额为300万元，期限一年，年利率10％。同日，营业部办理了一份汇款方为营业部，收款方为开发公司的电汇凭证。后营业部发现以营业部名义电汇给开发公司300万元不妥，又将此电汇凭证汇款人变更为信托公司。借款到期后，开发公司未能按期偿还借款本息。为此，营业部向法院起诉，要求开发公司与信托公司偿还300万元贷款本息。问题

该同业拆借协议是否有效？营业部与信托公司的行为应如何认定？

资金拆借是指具有法人资格的金融机构及经法人授权的非法人金融机构、分支机构之间进行的短期资金融通的行为，目的在于调剂头寸和临时资金余缺。资金拆借是金融机构在经营过程中，由于存款和放款汇入和汇出形成资金多余或不足时，以多余补不足，调节准备金，求得资金平衡的有效方式。

下列金融机构可以向中国人民银行申请进入同业拆借市场：

（一）政策性银行；

（二）中资商业银行；

（三）外商独资银行、中外合资银行；

（四）城市信用合作社；

（五）农村信用合作社县级联合社；

（六）企业集团财务公司；

（七）信托公司；

（八）金融资产管理公司；

（九）金融租赁公司；

（十）汽车金融公司；

（十一）证券公司；

（十二）保险公司；

（十三）保险资产管理公司；

（十四）中资商业银行（不包括城市商业银行、农村商业银行和农村合作银行）授权的一级分支机构；

（十五）外国银行分行；

（十六）中国人民银行确定的其他机构。

[分析]

从本案表面上看，营业部与信托公司均为金融机构，它们之间签订的资金拆借协议属正常的同业拆借关系。但是，营业部明知此笔拆借资金不是信托公司所借，仍与信托公司签订拆借资金合同，以掩盖其向开发公司违规贷款的真实意图，违反了《合同法》规定，属于以合法形式掩盖非法目的的合同，应认定为无效。

本案名义上是信托公司与营业部签订的，但实际借款人是开发公司，款项全部由营业部直接电汇给开发公司，因此，开发公司应向营业部偿还借款本金及利息。合同无效，信托公司有一定过错，但该过错只是使合同形式合法化，不是本案借款本息收不回来的原因，并未造成实际经济损失，故信托公司不应承担民事实体责任。6 案例

1996年8月10日，吉祥服装厂（被告）携服装样品到某市大华商厦（原告）协商签订服装购销合同。大华商厦同意订货，并于当月16日签订了合同。当时，吉祥服装厂称样品用料为纯棉布料，大华商厦主管人看后也认定是纯棉布料，对此没有异议。双方在合同中约定：吉祥服装厂向大华商厦提供按样品及样品所用同种布料制作的女式裙9000件，总价款为360000元。

一个月后由吉祥服装厂将货物送到商厦营业地，大华商厦按样品验收后于1-5天内将全部货款一次付清。8月25日，吉祥服装厂按合同约定的时间将货物运送到了指定的地点，大华商厦验货后认为数量、质量均符合合同约定，于是按约定的时间向服装厂支付了货款。但是，9月1日，有一位顾客购买此裙后认为不是纯棉布料，要求退货。大华商厦立即请有关部门进行检验，后证实确实不是纯棉布料，里面含有15％的化纤成分。大华商厦认为吉祥服装厂有欺诈行为，于是函告吉祥服装厂前来协商，要求或者退货或者每件成品降低价款10元。吉祥服装厂则辩称：其厂业务员去南方某市购买此布料时是按纯棉布料的价格购买的，有发票为证，且当时拿样品给商厦看时，商厦也认为是纯棉布料，因而不存在欺诈行为，不同意退货，如果退货每件成品只能降低5元，为此双方经过多次协商均未达成一致意见。

此后，商厦主管人员调离岗位，此争议被搁置，直至次年9月26日，商厦才诉至法院，要求解除合同，退还全部制成品，并要求吉祥服装厂承担责任，赔偿损失。问:此合同的效力如何? 在本案中，被告吉祥服装厂在采购布料时误以为是纯棉布料并将其制成成品卖给原告，从其主观上看，并没有故意作虚假陈述或故意隐瞒真实情况，不存在欺诈的故意，因此，被告的行为不是欺诈行为。

但是，由于原告和被告都将布料当作是纯棉布料而订立了合同，双方对合同标的物的质量都发生了错误认识，并且此种错误认识严重影响了原告的利益，此合同为因重大误解而订立的合同，当事人可以请求人民法院予以撤销或者予以变更。

但在此案中，由于双方订立合同的时间为1996年8月16日，而原告在1997年9月26日才向法院起诉，因此，根据规定，“可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。”原告的诉讼请求不应得到法院的支持。因顾客退货而造成的损失应根据过错程度由双方承担。案例 中学生赵某，16周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某，与李某签订了购房合同，李某支付定金5万元，双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。赵某父亲发现此事后，起诉到法院。试分析：（1）该房屋买卖合同效力如何？（2）为什么？请说明原因。

要点：

（1）该房屋买卖合同属效力待定合同。

（2）因为当事人一方赵某虽年满16周岁，但不是以自己的劳动作为生活来源，是限制行为能力的人。限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。房屋买卖属于重大民事行为，赵某不具备这种民事行为能力，无权处分房屋产权。因缔约主体资格不合格，导致该合同效力待定，加上赵某的父亲事后并未予以追认，所以该房屋买卖合同是无效合同。案例

甲在其承包的商店里向乙出售一套价值2000元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接电话，甲嘱咐前来看望他的朋友丙说，“请帮我看管一下店，我马上回来”。甲出去以后，乙提出其有事不能久呆，要求丙尽快将西服卖给他，丙提出要等待甲回来。后来丙见乙要走，于是答应代替甲出售该西服。双方经过协商以1800元的价格出售给乙。甲打电话回来以后，得知西服以1800元的价格被出售，觉得卖亏了，立即找到乙要求退款并取回西服。乙予以拒绝，双方为此发生争议。甲起诉到法院要求撤销该买卖合同。

答案简析

在本案中，关键问题是解决乙以甲的名义与丙达成的买卖合同的效力问题，即解决乙是否有权代理甲出售西服的问题。

从案情看，甲在离店接电话时对丙嘱咐“请帮我看管一下店，我马上回来”。从此言语中我们无法看出甲对丙有让其出售西服的意思表示和授权，因此，丙出售西服的行为欠缺相应的代理权，同时，丙在出售西服时明确表示是代替甲出售该西服的，即该合同是丙以甲的名义订立的，因此应当构成广义上的无权代理。在本案中，甲出去接电话时是当着乙的面对丙说“请帮我看管一下店，我马上回来”。据此乙也应当知道甲仅仅委托丙看管店，并没有授权丙出售该西服，乙不能从丙能够照看店的事实中得出丙有权出售该西服的看法，更何况其要求丙尽快将西服卖给他时，丙提出要等待甲回来，由此可见乙不能对“丙能够出售该西服”产生合理的信赖。因而，从根本上讲，乙对造成丙的错误出售也存在过错，也可以说是非善意的，即他明知丙无权出售而催促其出售。

综上所述，买卖合同为无权代理合同，在甲明确拒绝追认的情况下，根据《合同法》第48条的规定，买卖合同无效，甲有权向乙要求归还西服，同时甲应向乙归还1800元的西服款。案例: 个体户张某、王某二人于1999年10月1日从汽车交易中心购得一辆“东风”牌二手卡车，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即将车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某，王某要求分得一半款项。李某买到此车后，于同年年底又将这辆卡车以人民币9万元卖给赵某。二人约定，买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，赵某将车租给李某使用，租期为1年，租金人民币1万元，二人签定协议后，到有关部门办理了登记过户手续。赵某把车租赁给

李某使用期间，由于运输缺乏货源，于是李某准备自己备货，因缺乏资金遂向银行贷款人民币5万元，李某把那辆卡车作为抵押物，设定了抵押，双方签订了抵押协议，但没有进行抵押登记。次年11月赵某把该车以人民币10万元的价格卖给了钱某。12月赵某以租期届满为由，要求李某归还卡车，李某得知赵某把车卖给钱某，遂不愿归还卡车，主张以人民币9万元买回此车，赵某不允，遂生纠纷。现问：

（1）张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？

（2）李某、赵某约定买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，该约定是否有效？为什么？

（3）李某与银行的抵押合同能否生效？为什么？

（4）李某主张买回卡车的主张能否得到支持？为什么？

（5）截止纠纷发生时，该卡车所有权归谁享有？为什么？

（1）有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效力待定合同，后经王某默认而得补正，转为有效合同。（2）有效。合同当事人可以自由约定买卖合同标的物所有权转移的时间。

（3）不能生效。一是因为李某无权以他人所有之物设立抵押，二是因为未办理抵押登记。

（4）不能。因为承租人行使优先购买权应以同等价格为条件。

（5）归赵某所有。因为赵某尚未将卡车交付给钱某，卡车所有权并未转移。2002年2月，某市天地实业有限责任公司因扩大经营规模之需，拟在本市找一房主租赁几间厂房。经人介绍，在2月20日，天地实业有限责任公司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合同规定，如果甲电子器材厂新建厂房能于2002年10月前后竣工并交付使用，就把该厂三间共250平米旧房于10月中旬租给天地实业有限责任公司使用，每月租金为2000元，租期30年。合同签订后一个多月，该市某房地产公司也表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司，但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电子器材厂签约，再等几个月就可租到房屋，没有必要为此违约，因而没有答应房地产公司。2002年9月底，甲电子器材厂新建厂房竣工，天地实业有限责任公司即找到它要求履行合同，而甲电子器材厂却已把合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。天实业有限责任公司无奈，只好起诉到法院，要求对方赔偿经济损失。

根据上述案情，回答下列问题：

(1)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是附条件还是附期限合同?

(2)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是否有效?为什么?

(3)天地实业公司与甲电子厂签订的合同在2月20日是否生效?

(4)甲电子厂将厂房租给某个体工商户的行为是否违约?应如何处理?

(5)设甲电子厂为不履行与天地实业公司订立的合同义务，而故意拖延新建厂房的竣工日期至2003年1月底，则本合同应如何处理? ［答案］

(1)是附条件的合同。

(2)该合同部分有效。依合同法规定，租赁期间不得超过20年，超过部分无效，所以本合同的租赁期间应为20年。(3)该合同在2月20日签订时尚未生效，因为合同所附的生效条件尚未成就。

(4)甲电子厂的行为构成违约，依法应赔偿天地实业公司因其违约造成的经济损失。

(5)本合同所附条件视为在2002年10月成就，合同于2002年10月生效，甲电子厂应依约履行合同义务。案例

2000年8月10日，河南省喜雨有限公司（以下简称喜雨公司）与深圳东南经济开发公司（以下简称开发公司）在河南省郑州市签订购销合同—份。合同约定：喜雨公司供给开发公司国际中级毛绿豆（含水量4％）3000吨，每吨价格985元，总货款2955000元，于同年9月20日前交货，并负责办理商检证、免疫证、产地证、供货证和化验单。需方开发公司在合同生效后预付22万元定金，8月底付足货款的50％，包括定金共1477500元，余下货款在货到后付清。

合同签订后，开发公司于2000年8月11日给付合同定金22万元，并在收到喜雨公司提供的商检、产地等证和河南省经贸委的绿豆计划外销售批件后，于同年8月25日将合计金额为1257500元的两张汇票交给喜雨公司。喜雨公司收到定金及汇票后，于9月13日向需方发出毛绿豆3000吨，并要求需方收到货物后结清余款。需方开发公司在验货后发现：毛绿豆的含水量高出合同约定标准4％，无法制浆，所以，需方以供方履约有瑕疵为由，拒付余款。而喜雨公司则认为：合同约定需方在“货到后结清余款”，但需方在收货后迟迟未将余款结清，构成违约，双方遂发生纠纷分析

在本案中，喜雨公司与开发公司签订的购销合同依法有效，对双方当事人均有法律拘束力。按照合同，供需双方当事人互负给付义务，喜雨公司负有“提供符合约定标准的绿豆”的义务，开发公司则负有“支付约定的货款与定金”的义务，且根据合同约定，双方的履行次序依次是：需方支付定金及部分货款，然后供方供货，最后需方结清余款。但在本案中，在需方按时支付定金及部分货款后，供方提供的货物并不符合合同约定，因此，根据《合同法》第67条（后履行抗辩）的规定，需方有权拒绝支付余款。案例：

甲为一著名相声表演艺术家，乙为一家演出公司。甲、乙之间签订了一份演出合同，约定甲在乙主办的一场演出中出演一个节目，由乙预先支付给甲演出劳务费五万元。后来，在合同约定支付劳务费的期限到来之前，甲因一场车祸而受伤住院。乙通过向医生询问甲的伤情得知，在演出日之前，甲的身体有康复的可能，但也不排除甲的伤情会恶化，以至于不能参加原定的演出。基于上述情况，乙向甲发出通知，主张暂不予支付合同中所约定的五万元劳务费。

本案中，甲、乙双方的债务是因同一双务合同而发生，并且按合同约定，乙方有先履行给付演出劳务费的义务。在该双务合同成立后，甲方因车祸而造成身体伤害，以致有届时不能履行出场演出义务的可能。乙方在询问医生，得知甲方届时履行其出场演出义务的能力尚不确定时，对甲方发出了通知，告知甲方其演出劳务费不能按合同原定予以提前支付，这是乙方行使不安抗辩权的正当行为，完全符合不安抗辩权行使的法定要件，符合民法中的诚实信用原则和公平原则。对于乙方的该种行为，在法律上和法理上都是应当给予支持的。

2001年元月，某汽车销售中心与某汽车制造厂签订一份汽车购销合同，约定销售中心购买制造厂生产的轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。

合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，制造厂获悉销售中心因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。制造厂认为如果继续按合同约定发货，销售中心很可能无力付款。于是制造厂在调取了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知销售中心，若继续供货，销售中心需提供担保，或者预付货款。销售中心不同意，并以制造厂违约为由提起诉讼。

法院审理后认为，制造厂在销售中心经营状况恶化，有可能丧失履行债务能力的前提下采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，故依法判决驳回了销售中心的诉讼请求。案例1:

甲公司与乙公司签订加工服装5万套、单价100元的合同，双方约定：(1)甲公司于2001年10月30日前向乙公司支付预付款100万元，乙公司应在2001年12月1日前交付第一批服装2万套。(2)2001年12月10日前甲公司支付乙公司款项200万元，2002年1月15日前乙公司交付第二批服装3万套。(3)甲公司在接到第二批服装15日内将余款200万元支付乙公司。(4)一旦双方出现纠纷，即提交北京市仲裁委员会仲裁。

2001年10月25日，甲公司按照合同约定向乙公司支付预付款100万元，乙公司于2001年11月20日交付了第一批服装。2001年12月5日，乙公司突发大火，将厂房、布料和大部分设备烧毁。甲公司知道后，便停止向乙公司支付第二批款项200万元。

经乙公司交涉，甲公司同意若乙公司在2001年1月5日前恢复生产能力，双方继续履行合同。

由于筹措资金困难，乙公司于2002年1月20日才恢复生产，请求甲公司继续履行合同。甲公司认为，由于服装销售季节性很强，这时再生产服装已错过了销售高峰期，很难卖掉，于是于2002年2月1日通知对方解除合同，同时表示可以结清乙公司已交付服装的款项。乙公司经多次与甲公司协商未果，遂向人民法院提起诉讼。根据上述事实，回答下列问题：

(1)甲公司得知乙公司发生火灾时即中止履行合同是否合法?(2)乙公司于2002年1月20日恢复生产能力，而甲公司却提出解除合同是否合法?(3)乙公司在发生合同争议时向人民法院提起诉讼是否合法?(4)本案应如何处理?

(1)甲公司中止履行合同合法。根据《合同法》第68条的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行： ①经营状况严重恶化； ②转移财产、抽逃资金，以逃避债务； ③丧失商业信誉； ④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。在本题中，乙公司因突发火灾导致厂房、布料和大部分机器设备被烧毁，说明乙公司有丧失履行债务能力的可能，因此甲公司可以中止履行合同。

(2)甲公司提出解除合同合法。根据《合同法》的规定，当事人一方迟延履行债务，致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。在本题中，由于服装销售季节性很强，乙公司的延迟履行致使甲公司无法实现合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。

(3)乙公司将合同争议向人民法院提起诉讼不合法。根据《仲裁法》第19条的规定，仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。在本题中，甲乙双方应将其争议按照仲裁协议请求仲裁委员会作出裁决。

(4)仲裁委员会应当确认甲公司主张解除合同的行为是合法有效的，该合同自甲公司解除合同的通知到达乙公司的时候解除。根据《合同法》第97条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。合同已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。在本题中，尚未履行的3万套服装不再履行，对已经履行的2万套服装，由甲公司支付尚欠乙公司的100万元货款。

案情：2003年3月初，市民张某急需一笔资金从事服装批发和零售业务，找到邻居李某，想借款人民币6万元。李某同意，双方于3月13日签订了借款合同，合同约定：张某向李某借款人民币6万元，从3月23日起，借期为6个月。3月23日李某将钱交给张某后，感觉不放心，遂要求张某提供担保，张某便找到从事汽车服务业的朋友王某，要其向李某担保，王某立即写了一份担保书，写明：如果张某到期不还款，我愿承担全部的还款责任，并在担保书上签了字。2003年9月23日，李某按约定向张某要求还款6万元，并要求支付利息。张某妻子称张某生意做得不顺，去深圳

打工去了，要过年才能回来。李某遂找到王某要求其承担担保责任，王某称李某没有在担保书上签字，担保合同无效，其不应承担还款责任，李某遂诉至法院，要求王某承担还款责任以及利息。

问题 :

1、担保合同是否有效?

2、应承担何种保证责任?

1、本案保证人王某要求确认担保合同无效，其理由是李某没有在担保合同上签字，其根据是《担保法》第十三条：保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。但根据最高人民法院关于适用《担保法》若干问题的解释第22条第1款的规定：第三人单方以书面方式向债权人出具担保书，债权人接受并没有提出异议的，保证合同成立。本案中王某向李某出具了担保书，符合最高人民法院的司法解释规定，应认定担保合同成立并生效，应当承担担保责任。

2、本案王某在担保书中写明：“如果张某到期不还款，我愿承担全部的还款责任”，很明显是一般保证，根据担保法第17条第二款规定：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人的财产依法强制执行仍不能履行义务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。也就是说，一般保证的保证人享有先诉抗辩权，在这种保证方式下，债权人李某应先起诉本案债务人张某，在对张某财产依法强制执行仍不能履行义务情况下，王某才承担还款的责任。因此，李某直接起诉王某还款是不对的。案例

甲经营需十七万元进货款，经协商，乙同意借给甲十七万元，借款期六个月，但要甲提供借款抵押。甲的好朋友丙愿以自己的房产作为甲的借款抵押物，并与乙签订了以房屋作为借款抵押物的合同，但未进行登记。由于经营不善，六个月期满甲无钱归还借款，乙持借款抵押合同找到丙，要求丙按合同履行，丙认为借款人是甲，与己无关。无奈，乙将丙告上法庭，要求法院判决丙承担抵押担保责任。

问：丙是否应该承担抵押担保责任？

抵押合同未生效。根据担保法规定，不动产的抵押应当登记生效。如果是因丙的原因导致的未登记，丙应当承担一定的责任（过错责任）.对于抵押登记的效力，抵押登记为抵押权的生效要件，抵押权必须抵押登记方能成立，不经登记就不能成立；二抵押登记为抵押权的对抗要件。抵押登记不是抵押权的必须程序，登记只具有公示效力，抵押登记与否不影响登记抵押权的成立。但未经登记的抵押权不得对抗善意第三人。17 案例分析

公民张某急欲一笔资金从事服装批发与零售业务，于是张某找到熟人李某，借款人民币5万元。1999年4月1日，双方签订了借款合同。合同中约定：向李某借款人民币5万元，从4月10日起，借期为6个月。应李某要求，张某将其一处平房作担保，折价人民币3万元。双方于4月8日办理了抵押登记。李某于4月10日，将3万元交给张某。李某称以一处平房担保，似嫌不足，提出再提供一项担保。张某于是找到密友王某、毛某，要其向李某担保。王某、毛某二人立即写了一份担保书，书上写着：如果张某到期不还款，并无其他财产可供执行的，王某、毛某愿承担还款责任。4月12日，毛某、王某分别在担保书上签了字，李某收下了担保书。8月1日，张某因着急用钱，将其那处已经设定抵押的平房作价2.5万元卖给赵某。此事李某尚未知情，赵某也不知房屋抵押一事。

10月1日，李某按约要张某还款3万元，并要求其支付利息3000元。张某称无钱还款。李某欲申请人民法院拍卖张某的房屋，却发现房屋已由赵某居住。李某遂找到王某承担担保责任，王某称张某有一处房产，应先执行财产，再强制执行张某其他财产及毛某财产，之后才可要求其承担担保责任。现问：

(1)本案中有哪些主要的民事法律关系?

(2)张某与李某之间的借款合同何时成立生效?借款金额是多少?(3)赵某是否拥有那处房屋的所有权?为什么?(4)本案中，李某要求张某偿还本金、利息的要求是否应予支持?(5)王某、毛某承担保证责任的范围是什么?(6)王某的答辩有无法律依据，为什么?

(7)本案应如何处理？(1)本案中的民事法律关系主要有：

①张某与李某之间的借款合同与抵押担保合同；②王某、毛某与李某之间的保证合同； ③张某与赵某之间的房屋买卖合同。

(2)自然人之间的借款合同自贷款人提供借款时生效，故本合同于4月10日成立生效，借款金额为3万元。

(3)赵某不拥有房屋所有权。因为：一则抵押人出卖抵押物时未通知抵押权人和买受人，转让行为无效；二则张某、赵某未办理房产变更登记手续，房屋产权并未转移。

(4)应支持其偿还本金的请求，但不支持偿还利息的请求。因为自然人之间的借款合同，若无特别约定，应为无偿合同。(5)王某、毛某对张某房产抵押价值以外的债务承担保证责任。

(6)王某辩称先执行张某房产及其他财产于法有据。因为王某、毛某承担的是一般保证 责任；但辩称先执行毛某财产，是于法无据的，因为王某、毛某之间承担连带责任保证。(7)本案应作如下处理：

①拍卖张某那处平房，所得价款由李某优先受偿；②执行张某其他财产，以偿还李某的余额债权；

③若以上两措施不能满足李某债权，在其债权余额范围内由王某、毛某承担连带保证责任； ④张某应向赵某返还购房价款25万元及利息，并承担缔约过失责任，赔偿赵某的信赖利益损失。案例

甲公司因转产致使一台价值1000万元的精密机床闲置。该公司董事长王某与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价950万元，甲公司于10月31日之前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保，乙公司予以拒绝。又过了1个月，甲公司发现乙公司的经营状况进一步恶化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。

法院查明：（1）甲公司股东会决议规定，对精密机床的处置应经股东会特别决议；（2）甲公司的

机床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管费50万元。11月5日，甲公司将机床提走并约定10天内付保管费，丙公司可对该机床行使留置权。现丙公司要求对该机床行使留置权。[问题]（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？为什么？（3）甲公司能否解除合同？为什么？（4）丙公司能否行使留置权？为什么？ [答案]

（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同有效。因为根据《合同法》第50条的规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。虽然甲公司董事长王某转让机床的行为不符合该公司股东会的决议规定，属于超越权限的行为，但由于相对人乙公司并不知道也不应当知道其合同的签订超越了王某的权限，所以该合同是有效的。

（2）甲公司中止履行合同的理由成立。因为根据《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中止履行。

（3）甲公司可以解除合同。因为根据《合同法》第69条的规定，当事人依法中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

（4）丙公司不能行使留置权。因为根据《担保法》的留置权的法定要件之一是债权人对留置物的占有。而本题中丙公司已经丧失了对机床的占有。因此不能行使留置权。广安房地产开发公司9月份经工商行政管理局等主管部门审批，筹建“广安花园”。10月初，公司在当地电视台、广播电台中向公众播出销售广告，吸引市民入住“广安花园”。10月10日，市民张某向广安公司提出要购买“广安花园”的房屋一个单元。广安公司表示，有意购买者可预先登记并留下联系地址、联系方法等，张某遂登记了A座楼B单元C层D号。11月1日，广安公司将张某预登记的房屋卖给他人。11月20日，广安公司通知张某另选一单元房，张某之妻前往。张妻没有签订买卖合同，但要求广安公司收下现金人民币5000元，作为以后购买房屋的“定金”。广安公司收款后，开了收据给张妻。后张某坚持购买其于10月10日预先登记的房屋，双方引起了纠纷。张某遂于12月向人民法院起诉，请求判令广安公司按其登记房屋给付。诉讼期间，广安公司的所有商品房全部售完。

现问：

(1)请对广安公司与张某及其妻的各个行为进行法律定性，并说明理由。(2)请问房屋买卖合同成立了吗?(3)广安公司应否双倍返还定金?(4)广安公司应对张某夫妇承担什么责任?

①广安房地产开发公司在广播电台、电视台上所作的销售广告，意在引诱他人向自己发出买楼要约，并未包含订立合同的实质条款与内容，按照合同法原理，其性质属要约邀请

②市民张某向广安房地产开发公司提出买房的要求以及预先登记，其内容具体确定，并表明一经承诺，即受其约束。按照合同法原理，此应为张某向广安房地产开发公司提出的买房要约

③11月20日，广安房地产开发公司通知张某另选一单元房屋，应视为广安房地产开发公司向张某发出的另一要约邀请，因为该通知对应当作为合同主要条款的标的、价款等均未提及，故应为另一要约邀请而非要约。

④张妻交给广安房地产开发公司5000元，房地产开发公司收款并开具收据，应视双方签订的一个预合同。因为双方这一行为完全符合合同成立的过程和要件，应视为合同；又因这一合同的签订是为了保证下一个合同，也即售楼主合同的签订，故属于一个预合同。

在本案中，楼房单元买卖合同并未成立，从上述可以看出，双方并没有在协商过程中对买卖一单元房屋达成合意，要约、承诺的过程没有完成，故而买卖合同不成立。广安公司不应双倍返还定金。

广安公司应返还5000元人民币及其利息给张某夫妇。案情介绍：

原告孙祥与被告李刚于2月1日订立了一份家具买卖合同，合同约定，孙祥于2月5日向李刚交付家具一套，李刚则于6月1日向孙祥支付家具款1万元。合同订立的第二天，李刚又向孙祥借大米200千克，约定6月1日归还。3月1日，双方又订立一份服装买卖合同，约定由李刚于3月2日向孙祥交付服装100套，价款1万元，由孙祥分别于6月1日、7月1日各支付5000元。3月2日，孙祥在向李刚提取服装时，向李刚借豆油100千克，约定于6月1日归还。至6月1日，被告李刚通知原告孙祥，表示其家具款1万元与原告孙祥的服装款1万元

抵销；其所借的200千克大米与原告孙祥所借的100千克豆油价值相当，也予以抵销。原告孙祥不同意，表示于6月1日只能抵销5000元，剩余5000元被告必须依约按期支付；而其欠李刚的5000元则应依约于7月1日归还。至于大米与豆油，原告不同意抵销。双方争执不下，原告孙祥起诉至某县人民法院，请求法院判令被告李刚支付家具款5000元（另外的5000元与孙祥应于6月1日支付的5000元服装款抵销）；归还大米200千克。

处理： 某县法院依据《合同法》第99、100条之规定，判决被告李刚应立即支付原告孙祥人民币5000元（另外的5000元与原告应于6月1日支付的5000元服装款抵销）；被告李刚立即归还原告大米200千克；原告孙祥立即归还被告豆油100千克。21 例：

飞龙公司卖给金桥250生产设备一套，价金95万元。金桥公司付款提货后，发现设备运转不正常，不能生产出合同规定的合格产品。经飞龙公司多次维修，仍无法正常投入运营。金桥公司向法院提起诉讼，要求（1）退货；（2）飞龙公司归还货款95万元并赔偿损失1259730元。诉讼过程中，法院委托技术监督局对250生产线进行质量鉴定，金桥公司垫付46162元；另金桥公司还垫付零件更换费27000元，以及运费等5462元。经鉴定，250生产线确实存在严重质量问题。问：如何计算飞龙公司的违约损害赔偿额？

1、返还利益损失

金桥公司支付的货款95万元

2、信赖利益损失（实际损失）

金桥公司为鉴定垫付的费用：46162元；

金桥公司为更换零件及运输等垫付的费用：28162元。合计：7.4324万元

某甲与某工厂订立了一份买卖汽车的合同，约定由工厂在6月底将一部行驶3万公里的卡车交付给甲，价款3万元，甲交付定金5000元，交车后15日内余款付清。合同还约定，工厂晚交车一天，扣除车款50元，甲晚交款一天，应多交车款50元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金6000元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在6月底以前返回。7月1日，卡车途经山路时，因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，工厂对卡车进行了修理，于7月10日交付给甲。10天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求工厂双倍

返还定金，支付6000元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消费者权益保护法》请求双倍赔偿。工厂意识到对自己不利，即提出汽车没有办理过户手续，合同无效，双方只需返还财产。[问题]（1）汽车买卖合同是否有效（2）卡车受损，损失应由谁承担？（3）甲能否按照《消费者权益保护法》请求双倍赔偿？（4）甲能否要求退车？（5）甲能否请求工厂支付违约金并双倍返还定金？（6）甲能否请求工厂赔偿经营损失？（7）甲能否同时请求工厂支付6000元违约金和支付每天50元的迟延履行违约金？

[答案]（1）汽车买卖合同有效。因为双方主体资格有效，订立合同的程序、标的物均合法。

（2）卡车受损应由工厂承担责任，因为根据《合同法》142条的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担。本题卡车尚未交付，受损的风险应由工厂承担。（3）甲不能请求双倍赔偿。因为甲与工厂之间的汽车买卖合同关系不受消费者权益保护法的调整。

（4）甲有权要求退车，因为根据《合同法》111条的规定，受害人有权合理选择要求对方承担修理、更换、重作、减少价款等违约责任。

（5）甲不能既请求工厂支付违约金，同时要求双倍返还定金，因为根据《合同法》116条的规定，不能同时选择两种罚则。

（6）甲可以请求工厂赔偿经营损失。因为根据《合同法》113条的规定，一方当事人履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。（7）甲可以同时请求工厂支付6000元的违约金和支付每天50元的迟延履行违约金。因为根据《合同法》第114条的规定，这两种违约金分别适用于不同的情形，对应于两种不同的违约行为。

第三篇：国际商法独立性之刍议论文_国际商法独立性之刍议论文

论文摘要：长期以来，国际商法被包容在国际经济法论文“ target=”_blank“>经济法或者国际私法学的学科体系中，是对国际商法自身属性认识不够，判断失误所致。在事实上，由于新科技革命的发展，国际贸易的迅速增加和世界经济一体化格局的形成，此时，国际商法从国际经济法或国际私法中分离，对不断发展的国际商事贸易活动进行独立的调整，是对现实诉求的回应；在理论上，国际商法有自己的调整对象、调整方法、基本原则，完全可以将之归结为一个独立的法律部门；同时，从国际商法起源、发展及根本目的来看，其成为一个独立的学科，是合乎逻辑的，有其正当性基础的。论文关键词：现实诉求；调整对象；调整方法；根本目的。

一、国际商法之独立性———是对现实诉求的回应。吴经熊先生在其《法律三度论》一文中指出：每一个特殊的法律均有三个度，即时间度、空间度、事实度。这里的事实度是指所有法律均与事实有关，在逻辑上，有什么是关于这件事的法律？询问“什么是法律”这一问题是毫无意义的，每一法律均统制一定的事件，或一类的情事。事实上，吴氏先生的事实度是从方法论的角度，给我们指引了一条研究法学问题的路径，即对法律问题的探究必须回应现实的诉求，基于现实的语境来对法律样态予以多维度的考量和解读。因此，笔者认为，在论证国际商法独立性①这一法律问题上，有必要从事实的维度考察其独立性之现实诉求。据此，下文拟从三个事实维度对此问题展开分析： 第一，新科技革命的发展，国际贸易的迅速发展，国际商事活动的频繁发生，客观上要求一套独立能够规范商事活动的法律。自18世纪工业革命以来，由于科学技术的不断进步，社会生产力水平得到飞速的发展，各国之间的商事活动频繁发生，国际贸易不断的增加，据统计：二战后，国际贸易迅速发展，1950年国际贸易仅为607亿美元，到2000年世界商品贸易总额达70000亿美元，并且，当前的国际贸易的规模还在继续不断扩大，伴随着各国间商事交往和合作密切程度的日益提高，使得各国从一国内部的商事领域逐步步入世界性的商事领域，这样必然打破一些原先具有明显的区域性、封闭性的地区商事法律、法规（实际上，早在11世纪，地中海沿岸区各国的商人团体为了维护自身的利益，即开始自行制定一些规约，即所谓商人法，这种商人法就是商人们长期从事商业活动的习惯做法，这种习惯性的做法一开始只流行于一定的地区和行业，随着国际商业的不断发展，其影响也不断发展，有的发展到今天已在全世界范围内通行），迫切需要产生一部能在全世界统一的大市场内能够适用的商事法律、法规。因此，鉴于国际贸易的迅速发展，国际商事活动的频繁发生，在客观上必然要求诞生一部能够在国际商业社会领域内，调整平等的国际主体从事各种国际商业活动的统一实体法律规范，即我们所称谓的国际商法。第二，经济全球化的发展，世界贸易市场的形成，为国际商法走向独立化提供根本性的动力支持。经济全球化作为全球化进程中最主要的部分，是当今世界发展的深刻背景和根本趋势。经济全球化的加速发展，促使世界范围内的国与国之间的商事交易活动空前的频繁与活跃。从事国际商事活动的商人们迫切的希望能够像从事国内商业一样，在世界范围内有一套统一的规则，从而摆脱因适用不同国的民商法而给国际商法带来的障碍。因为法律规则的不同一，不仅将增加国际商事往来的不确定性，使商人在交易中缺乏预见性和安全感，而且还会造成交易成本极大增加和效率显著的降低，这是其一；其二，由于商业活动本身固有的与生俱来的扩张性、同一性与世界性以及国际商事关系的发展，要求减少或消除各国商法法律的歧异，避免法律冲突，以便利交易的进行的需要，客观上要求一套统一的国际性商事法律体系。因此，可以这么说，经济全球化的发展，推动了世界贸易市场的形成，客观上为国际商法走向独立、构建一套独有的调整国际商事领域的法律体系提供内在性的动力支持。第三，现行诸多的国际商事条约、国际商事组织、国际商事惯例的存在，为国际商法成为独立部门法提供技术支撑和保证。为了推动国际商事领域法律的趋同，实现法律的统一，减少国际商事交易的障碍，产生了诸多的国际商事条约，这方面的重要条约包括： 1913年的《统一海难救助若干法律规则的公约》、1913年的《统一船舶碰撞若干法律规则的公约》等、1930年的《统一支票法公约》《统一汇票及本票法公约》、1946年的《关税与贸易总协定》、1978年的《联合国海上货物运输公约》、1980年的《联合国国际货物销

售合同公约》等公约。这些国际商事条约一方面在调整现行的国际商事活动方面发挥了重要的作用，并且积累了诸多的经验，为国际商法统一立法，走向独立性提供有力的技术支撑，另一方面，一系列旨在推动“商法一体化”的国际商事组织存在，比如国际海事委员会、国际法协会、国际商会、国际商事仲裁法院、国际商事仲裁委员会、联合国的国际贸易法律委员会，世界贸易组织等等，这些组织的存在为国际商法的统一化、独立化提供有力的资源保障。与此同时，国际商事习惯的大量存在并被司法适用，以及它在国际商事活动领域所具有的独特的规范作用，使其成为国际商法的重要法律资源，并为国际商法从国际经济法或国际私法分离提供独特的价值和意义。

二、国际商法之独立性———是符合部门法独有的法律属性。法律是人类社会，尤其是现代文明社会的一个普遍现象，它或多或少反映了人类社会内在的规律性。按照自然法学派的观点，法律本身便来自于自然，是自然的产物，因而法律对于整个人类而言是具有一定共性的。但是，法律制度的概念性安排却是人为的，是由不同的法学家们对法律现象作出的人为的解释，这些法学家们从哲学、社会、经济和历史等不同的前提出发，就可能对法律作出不同的安排，从而产生不同的法律部门划分结果。从法理学而言，判断一类法律规范是否从整体上构成一个法律部门，需要考察这类法律规范是否有自身的调整对象和调整方法。但笔者认为，除了调整对象、调整方法两大重要范畴外，基本原则也是一个不可忽视的范畴。国际商法能否从国际经济法、国际私法中分离成为一个独立的法律部门法，实现其独立性，关键看其是否拥有独立的调整对象、调整方法和基本原则。笔者通过考察国际商法的调整对象、调整方法以及基本原则，可以得出国际商法符合一个部门法应有的基本属性的结论，即国际商法作为一门独立学科符合法律部门和法学学科划分规律。其一，国际商法有自己独立的调整对象———国际商事关系（私人间的跨国商事关系和跨国商事组织关系）。国际商法，国内有学者译为现代商人法、新商人习惯法、跨国法、国际贸易法等。它是指调整平等主体间国际商事交易以及国际商事组织的各种关系的法律规范的总和。以商事关系作为调整对象，决定了国际商法的私法性质，以此将国际商法与国际公法予以区分。当然这里的商事关系，即为平等主体间的财产关系，包括商事代理关系、物权关系、知识产权关系和债权关系，而婚姻家庭、收养和继承等民事关系不属于国际商法所调整的商事关系的范围，以此可以将国际商法与国际私法予以区别。（当然，尽管目前在我国国际私法学界，对于国际司法的调整对象，虽然一直没有一个统一的认识，但主流观点将之概括为“国际民事法律关系”或者“涉外民事法律关系”）。与此同时，在国际经济法学界，对国际经济法学的调整对象，理论界一般认为，国际经济法是调整国际经济关系的各种法律规范总称。笔者认为，尽管国际商法所调整的国际商事关系可以说是一种经济关系，但是，国际经济法学中所谈及的经济关系是一种经济管理关系，有别于商事关系中所述的经济关系。而且，由于近代以来我国深受大陆法系的影响，并不区分商事关系与经济关系，但是到了20世纪80年代后在国内法上也区分了经济关系与商事关系。因此，国际经济法与国际商法调整对象的区别在理论上已得以证成。其二，国际商法有自己的调整方法，即直接调整方法。国际商法的直接调整方法是国际商法区别于国际私法的一个明显的标志。毋庸置疑，国际私法是以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为基本规范，而冲突规范本身并不是直接调整国际民商事法律关系主体的实体权利与义务，其作用在于确定国际民商事关系所适用的国内法。因此，国际私法乃一种特殊的规范，其所运用的调整方法是一种直接调整方法，而国际商法则直接规定商主体在国际商事关系中的权利与义务，直接规范国际商事领域商主体的行为，其调整方法是一种直接调整方法。其三，国际商法有其独立基本原则。国际商法的基本原则作为国际商法的重要组成部分，具有极为重要的地位和作用，可以说，国际商法的基本原则并不是对传统商法基本原则的再继承，也不是对国际经济法基本原则的复制，而是国际商事交往自身特点与属性的必然要求，包括全球性原则、国际经济主权原则、平等双赢原则、诚实信用原则、安全原则、发展原则。根据国际经济法的基本理论，目前，国际经济法的基本原则包括：经济主权、非歧视、互惠互利和适度开放的市场原则[11]。

三、国际商法之独立性———是国际商法起源、发展、根本目的使然。

根据国际著名贸易法专家施米托夫的观点，关于国际商法的起源、发展应分三个阶段： 11—17世纪是中世纪商人法时期； 18—19世纪是商人法被纳入国内法时期；当代是新商人法时期147;很显然，根据施米托夫教授的划分，11世纪乃是国际商法的产生时期。在11—17世纪的中世纪商人法时期，所形成的一系列商业惯例、规则，在几个世纪里成为西方世界商事交往的基础，并且也成为跨国性商事交易关系的支柱性力量，直到18世纪被各国的商法所吸收，并纳入其国内法。正如学者所言，这种做法使得商人法在性质上所具有的“世界性”、“统一性”、以及内容上的“公平”、“灵活”和“便捷”的特性受到了极大的限制，并不能适应商业活动本身固有的与生俱来的扩张性、同一性和世界性，商人法开始出现衰落。但是到了19世纪，伴随着工业革命的完成，科学技术的发展，社会生产力的提高，使得世界范围内的商品贸易活动迅速增加，国际商事法律关系日益复杂。此时，单纯依靠各国的国内法来规范跨国性的商事交易活动，其缺陷日益暴露，弊端日益显现。从而在客观上要求一套统一的规则来规范国际商事交易当事人的商业活动行为，保障其合法权益，维护国家商事关系的正常运转。有鉴于此，国际商会、联合国等组织以及欧洲大陆法系国家于1919年到1965年，为各国民商法的统一做了大量的工作，使各国商事法律逐步走向国际化，比如通过采取国际多边条约、示范法等方式，最终使得大陆法系和英美法系在商法领域内对立的部分逐渐趋于统一。与此同时，当前伴随着经济全球化在世界范围内正在向深度和宽度上的扩展，极大地推动了国际商法的迅速发展，并为国际商事规则在全球范围内的统一，使国际商法从国际经济法或国际私法中分离，成为一个独立的部门法提供了根本性的动力支持。综上述及，商人间的商事实践活动是国际商法得以产生的内在根源，它记录着国际商法产生、发展并且逐渐走向独立的历史轨迹。同时，国际商法的独立化、规范化、体系化，对进一步推动国际商事活动，规范国际商事行为，具有极大的促进作用。要顺应全球化之浪潮，经济一体化之趋势，专门制定一套适用于国际性的商事交往规则，打破国界之划分，使其在全球范围内能统一规范各国的国际商事活动行为，以此消除因各国民商法的差异而给国际商业造成的障碍，从而进一步推动国际商事活动的规范化、法制化。因此，国际商法走向独立化、体系化是国际商法起源、发展和根本目的的必然要求，于理论、于实践意义重大。参考文献： 蔡志房。行政救济与行政法学[M].台北：三民书局，1993: 133.[ 2 ] http: //www.xiexiebang.com /caishuifagui/200807/21-99776.shtm.l左海聪。国际商法的产生、发展和未来———兼谈和平崛起中的中国的对策[C]∥曾令良，肖永平。武大国际法讲演集（第一卷）。武汉：武汉大学出版社，2006: 154.向前，曾彦，张玉慧。国际商法起源、发展及其精神[J].社会科学家，2009，（3）。刘萍，屈广清。国际商法与国际经济法关系法理学思考[J].政法论丛，2005，（4）。沈宗灵。法理学[M].北京：教育论文” target=“_blank”>高等教育出版社，1994: 326-327.姜世波。国际商法学科独立性刍议[J].山东大学学报，2004，（4）。李双元。国际私法（第二版）[M].北京：北京大学出版社，2007: 145.张仲伯，赵相林。国际私法[M].北京：中国政法大学出版社，1995: 3.韦经建，王小林。论国际经济法与国际商法的学科分立[J].吉林大学社会科学学报，2005，（11）。[11]左海聪。国际经济法基本问题论纲[ J].法学杂志，2009，（1）

第四篇：国际商法复习参考

一、选择题。

1、若按公司股东的责任分，下列哪种类型是错误的：（D）D.股份责任公司

关于子公司和分公司，下列哪种说法是正确的：（A）A.在法律地位中子公司是独立的，分公司是非独立的。

3、下列关于有限责任公司与股份有限公司的区别正确的(C)C.股份有限公司必设经理，有限责任公司可设可不设。

4、公司的合并方式分为两种，一种是吸收合并，一种是新设合并，请问下列哪条公式表示新设合并：（A）A+B=C5、下列哪些机构不属于公司机构：(B)B.执行机构

6、根据我国公司法规定，下列人员中能够兼任监事的有（D）。D、职工代表

7、有限责任公司规模较小，不设董事会的，由（B）作为公司的法定代表人。B、总经理

8、股份有限公司以其（B）对公司债务承担责任。B、全部资产

9、有限责任公司成立后，发现作为出资的非货币财产的实际价额显著低于章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交差额，公司设立时的其他股东对其承担（A）。A、有限责任

10、股东会有权决定增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式，有权决定修改公司章程，但必须经代表（B）以上表决权的股东通过。B、2/311、下列哪个不是股东大会的职权（D）。D、决定公司的经营计划和投资方案

12、公司的设立于成立的区别，下列哪个是正确的().A、公司的设立具有独立的名义B、公司的成立是一种合同行为

C、公司成立后责任是由公司承担D、公司的成立不是结果而是过程

13、下列选项中哪个属于不动产（A）。A、过户了的房子

14、借款合同的法律性质（D）。D、书面形式的借款一般为个人与银行借款

15、在特种买卖中，下列陈述哪个是正确的（C）。C、如果在遗赠中，受赠者沉默则表示不要

16、下列合同中，属于单务合同的是(C)。C．赠与合同

17、合同的转让就是合同的(A)。A．主体的变更

18、违约责任的确定是指当事人(B)。表示要承担由于违约给对方造成的损失，并且采取积极措施补救合同损失和应对方的要求继续履行合同

19、在买卖合同标的物所有权转移中，按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从(A)。A．财产交付时起转移

20.我国《合同法》规定租赁合同的租赁期限最长不得超过(D)。D．20年

21、下列哪个不是合伙人出资的形式（B）B、劳务

22、合伙企业财产份额对外转让时须经（D）人同意。D、全部

23、下列不属于合伙企业事务决定中一致同意事项的是（B）B、委托

24、新的入伙人对于入伙前的合伙企业的债务承担（C）责任。C、无限连带

25、以下哪种行为不会被除名退伙。（A）A、经常缺勤

26下列对于合伙企业财产份额转让的限制正确的是（A）A 对外转让份额时，需要经过其他合伙人的一致同意

27合伙人出资的方式不对的是（C）C 知识产权

28不属于间接强制缔约的是（D）D 水电费

29股份有限公司召开临时董事会的条件不包括（C）C 总经理和董事长同意2、30买卖合同的交付方式不包括（B）B 简单交货

国际商法选择题30题

1.租赁合同是（A）A.双务合同

2.2.甲和乙合作开办了宏都干洗店，丙将一件皮衣拿到干洗店清洗，交给正在营业中的甲，并向甲交付清洗费100元。该合同关系的主体是（D）

D.宏都干洗店和丙

3.某商店橱窗内展示的衣服上标明“正在出售”，并且标示了价格，则“正在出售”的标示视为（A）A.要约

4.某企业在其格式劳动合同中约定：员工在雇佣工作期间的伤残、患病、死亡，企业概不负责。如果员工已在该合同上签字，该合同条款（A）

A.无效

5.当事人采用合同书形式订立合同的，自（C）C.双方当事人签字或者盖章时合同成立

6.某甲的儿子患重病住院，急需用钱又借贷无门，某乙趁机表示愿意借给2000元，但半年后须加倍偿还，否则以甲的房子代偿，甲表示同意。根据合同法规定，甲、乙之间的借款合同（D）D.因乘人之危而可撤销

7，在货物买卖合同中，不属于卖方的主要义务是（D）。D 支付货款

8，土地、房子这样的不动产中，所有权的转移发生在（D）D 登记时

9，借款人的义务中哪个是不正确的（A）A 按时按量提供贷款

10，在货物买卖合同中，交付标的物有几种（C）C 5种

11《联合国国际货物买卖合同公约》在接受的生效时间上，原则上采用（A）。到达生效

12，依《联合国国际货物买卖合同公约》规定，如果合同没有明示或默示地规定货物的价格或规定确定价格的方法时，应（A）。

A．按交货时的合理价格来确定货物的价格

13，以下属于直接代理的是（A）。A、委托代理

14，关于表见代理，正确的说法是（B）。B、客观上有使第三人相信行为人有代理权的事实

15，以下（D）行为是指代理人不享有代理权的情况。D、代理人的代理行为超出了授权的范围。

16，代理人以自己的名义，为了本人的利益而与第三人订立合同，日后再将其权利、义务通过另外一个合同转移与本人，称为（C）

C.间接代理

17，公司职员小王要到山东出差，小李委托他代买一箱苹果，小王见当地苹果物美价廉，就多买了一箱。此行为属于：（D）

D、超越代理权

18在代理制度中，行为人的行为对本人具有拘束力的情况为：A、行为人是在本人的授权范围内行事

19，具有独立的法律人格的法人是(A)A.公司

20，公司最重要的和最基本的法律特征是（B）B.是法人，具有独立的法律人格

21，狭义的公司资本是指(C)C.仅指公司的自有资本

22，某有限责任公司打算与另一公司合并，该合并方案必须经（B）B、代表2/3以上表决权的股东通过

23，下列不属于有限责任公司股东会职权的是(C)C.聘任或解聘公司的总经理

24，甲、乙、丙共同出资成立了一家有限责任公司。其中，丙的出资为房产，估价为30万元。公司成立半年后，丁加入该公司，成为股东。甲、乙、丁的出资均为现金，并已足额缴纳。后该公司经营不善，拖欠巨额债务。现查明，丙作为出资的房产仅值15万元。依照《公司法》的规定（B）B、丙应当补足其出资差额，甲、乙对其承担连带责任，公司以补足后的财产清偿债务

25.合伙协议未约定合伙合伙企业经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，只须提前（B）通知其他合伙人即可以退伙。B.30 日

26,合伙企业下列事务中哪一项可以不经合伙人一致同意（D）。D.合伙企业解散，合伙人指定清算人

27,普通合伙企业中，以下不属于合伙人出资的形式是（D）D.技术

28,设立合伙企业的条件中，下列不属于的是（A）A ,口头或书面合伙协议

29,合伙企业中，退伙类型不包括下列（C）C.自动退伙

30,合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产是，应当符合B.必须其他合伙人一致同意

二、判断题（每题1分，共10分，正确的打√，错误的打×）

1.我国《合同法》规定，当事人约定的违约金无论高于或低于违反合同造成的损失，违约一方都必须支付给守约的一方。（×）

2.对于悬赏广告各国法律一般都认为是一项要约。（√）

3.代理人的义务是忠实履行本人的意思。（√）

4.根据《国际货物买卖合同公约》规定，要约应当载明货物的名称。（√）

5.要约发出后，要约人可随时撤销要约。（×）

6．强制缔约是合法的。（√）

7.合同有效的条件之一是行为人具有相应的行为能力，包括纯获利益的行为。（×）

8.特种买卖分为分期付款买卖、样品买卖和试用买卖。（√）

9.贷款人可将利息于本金中扣除后将钱款借与借款人。（×）

10.试用买卖中，若试用者决定不购买，应承担返还标的物的义务。（√）

11.动产的登记不具有对抗善意第三人的效力。（×）

12.租赁合同的租期一般不超过20年，即使有书面合同，超出年限也无效。（√）

13.合伙人出资的形式有货币、食物、知识产权、土地使用权及劳动力。（√）

14.合伙人若想聘请外人经管该企业，无须经得该合伙企业的其他合伙人的一致同意。（×）

15.对于入伙前的合伙企业债务，新的入伙人无须承担责任。（×）

16.对于普通合伙企业的合伙人数只设下限，不设上限。（√）

17.合伙企业中，竞业和自我交易都是绝对禁止的。（×）

18.若对被除名退伙存在异议，应在接到除名书面通知之日起30日内向法院起诉。（√）

19.按公司股东的责任形式可将公司分为有限责任公司和股份有限公司。（×）

20.股票溢价发行所得会转为资本公积金。（√）

21.资本公积金可以用于弥补公司亏损。（×）

22.股份有限公司的定期会议为年会。（√）

23.子公司与分公司在法律地位上均有其独立名义。（×）

24.法定公积金累积达到注册资金的50%后可不用再交法定公积金。（√）

25.分公司的设立须以公司法为依据来设立，而子公司申请即可设立。（×）

26.董事表决权为一人一票制。（√）

27.有限责任公司与股份有限公司均须设经理。（×）

28.过半数董事出席才可举行董事会。（√）

29.公司设立后即由公司承担责任。（×）

30.股东（大）会的职权之一是选举或更换职工董事、监事，决定其报酬。（×）

（√）1.表见代理属于广义上的无权代理的范畴。

（√）2.当一个未被授权的代理行为被追认以后，其效力同事前授权的代理行为相同。

（×）3.表见代理是一种特殊的有权代理。

（√）4.无权代理人得到本人追认后等同于有权代理。

(√)5.当终止代理关系时，必须通知第三人，否则不对第三人发生效力。

(×)6.越权代理是无效的,如表见代理就是无效的(×)7.公司的成立是合同行为，而公司的设立是事实状态，具有法律后果。

(√)8.以的组织关系分公司可分为：本公司与分公司，它们相当于人体大脑与四肢的关系；母公司与子公司，它们相当于母亲与儿子的关系。(×)9.股份公司的董事会人数为19人，当出席董事会的董事不足2/3时，会议无法召开。

(√)10.股份公司临时董事会召开的条件有：1/3的董事认为必要时、单独或合计持有公司10%以上股份的股东请求时、监事会提议召开时三个。

(√)11.董事会与监事会不是有限公司的必设机构。

(×)12.当公司发生财产纠纷时，公司的主要大股东是负有连带责任的，而较小的股东则不负有连带责任。

(×)13.原则上讲一项有效的要约，对双方当事人均具有约束力。

(×)14.原则上讲，文字要约一旦发出，即告生效。

(×)15.一方当事人的意思表示错误，原则上该方当事人可以要求撤销合同。

(√)16.原则上讲，当被授权的代理人披露被代理人身份同第三人进行某项合法行为时，该项行为只对被代理人和第三人具有约束力。(√)17.根据《销售合同公约》的规定：原则上一项函电承诺（接受发价）于该项承诺通知送达到要约人（发价人）时生效。

(×)18.根据《销售合同公约》的规定：受要约人必须完全接受要约的内容，方为承诺，否则构成新要约。

（√）19.根据我国《合伙企业法》的规定，协议不得规定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。

（√）20.根据我国《合伙企业法》的规定，新合伙人入伙，除合伙协议另有规定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面合同协议。

（×）21.根据我国《合伙企业法》的规定，合伙人死亡或者被依法宣布死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。

（√）22.根据我国《合伙企业法》的规定，经全体合伙人协商一致，合伙人可以用劳资出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。（×）23.根据我国《合伙企业法》的规定，合伙企业的所有合伙人对企业债务均有无限连带责任。

（×）24.根据我国《合伙企业法》的规定，改变合伙企业的名称应由经全体合伙人2/3以上同意。

（√）25.根据我国《合伙企业法》的规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。

（×）26.根据我国《合伙企业法》的规定，新入伙的有限入伙人对入伙前有限合伙企业承担无限连带责任。

（×）27.根据我国《合伙企业法》的规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。

（√）28.要约的撤销必须是在要约生效后，对方承诺前撤销有效。

（×）29.在合同订立完毕后，若是变更了合同生效条件，变更后的合同无效。

（√）30..救济、献血和物品借用属于合同法中的单务合同。

合同法 1.合同：指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议

2.欺诈：指一方当事人故意实施某种欺骗他人的行为，并使他人陷入错误而订立合同。

3.合同的履行：指债权人全面的、适当的完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。

4.要约：指具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立的意图订立合同的建议。

5.撤销要约：指要约人在要约被受要约人接受之前向受要约人发出要约失效的通知,使其不再受要约的约束.6.承诺：指受要约人按要约限定的方式对要约人作出的接受要约中包含的合同条件。

7.预期违约：指在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。

8.双务合同：指双方当事人都享有权利和承担义务的合同。

合伙企业

认缴：指同意缴纳的出资数额，认缴的出资可能已经到位也可能没有到位。

实缴：指同意缴纳的出资数额，并已经出资到位。

竞业：指合伙人都不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业。

合伙企业：指两个或两个以上的合伙人为经营共同事业，共同出资，共享利润，共担风险而组成的企业。

公司法 新设合并：指两个或两个以上的公司合并成一个新公司的商业贸易，新设合并又称联合。

收购：指公司出资主动购买另一个公司的股份或资产,从而掌握该公司的生产经营权。

公司：指依公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。

公司法：指规定公司企业的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内外关系的法律规范。

股东：指拥有公司股份（票）者，股票则是公司股东的凭证。

资产负债表：资产负债表又称财务状况表，它规定了公司在某一个时间点上的资产、负债和股东权益的基本状况。

子公司：指受母公司控制，但在法律上是独立的法人组织，它本身是一个完整的公司企业。

无限责任公司：指由两个以上的股东组成，对公司债务负无限连带清偿责任的公司。

4．要约的撤销：是在要约已到达受要约人之后，要约人通知对方取消该项要约，从而使要约的效力归于消灭。

5．要约的消灭：又称为要约的终止。是指要约失去效力，要约人不再受该要约的约束。

8．胁迫：在合同法中是指以使人发生恐怖为目的的一种故意行为。各国法律一致认为，凡在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可主张合同无效或撤销合同。

9．不可抗力：是指这样一些意外事故：①它是在签订合同以后发生的；②它不是由于任何一方当事人的过失或疏忽所造成的；③它是双方当事人所不能控制的即这种事故的发生是不能预见。无法避免、无法克服其后果的。

10.公积金：公司为了弥补意外亏算，扩大营业范围，或为了巩固公司的财政基础，从公司的盈利中提取一部分，不作为红利分配，而保留在公司内部，以备必要时使用的基金。

11.合伙：两个或两个以上的合伙人为经营共同事业，共同投资，共享利润而组成的企业。

表见代理：当被代理人的言辞或行为导致第三人合理认为代理人具有某种权限，并根据这些权限同代理人进行法律行为时，代理人就具备了表见代理权限。

无权代理：指欠缺代理权的人以他人名义与第三人进行法律行为。该法律行为非经本人追认，对本人不发生拘束力。

股份有限公司：指公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票，募集资本，股东对公司的债务承担有限责任的公司，又被称为股份有限责任公司。

吸收合并：又称兼并，是指一个或几个公司并入另一个永续公司的商业交易。

有限责任公司：简称有限公司，是指由法定人数的股东投资组成，股东以其出资额为限，对公司承担责任，公司以全部资产为限对其债务承担责任的公司。

间接代理：代理人以他自己的名义与第三人定力合同，日后将其权利义务通过另外一个合同转移与本人。

实收资本：指企业投资者按照企业章程或合同、协议的约定，实际投入企业的资本。

简答：

（一）合同法

1.合同的有效条件？（1）行为人具有相应的行为能力（民事行为能力）。（2）双方意思表示真实、一致。（3）不违法、不违反社会公共利益。

2.合同无效的原因有哪些？

（1）欺诈并且导致国家的利益受损。（2）胁迫且导致国家的利益受损。（3）恶意串通导致第三方利益受损。

（4）以合法形式掩盖非法目的。（5）违反社会公共利益。（6）违反法律、行政法规的强制性规定。

3.借款合同的法律效力有哪些？

（1）转移标的钱款所有权。（2）要式(原则上，非自然人间)。（3）标的物为金钱。（4）一般为有偿合同。

4.租赁合同分为哪几类？（1）动产、不动产、权利。（2）定期VS不定期。（3）一般和特殊。

（二）合伙企业

1、设立合伙企业需要具备哪些条件？（1）两个以上的合伙人。（2）有书面的合伙协议。合伙人出资。（4）合伙企业的名称以及生产经营场所。

2、合伙企业的退伙方式有哪些？（1）协议退伙。（2）单方通知退伙。（3）当然退伙（4）除名退伙。

（三）公司法

1、公司的特征可以概述为哪几个？财产独、责任独、名义独。

2、子公司与分公司的区别是什么？

（1）在法律地位上说，子公司有独立的名义，分公司没有独立的名义。（2）所承担的责任不同。（3）设立方式不同，子公司以公司法为依据来设立，分公司申请即可设立。

3、公积金的用途有哪些？（1）弥补亏损。（2）扩大生产经营。（3）转增公司资本。

4、公司的机构有哪几个？权利机构、行政机构、监督机构。、合伙企业特征？1．合伙人应为两个以上2.是建立在合伙协议基础之上的一类企业。3.合伙企业强调的是“人的组合”。合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。4.合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任。合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保。5.合伙人原则上均享有平等参于管理工作合伙事务的权利。6.一般不具有法人资格。

二、要约成立的条件是什么？1.表明要约人愿意按照要约的内容订立合同的意思2.要约的相对人一般为特定人3.要约的内容必须明确、确定

4.要约必须送达受要约人

三、请简述订立合同的八大条款1.姓名或者名称及住址2.标的物3.价款4.履行期限5.支付方式6.履行地点7.数量8.争议的解决方式

四、合同无效的原因。1.欺诈、胁迫且损国家利益2.双方恶意串通损害第三人的利益3.以合法形式掩盖非法目的4.违反社会公共利益

五、有限责任公司的主要特征是什么？1.股东承担有限责任；2股东人数有法定限制；3有限责任公司不得向社会公开发行股票；4.公司全部资产不划分为等额股份；5公司不能发行股票筹资。

六、公司的主要特征1．公司拥有自己的财产2．公司以自己的名义享受权利与承担义务3.公司以自己的名义起诉与应诉4．公司拥有日常经营管理权5。公司的存续一般不受股东变化的影响

七、合营和合伙区别是什么？1.合营企业是为了从事特定业务组织起来的2.合营企业的经营者之间不存在相互代理的关系，合营者行为非经授权不拘束合营企业3.保护同公司交易的第三人的利益

八、公司设立的基本步骤1．设立股份有限公司必须有一定数目的发起人 2．发起人负责制定公司章程及认购股份 3．由发起人召开公司创立大会并选出公司的第一届管理机构 4．向政府有关主管部门办理注册登记，经主管机关审查认为符合法律规定的条件准予登记后，公司即告成立。

三、九、合同成立的条件主要有哪几项？(1)当事人之间必须达成协议，这种协议必须通过要约与承诺达成（2）当事人必须具有订约（民事行为）的能力（3）合同必须有对价或约因（4）合同标的与内容必须合法（5）合同必须符合法律规定的形式要求（6）当事人的意思表示必须真实。

十、合同的主要特征（1）合同是有关双方当事人的协议，而不是单方面的协议，是一种民事法律行为。（2）合同是双方当事人意思表示一致的协议。（3）合同是各方当事人明确表示相互权利与义务的协议。（4）合同是具有法律约束力的协议。

十一、什么是无权代理

无权代理是指欠缺代理的人所做的代理行为。无权代理的产生主要有以下四种情形：

1、不具备默示授权条件的代理

2、授权行为无效的代理

3、超出授权范围行事的代理

4、代理权消灭后的代理十二、一项有效的要约符合的条件包括哪几方面？

（1）要约必须表明要约人愿意根据要约中提出的条件与对方订立合同的意思。要约的目的在于订立合同，因此，凡不是以订立合同为目的的意思表示，就不能称为要约。（2）要约的内容必须明确、肯定。（3）要约必须传达到受要约人时才能生效。

十三、股东大会的权限是什么？

（1）选任与解任董事;（2）决定红利的分派;（3）变更公司的章程;（4）增加或减少公司的资本;（5）审查董事会提出的营业报告书、资产负债表及其他表册;（6）决定公司的合并或解散。

十四、要约的失效主要原因。

要约过了有效期限

要约被有效撤销

要约变为非法，即要约发出后，国家实施的新法使要约非法

要约人失去履行要约的能力，如破产等

要约被受要约人拒绝

十五、代理人对本人负有哪些义务？

1代理人应勤勉地履行其代理职责

2代理人对本人应诚信、忠实、包括（1）代理人必须向本人公开他所掌握的有关客户的一切必要的情况以供本人考虑是否同该客户订立合同

（2）代理人不得以本人的名义同代理人自己订立合同，除非事先征得本人的同意（3）代理人不得受贿或谋私利或与第三人串通损害本人的利益

3代理人不得泄露他代理业务中所获得的保密情报和质料

4代理人须向本人申报账目

5代理人不得把他的代理权委托给他人

十六、公司设立的基本步骤

（1）设立股份有限公司必须有一定数目的发起人;

（2）发起人负责制定公司章程及认购股份;

（3）由发起人召开公司创立大会并选出公司的第一届管理机构;

（4）向政府有关主管部门办理注册登记，经主管机关审查认为符合法律规定的条件准予登记后，公司即告成立。

十七、企业并购的动机

（1）就企业的增长而言，并购是一种比扩大生产更加快捷的方式，这种方式更加适合于那些谋求扩大规模的企业的需要;

（2）如果并购企业的资产的市场价值不能反映该企业的证券价值，那么，对于企业的增长而言，通过并购则比扩大再生产所花费的代价要小得多;

（3）如果某企业要想获得自己稀缺的资源，例如，某种专有技术与专利权甚至现金，并购是一种最好或者是惟一的有效方法;（4）通过并购可以实现规模经济，增强竞争力，横向并购可以消除现有或潜在的竞争。

十八、合伙企业的事务执行有哪些方式？

一、是合伙人共同执行。共同执行，即是全体合伙人都参与事务执行的执行方式。这是直接体现合伙人平等执行事务权利的普通执行方式。

二、是委托部分合伙人代为执行。委托部分合伙人执行，即根据合伙协议，由全体合伙人中的某一或几个代为执行合伙事务。为了避免各合伙人发生意见分歧，或者部分合伙人不愿参与企业事务执行时，就可以运用这种方式执行企业事务

十九、公司类型？ 有限责任公司、股份有限责任公司、个人合伙企业、个人独资企业、全民所有制企业、集体所有制企业及个体工商户等

二十、借款人的权利？

(1)有权向主办银行或者其他银行的经办机构申请贷款并依条件取得贷款。

(2)有权按合同约定提取和使用全部贷款。

(3)有权拒绝借款合同以外的附加条件。

(4)有权向贷款人的上级和中国人民银行反映、举报有关情况。

(5)在征得贷款人同意后，有权向第三人转让债务。

论述题

Ⅰ论述公司股东会的职能。

公司股东会的职能有：1．决定公司的经营方针和投资计划。2．选举和更换董事，决定董事的报酬事项。3．审议批准董事会的报告。4．审议批准监事会或者监事的报告。5．审议批准公司的财务预算方案、决算方案。财务预算方案和财务决算方案主要指公司日常行政性支出，以及相关的费用。6．审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。7．对公司增加或者减少注册资本做出决议。8．对发行公司债券做出决议。9．对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议。修改公司章程。

Ⅱ.论述个人独资企业设立的条件

1、投资人为一个自然人、民事能力的限制，公职的限制，经营能力的限制 个人信誉的限制 其他限制

2、有合法的企业名称，起责任形式与其所从事的营业相符合3有投资人申报的出资。4有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5 有必要的的从业人员。

Ⅲ论述发行公司债券的条件。

公司发行债券的条件：（1）主体资格，股份有限公司和国有独资公司或者两个或者两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司。（2）有限责任公司的净资产不少于6000 万元股有限公司的净资产不少3000 万元。（3）公司债券余额不超过公司净资产的40％。(4）最近三年的平均可分配利润足以支付公司 债 券一年的利息；（5）筹集的资金投向符合国家产业政策；（6）债券的率不超过国务院限制的利率水平；(7）国务院规的其他条件。

Ⅳ 论述公司的种类。

1.有限责任公司。有限责任公司是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。

2.股份有限公司。股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司债务承担责任的公司。

3.国有独资公司。国有独资公司是指根据我国《公司法》第64条的规定，由国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。

4.无限责任公司。无限公司是指二人以上股东所组织，全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。所谓连带无限责任是指，公司财产不足清偿其债务时，股东应以其个人财产清偿公司债务；在这种情况下，公司的债权人有权请求公司股东中的任何一人或数人承担全部清偿责任。

5.两合公司。两合公司，指一人以上无限责任股东与一人以上有限责任股东所组织，前者对公司债务负连带无限责任，后者仅负有限责任的公司。两合公司实为无限公司的变种，其无限责任股东经营企业，有限责任股东仅提供资本和分享利润，不参与公司事务。

论述题

1、有限责任公司的主要特征

（1）股东承担有限责任；（2）股东人数有法定限制；（3）有限责任公司不得向社会公开发行股票；

（4）公司全部资产不划分为等额股份；（5）公司不能发行股票筹资。

2、公司的主要特征

1)公司拥有自己的财产2)公司以自己的名义享受权利与承担义务3)公司以自己的名义起诉与应诉

4)公司拥有日常经营管理权5)公司的存续一般不受股东变化的影响

3、无权代理是什么？

无权代理是指欠缺代理权的人所做的代理行为（1）不具备默示授权条件的代理；（2）授权行为无效的代理；

（3）越出授权范围形式的代理；（4）代理权消灭后的代理

4、股东大会的权限

（1）选任与解任董事;（2）决定红利的分派;（3）变更公司的章程;（4）增加或减少公司的资本;

（5）审查董事会提出的营业报告书、资产负债表（balance sheet）及其他表册;（6）决定公司的合并或解散。

5、合同有效成立的要求（或条件）

（1）当事人之间必须达成协议，这种协议必须通过要约与承诺达成;（2）当事人必须具有订约的能力;（3）合同必须有对价或约因;（4）合同标的与内容必须合法;（5）合同必须符合法律规定的形式要求;（6）当事人的意思表示必须真实。

6、合同的主要特征：

从法律意义上讲，合同有以下四个特征:（1）合同是有关双方当事人的协议，而不是单方面的协议，是一种民事法律行为。（2）合同是双方当事人意思表示一致的协议。（3）合同是各方当事人明确表示相互权利与义务的协议。（4）合同是具有法律约束力的协议。

7.论述代理人的义务。答：（1）勤勉履行代理职责。（2）诚信、忠实。（3）不得泄露保密情报资料。（4）向本人申报帐目。（5）不得将代理权委托他人。

8.公司的设立条件1）股东人数符合法定规定2）股东出资达到法定资本最低限额3）有共同的公司章程4）有公司名称，符合规定的组织机构5）有公司经营场所

9.一项有效的承诺应具备哪些条件？

1）必须由受要约人作出。（2）必须在有效期间内进行。（3）必须与要约内容一致。（4）传递方式必须符合要求。

10.简述要约的撤回和撤销的区别。

（1）前者发生在要约生效之前，后者发生在要约生效之后；

（2）前者是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力，后者是使一个已经发生法律效力的要约失去法律效力；

（3）前者的通知只要在要约到达之前或与要约同时到达就发生效力，而后者的通知在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人，不一定发生效力。在法律规定的特别情形下，要约是不得撤销的

第五篇：国际商法主观题范文

国际商法主观题

1.简述英美法系和大陆法系的区别。

答：大陆法系和英美法系是最主要的两大法系，他们的区别主要是：

（1）法律渊源不同。在法律渊源上，英美法系与大陆法系有所不同，这种不同主要在于判例是否是正式意义的法律渊源。在大陆法系中，一般情况下，制定法是正式的法律渊源，而判例不是正式的法律渊源。先前的判断不能作为司法判决的直接根据，法官与无权通过判例创造法律规范。在英美法系，制定法、判例法都是法的正式渊源。但是，在法官和律师的法律观念中，判例仍是第一位的，制定法只有在被应用到判决中才被视为法的渊源。一般来说，法官在适用法律时，首先考虑适用的是普通法，而后是衡平法，最后才是制定法。

（2）法典编纂的不同。大陆法律的一些基本法律往往采用较系统的法典形式，在它的主要发展阶段上，几乎都有代表性的法典。而在英美法系国家，尽管制定法也在不断的增多，但其制定法一般采用单行法形式，不采取包罗万象的法典形式。

（3）法律分类的不同。大陆法系的国家一般都将公法与私法的划分作为法律分类的基础，而英美法系则是以普通法与衡平法为法的基本分类。

（4）诉讼程序的不同。由于历史的原因，大陆法系的诉讼程序以法官为中心，法官既要帮助双方当事人理清争议的焦点，积极指导取证活动，还要在法庭上主动询问双方，积极影响案件审理的过程。这种诉讼程序突出法官的职能，具有纠问式诉讼的特征。英美法系的诉讼程序则以原告、被告及其辩护人和代理人为中心，法官只是双方争论的“仲裁人”而不能参与争论。因此，英美法系的诉讼程序又被称为对抗制诉讼程序 2.什么是对价？简述其构成要件。

答：《票据法》第十条，第二款规定：“票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。”如果一方当事人提供不符合双方认可的对价，不仅构成民法中的违约责任，在票据法中也被认为是无对价，只有在事后追认同意的，才构成对价。对价是一方被赋予的某种权利、利益、好处、或利润，或是另一方承担的容忍、损害、损失或责任。

其构成要件是：

（1）对价必须合法；（2）对价须是待履行或已履行的对价，过去的对价不能构成有效的对价；（3）已经存在的义务和法律义务不能作为对价；（4）对价须具有真实价值，但毋需完全等价；（5）对价必须来自受允诺人包括其代理人；（6）放弃有效的诉权构成对价；（7）部分支付不能作为偿还全部债务的有效对价，但这一规则受到禁反言规则的制约。3.简述两大法系违约责任对成立条件的规定。

答：大陆法系国家的法律规定，违约责任的成立原则上应具备四个条件：（1）行为人有过错；（2）行为人有不履行或不完全履行合同的行为；（3）有财产上的损害事实；（4）行为人的违约行为与损害结果之间有因果关系。

英美法系国家的法律规定，凡允诺人没有履行其合同义务，就属违约。不管允诺人是否有过错，也不管是否造成了财产上的损害事实，均不影响违约责任的成立。4.什么是汇票的背书？简述其法律特征。

答：背书是一种票据行为，是票据权利转移的重要方式。背书从按目的可以分为两类：一是转让背书，即以转让票据权利为目的的背书，二是非转让背书，即以设立委托收款或票据质押为目的的背书。商业汇票均可以背书转让，背书人以背书转让汇票后，即承担保证其后手付款的责任。背书人在汇票得不到付款时，应当向持票人清偿

（一）被拒绝付款的汇票金额；

（二）汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的利率计算的利息；

（三）取得有关拒绝证明和发出通知书的费用。背书是一种要式形为，背书必须记载下列事项：

（一）被背书人名称；

（二）背书人签章。未记载上述事项之一的，背书无效。背书时应当记载背书日期，未记载背书日期的，视为在汇票到期日前背书。

背书记载“委托收款”字样，被背书人有权利代背书人行使被委托的汇票权利。但是，被背书人不得再以背书转让汇票权利。汇票可以设定质押。质押时应当以背书记载“质押”字样。被背书人依法实现其质权时，可以行使汇票权利。票据出票人在票据正面记载“不得转让”字样的，票据不得转让（丧失流通性）。其直接后手再背书转让的，出票人对其直接后手的被背书人不承担保证责任，对被背书人提示付款或委托收款的票据，银行不予以受理。票据背书人在票据背书人栏记载“不得转让”字样的，其后手再背书转让的，记载“不得转让”字样的背书人对其后手的被背书人不承担保证责任。银行本票仅限于在其票据交换区域内背书转让。

背书不得附有条件。背书时附有条件的，所附条件不具有票据上的效力。将汇票的一部分转让的背书或者将汇票金额分别转让给二人以上的背书背书无效。汇票被拒绝付款或超过提示付款期限的，不得再背书转让，背书转让的，背书人应当承担票据责任。

背书应当记载在票据的背面或者粘单上，而不得记载在票据的正面。背书栏不敷背书的，可以使用统一格式的粘单，粘附于票据凭证上规定的粘接处。粘单上的第一记载人，应当在票据和粘单粘贴处签章。如果背书记载在票据的正面，背书无效。因为背书记载在票据正面，将无法确定背书人的签章究竟是背书行为，还是承兑行为，还是保证行为，因而也不能确认该签章的效力。

5.什么是票据行为？具有哪些法律特征？

答：

（一）票据的概念。票据一词有广义和狭义之分。广义的票据，是指商业活动中的一切票证。包括各种有价证券和凭证。如：股票、债券、本票、提货单、车船票、借据等。狭义的票据，是指发票人依法签发，由自己无条件支付或委托他人无条件支付一定金额的有价证券。根据我国《票据法》的规定，票据包括汇票、本票、支票。本章所指票据仅指狭义的票据。

（二）票据的法律特征：

（1）票据是完全有价证券。票据与一定的财产权利或价值结合在一起，并以一定货币金额表示其价值。票据的权利与票据不可分开。票据的权利随票据的制作而发生，随票据的出让而转移，占有票据，即占有票据的价值。不占有票据，就不能主张票据权利。

（2）票据是要式证券。票据的格式是由法律规定的，必须根据法律规定的必要形式制作，票据才能有效。如我国《票据法》规定了汇票、本票、支票必须记载的事项，为记载规定事项的，票据无效。

（3）票据是一种无因证券。票据的持票人行使票据权利时，无需说明其取得票据的原因，只要占有票据就可以行使票据权利。至于取得票据的原因，持票人无说明的义务，债务人也无审查的权利，即使取得票据的原因关系无效，对票据关系也不发生影响。票据的无因性，有利于保障持票人的权利和票据的顺利流通。

（4）票据是流通证券。票据在到期前，可以通过背书方式转让而流通。票据的流通性是票据的基本特征。票据若不能流通，就不能成其为票据。

（5）票据是文义证券。票据上的权利义务必须以票据上的文字记载为准。有关票据债权人或票据债务人，均应当对票据上所记载的文义负责，不得以任何方式或理由变更票据上文字记载的意义。

（6）票据是设权证券。票据是创设权利，而不是证明已经存在的权利。票据一经作成，票据上的权利便随之而确立。如一张空白支票，出票人在金额一栏填写多少金额，该支票便具有多少金额的金钱债权。

（7）票据是债权证券。票据所创设的权利是金钱债权，票据持有人，可以对票据记载的一定数额的金钱向票据的特定债务人行使请求付款权，因此票据是一种金钱债权证券。6.什么是专有技术？简述其法律特征。答：对专有技术的称呼、含义及解释不尽一致，较有影响且被许多国家采用的定义是1969年在布达佩斯召开的保护工业产权会议上由匈牙利代表团提出的：“专有技术指享有一定价值的、可以利用的，为有限范围专家知道的，未在任何地方公开过其完整形式和不作为工业权取得任何形式保护的技术知识、经验、数据、方法或者上述对象的组合。” 专有技术是技术的一种，除具有一般技术所具有的共性外，它还具有自己的特性，它区别于一般技术的特征主要表现在以下几个方面。

（1）专有技术的非专利性。专有技术是未取得工业产权的人类智力成果，是人们在生产、经营实践中所获得的认识和经验的总和。由于某些原因，此项技术没有获得专利权，不具有专利所具有的独占性，是一种非专利技术。这一特性是专有技术与专利技术区别的界限，但并不是说专利技术中就不会有专有技术。

（2）专有技术的秘密性。秘密性是专有技术的基本特征，也是其存在和获得法律保护的前提和关键。专有技术的秘密性是指该技术仅为持有人以及相关的少数人掌握，不为公众所知，持有人对其采取了相应的保密措施，经过正常的合法渠道他人无法获悉。一项专有技术一旦丧失其秘密性．为公众所知，任何人都可以随意应用而不付任何费用，这一技术也就丧失。

（3）专有技术的实用性。这一特征要求专有技术必须具有独特性，它和专利技术一样必须有一定的新颖性和创造性，能够应用于实践。实用性是理论变为实践的条件，也是专有技术存在的基础。

（4）专有技术的可传授性和可转让性。可传授性是指专有技术可以被同等专业人员所掌握，他们应用专有技术可以获得与持有人相同的经济效益。对于持有人所特有的功能不能为他人所掌握则不属于专有技术。

（5）专有技术的动态性。专有技术作为技术的一种，不是静止不变的。研究人员在技术的应用过程中，不断对其进行改进、更新，特别是在当今技术爆炸时代，技术更新更加频繁。专有技术和其它技术一样要求其不断更新以适应不断发展的实践需要，这样也可以保证专有技术的新颖性，提高其经济价值。7.什么是提单？提单具有哪些重要作用？

答：提单，是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。提单中载明的向记名人交付货物，或者按照指示人的指示交付货物，或者向提单持有人交付货物的条款，构成承运人据以交付货物的保证。”提单的主要关系人是签订运输合同的双方：托运人和承运人。托运人即货方，承运人即船方。其他关系人有收货人和被通知人等。收货人通常是货物买卖合同中的买方，被通知人是承运人为了方便货主提货的通知对象，可能不是与货权有关的当事人。如果提单发生转让，则会出现受让人、持有人等提单关系人。

提单有三个作用，一是承运人与托运人之间的收货凭证；二是物权凭证；三是运输合同的证明。提单通常需要一式三份。提单应具有发货人姓名、收货人姓名、地址、目的港、货物形状、运费和其他费用，全套提单页数，承运人收货日期及签字。应注意，提单内容应与发票及货物包装（裸装货物除外）相符。8.什么是有限责任公司？简述其特征。

答：有限责任公司，又称有限公司（CO，LTD）。有限责任公司指根据《中华人民共和国公司登记管理条例》规定登记注册，由五十个以下的股东出资设立，每个股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的经济组织。有限责任公司包括国有独资公司以及其他有限责任公司。

有限责任公司的特征： 第一，有限责任公司的股东仅以其出资额为限对公司负责。第二，人资两合性，有限责任公司的人合性，主要表现在公司股东之间，有点类似于合伙。第三，封闭性既非公开性，在股东人数上，一般不超过50人。第四，设立程序简单，一般来说，只要具备公司法具备的条件，即可申请开户。第五，股东对公司活动存在积及参与。第六，组织机构灵活，对于股东人数少，规模小的，可以设一名执行董事，不设董事会或设一至两名监事，不设监事会。第七，规模具体升缩性，可大可小。9.什么是股份有限公司？简述其特征。

答：股份有限公司全部注册资本由等额股份构成并通过发行股票(或股权证)筹集资本,公司以其全部资产对公司债务承担有限责任的企业法人。其主要特征是：公司的资本总额平分为金额相等的股份；股东以其所认购股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任；每一股有一表决权，股东以其持有的股份，享受权利，承担义务。

股份有限公司的特征主要有：(1)股东人数具有广泛性。股份有限公司产生的原因在于适应社会化大生产对巨额资本的需求，股份有限公司通过向社会公众广泛地发行股票来筹集资本，任何投资者只要认购股票和支付股款，都可成为股份公司的股东，这使得股份有限公司的股东人数具有广泛性的特点。(2)股东的出资具有股份性。股份有限公司的全部资本划分为金额相等的股份，股份是构成公司资本的最小单位。这种资本股份化的采用，便于股东股权的确定和行使。(3)股东责任具有有限性。股份有限公司的股东对公司债务仅以其认购的股份为限承担责任。(4)股份发行和转让的公开性、自由性。股份有限公司的的这一特征是区别于其他各种公司的最主要特征。（5）公司经营状况的公开性。由于公司的股份发行和转让的公开性、自由性，使得股份有限公司的经营状况不仅要向股东公开，还要向社会公开。（6）公司信用基础的资合性。股份有限公司的的信用基础在于其公司资本和资产，这与股东的有限责任是联系在一起的。

10.什么是国际商事仲裁协议？具有哪些特点？

答：国际商事仲裁，又称对外经济贸易及海事仲裁、涉外仲裁等，是指不同国家的公民、法人将他们在对外经济贸易及海事中所发生的争议，以书面的形式，自愿交由第 三者进行评断和裁决。国际商事仲裁主要运用于下列案件：国际货物买卖合同中的争议；国际货物运输中的争议；国际保险中的争议；国际贸易、支付结算中的争 议；国际投资、技术贸易以及合资、合作经营、补偿贸易、来料加工、国际租赁、国际合作开发自然资源、国际工程承包等方面的争议；国际知识产权保护方面的争 议；海上碰撞、救助和共同海损中的争议；国际环境污染、涉外侵权行为中的争议等。其特点是以双方当事人的协议为基础；仲裁机构一般是民间性的组织；提交仲裁的当事人有自由选择地点、仲裁机构、仲裁员、仲裁程序和适用的实体法；仲裁裁决是终局的，一旦作出，立即生效。

国际商事仲裁同诉讼、调解、国内仲裁和国际仲裁相比具有自己的特点：

（1）国际商事仲裁机构一般都是民间组织，不具有法定的强制管辖权，只能受理双方当事人根据仲裁协议提交给它处理的案件。（2）国际商事仲裁中的当事人有较大的自主权，双方当事人可以自由选择仲裁机构、仲裁地点、仲裁员、仲裁规则、仲裁形式及仲裁应适用的法律等。（3）国际商事仲裁庭审理案件一般不公开进行，有利于保护当事人的商业秘密，维护当事人的商业信誉。（4）国际商事仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有拘束力，任何一方当事人如对裁决不服，也不能上诉。