司考刘凤科刑法讲义：抢劫罪

第一篇：司考刘凤科刑法讲义：抢劫罪

http://www.xiexiebang.com/ 司考刘凤科刑法讲义：抢劫罪

司考刘凤科刑法讲义：抢劫罪。2014年司法考试复习已经开始，刑法是司法考试复习的重点，法律教育网为考生整理了抢劫罪的讲义，希望能够对考生的复习有所帮助。

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司考刘凤科刑法讲义：侵犯财产罪

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第二百六十三条 以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：

（一）入户抢劫的；

（二）在公共交通工具上抢劫的；

（三）抢劫银行或者其他金融机构的；

（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；

（五）抢劫致人重伤、死亡的；

（六）冒充军警人员抢劫的；

（七）持枪抢劫的；

（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。

第二百六十九条 犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

第二百六十七条第二款 携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

第二百八十九条 聚众“打砸抢”，致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。毁坏或者抢走公私财物的，除判令退赔外，对首要分子，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

http://www.xiexiebang.com/ 法益：他人财产和人身权利。

（一）行为结构

当场使用暴力、胁迫或者其他强制方法，强取公私财物。暴力、胁迫或者其他强制方法，是手段行为；强取公私财物，是目的行为。

1．手段行为：必须达到足以压制对方反抗的程度。

（1）暴力方法。

暴力内容：对被害人不法行使有形力，使其不能反抗的行为，包括殴打、捆绑、伤害、禁闭等，还包括故意杀害被害人的情形（彻底压制对方反抗）。

暴力对象：必须针对人实施（不包括对物暴力），具体包括财物的直接持有者、保管者、有权处分财物的人以及其他妨碍行为人劫取财物的人（包括财物的辅助占有者或者协助占有、管理财物的人、财物占有者的家人、有一定看管能力的儿童）。

暴力程度：要求足以抑制对方的反抗，但不要求事实上抑制了对方的反抗，更不要求具有危害人身安全的性质。

（2）胁迫方法。

胁迫方式：语言或者动作、手势。

胁迫内容：一般要求以当场立即使用暴力相威胁（足以抑制对方反抗的程度）。以将来实施暴力相威胁的，以及以当场立即实现损毁名誉、毁坏财物等非暴力内容进行威胁的，不成立抢劫罪，可以成立敲诈勒索罪。

（3）其他方法。

其他方法：暴力、胁迫之外的其他足以压制对方反抗的行为。

第一，采用药物、酒精使被害人暂时丧失自由意志，然后劫走财物，成立抢劫罪。

第二，将具有反抗能力和意思的人反锁在房间，将其他房间的财物拿走的，成立抢劫罪。

特别提示：

没有实施足以压制对方反抗的行为，绝对不成立抢劫罪。单纯利用被害人不能反抗的状态取走财物的，仅成立盗窃罪。

http://www.xiexiebang.com/ 2．目的行为：强取财物，即违反被害人的意志将财物转移给自己或者第三者占有。

（1）行为人自己直接夺取、取走被害人占有的财物；

（2）迫使被害人交付（处分）财物；

（3）实施暴力、胁迫等强制行为，乘被害人没有注意财物时取走其财物；

（4）在使用暴力、胁迫等行为之际，被害人由于害怕而逃走，将身边财物遗留在现场，行为人取走该财物。

3．因果关系：行为人以暴力、胁迫等强制手段压制被害人的反抗，与夺取财产之间必须存在因果关系。

（1）只要能够肯定上述因果关系，就应认定为抢劫（既遂），不限于“当场”取得财物。

（2）如果不能肯定上述因果关系，即使当场取得财物，也不能认定为抢劫罪既遂。

（二）责任要件

故意，具有非法占有目的。

1．为索取到期合法债务而使用暴力的，不成立抢劫罪，视情形成立故意伤害罪、非法拘禁罪、非法侵入住宅罪等。

2．行为人出于其他目的实施暴力行为，暴力行为致人昏迷或者死亡，然后产生非法占有财物的意图，进而取走财物的，不成立抢劫罪（根据财物是否属于他人占有，分别认定为盗窃罪或者侵占罪）。

3．行为人出于其他故意，于正在实施暴力、胁迫的过程中产生夺取财物的意思，并夺取财物的，则成立抢劫罪。

（三）法律拟制抢劫的情形

第267条第2款规定，携带凶器抢夺的，以抢劫罪定罪处罚。法律敎育 网 第289条规定，在实行聚众“打砸抢”行为过程中，毁坏或者抢走公私财物的，对首要分子应认定为抢劫罪。

第269条规定，犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

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（四）抢劫罪的认定 1．抢劫罪与故意杀人罪。

（1）为继承遗产而杀害被继承人或者其他继承人的，成立故意杀人罪，不成立抢劫罪。

（2）抢劫财物后，为了灭口而杀害他人的，成立抢劫罪与故意杀人罪，实行数罪并罚。

（3）由于其他原因故意实施杀人行为致人死亡，然后产生非法占有财物的意图，进而取得财物的，根据场合不同，应认定为故意杀人罪与盗窃罪或者侵占罪并罚。

（4）行为人为劫取财物而预谋故意杀人，或者在劫取财物过程中，为制服被害人反抗而故意杀人的，以抢劫罪定罪处罚。

（5）只要出于非法占有目的而实施杀人行为，且其后取得财物与杀人之间具有意思关联，即可认定为抢劫罪。

2．抢劫罪与绑架罪。

关键区别：绑架罪只能是向被绑架人的近亲属或者其他有关人勒索财物；抢劫罪是直接迫使被绑架人交付财物，而不是向第三者勒索财物。

3．既遂与未遂。

着手：开始实施足以压制他人反抗程度的暴力、胁迫或者其他方法行为。

既遂：按照相关司法解释，“具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，属抢劫未遂。据此，刑法第263条规定的八种处罚情节中除„抢劫致人重伤、死亡的‟这一结果加重情节之外，其余七种处罚情节同样存在既遂、未遂问题，其中属抢劫未遂的，应当根据刑法关于加重情节的法定刑规定，结合未遂犯的处理原则量刑。”

4．罪数问题。

（1）行为人实施伤害、强奸等犯罪行为，在被害人未失去知觉时，利用被害人不能反抗、不敢反抗的处境（达到抢劫罪手段行为的程度），临时起意劫取他人财物的，数罪并罚。

（2）在被害人失去知觉或者没有发觉的情形下，以及实施故意杀人犯罪行为之后，临时起意拿走他人财物的，应以之前的具体犯罪与盗窃罪（或者侵占罪）实行数罪并罚。

http://www.xiexiebang.com/（3）抢劫违禁品后又以违禁品实施其他犯罪的，应以抢劫罪与具体实施的其他犯罪实行数罪并罚。

（4）抢劫他人信用卡并迫使被害人说出密码，在验证密码之后将被害人杀死的，成立抢劫罪（对象是信用卡本身）与故意杀人罪（并罚）。如果事后利用信用卡在ATM机或者在银行柜台取款的，另成立盗窃罪或者信用卡诈骗罪。

（五）抢劫罪的加重情节 1．“入户抢劫”。

（1）“户”：是家庭住所。功能特征：供他人家庭生活；场所特征：与外界相对隔离。集体宿舍、旅店宾馆、临时搭建工棚等，如果不能评价为家庭住所的，不应认定为“户”。

（2）“入户”：目的非法，即进入他人住所时须以实施抢劫等犯罪为目的。入户后临时起意实施抢劫的，不属于入户抢劫。对于入户盗窃、诈骗、抢夺，而当场使用暴力或者以暴力相威胁的行为，属于入户抢劫。如果被害人发现后追赶，出户之后行为人使用暴力或者以暴力相威胁的，不属于“入户抢劫”（属于事后抢劫）。

（3）“入户抢劫”：暴力、胁迫等强制行为必须发生在户内。以抢劫目的入户后，使用暴力使被害人离开户进而强取财物的，属于入户抢劫；但在户内以欺骗手段使被害人到户外后实施抢劫的，不是入户抢劫。

（4）主观条件：行为人必须认识到自己进入的是他人的家庭住所。

（5）户主和被害人不要求同一性：行为人以抢劫目的侵入甲的住宅，抢劫在甲的住宅停留的乙的财物的，属于入户抢劫。

（6）共犯情形：在户外为入户抢劫者望风的，或教唆他人入户抢劫的，属于入户抢劫。

2．“在公共交通工具上抢劫”。

（1）公共交通工具：公共性与运营性。不包括小型出租车、私人轿车、工厂、学校班车等。

（2）在公共交通工具上抢劫：

第一，抢劫公共交通工具上的人的财物（不要求行为人在公共交通工具上）。

第二，在公共交通工具上抢劫一名乘客的财物的，也属于在公共交通工具上抢劫。

http://www.xiexiebang.com/ 第三，在公共交通工具上盗窃，下车后进行事后抢劫的，不属于在公共交通工具上抢劫。

3．“抢劫银行或者其他金融机构”。

（1）银行或者其他金融机构的经营资金、有价证券和客户的资金等，不包括办公用品。

（2）明知是正在使用中的运钞车（运钞车里面装有银行或者其他金融机构的经营资金、有价证券和客户的资金）而抢劫的，属于“抢劫银行或者其他金融机构”。否则，只能认定为普通抢劫。

4．“多次抢劫或者抢劫数额巨大的”。

（1）多次：三次以上，以行为人实施的每一次抢劫行为均已构成犯罪为前提。

（2）数额巨大：5000元以上2万元以下。抢劫博物馆、重要文物的，属于抢劫数额巨大。

5．“抢劫致人重伤、死亡”。

（1）责任形式：对重伤、死亡结果既可以是过失，也可以是故意。

（2）因果关系：抢劫手段行为与强取财物的行为中的任何行为导致被害人重伤、死亡的，都属于抢劫致人重伤、死亡；在事后抢劫中，暴力等行为导致抓捕者等人重伤、死亡的，也属于致人重伤、死亡。

（3）行为对象：对象包括财物的占有者、所有者、阻止行为人取得财物的人或者行为人自认为会阻止自己取得财物的人。对象错误、打击错误的情形不影响结果加重犯的判断。

（4）基本行为以外的行为造成所谓严重结果的，不成立结果加重犯。

6．“冒充军警人员抢劫”。

冒充：没有军人或警察身份而冒充军人或警察身份的，军人和警察相互冒充的，此种警察或者军人冒充彼种警察或者军人的。

7．“持枪抢劫”。

（1）“枪”：能发射子弹的真枪，不包括仿真手枪与其他假枪；不要求枪中装有子弹。

（2）“持枪”：使用枪支或者向被害人显示持有、佩带的枪支。

http://www.xiexiebang.com/（3）“持枪抢劫”：要求行为人必须显示或者使用枪支抢劫。

8．“抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资”。

（1）“军用物资”：武装部队（包括武警部队）使用的物资，不包括公安警察使用的物资。

（2）“抢险、救灾、救济物资”：已确定用于或者正在用于抢险、救灾、救济的物资。

（3）责任形式：要求行为人明知是“军用物资或者抢险、救灾、救济物资”。如果出现事实认识错误的，按照认识错误的理论处理。

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第二篇：刘凤科刘大帝总结的刑法口诀(DOC)

刘凤科刘大帝总结的刑法口诀，狂背不止！1杀人一枪打死猪，无罪

2、丈夫擦枪欲杀妻，走火杀死妻，成立故意杀人预备和过失致人死亡，想象竞合从1重，定前者

3、故意轻伤他人，有重伤危险而不救，后致重伤，成立故意重伤

4、故意重伤他人，有死亡危险而不救，后致死，成立故意伤害致死

5、非法拘禁使用暴力，有死亡危险而不救，后致死，成立故意杀人罪

6、过失致轻伤产生生命危险而不救，后致死，成立不作为的故意杀人罪

7、过失致重伤产生生命危险而不救，后致死，成立不作为的故意杀人罪

8、不作为包括故意和过失，且可能成立未遂犯

9、正当原因离开关押场所，无故不返回，构成不作为的脱逃罪

10、先合法占有的，不能构成非法吸收公众存款罪

11、抢劫致人掉沟里摔死，属于抢劫致人死亡，如不追其自己摔死则不属此情况

12、结果加重犯与罪数无关

13、甲欲伤乙，因认识错误伤害丙，致其死，成立结果加重犯

14、甲放火过失致人重伤、死亡，成立结果加重犯

15、轻伤他人，被害人逃跑中自己摔死，不成立故意杀害致死

16、重伤他人，随手扔烟头烧死被害人，成立故意伤害与失火罪

17、被害人被强奸后自杀身亡，不成立强奸致人死亡

18、消防人员正常灭火被烧死，成立放火致人死亡，消防人员判断失误的除外

19、遗弃致人死亡或重伤不成立结果加重犯

20、以违法犯罪为目的设立单位实施犯罪，不是单位犯罪 单位设立后，以实施犯罪为主要活动，不是单位犯罪 盗用单位名义犯罪，个人私分，不是单位犯罪

21、单位的分支机构，内设机构，部门实施犯罪的成立单位犯罪

22、盗窃罪也存在间接故意

23、两人无共谋同时开枪杀死1人，不能确定谁杀的，均定故意杀人未遂

24、对无刑事责任能力人可以正当防卫

25、正当防卫针对的不法侵害可以是过失的不法侵害

26、对假象防卫可以进行正当防卫

27、正当防卫中不法侵害可以是不作为

28、假象防卫影认定为过失犯罪或者意外事件

29、财产性犯罪既遂后，现场仍可正当防卫 30、相互斗殴，轻伤承诺有效，重伤死亡承诺无效

31、偶然防卫3年内不会考（刘凤科语）

32、只有为保护人身安全时，才可进行特殊正当防卫

33、紧急避险保护利益小于造成损失，也可成立紧急避险

34、紧急避险保护利益大于造成损失，也可能是避险过当

35、紧急避险保护利益等于造成损失，也可能是紧急避险，行为人违法但无责任

36、A绑B子，逼其抢银行，遭保安C反击，BC均成立紧急避险

37、被害人承诺他人重伤自己，被害人不是教唆犯

38、变性手术属于治疗行为，可以成为违法阻却事由

39、奸淫幼女、猥亵、拐卖儿童，被害人承诺无效 40、盗窃、强奸中，被害人承诺即无罪

41、娱乐圈潜规则与妇女发生性关系不构成强奸罪（海选也一样）

42、妇女以为是自己丈夫而同意发生性关系，构成强奸

43、为救人命而截其肢，推定其承诺，不构成犯罪

44、盗窃罪的被害人使用暴力夺回自己财物，是自救行为，不成立财产犯罪，但方式可能构成其他罪

45、认定无、限制责任能力应同时符合医学和心理学标准

46、甲开枪杀乙，技术不好杀死丙，属于具体事实认识错误中的打击错误，成立故意杀人既遂

47、主观盗窃财物，客观上盗窃了枪支，成立盗窃罪

48、甲开枪杀乙，致丙轻伤，定故意杀人未遂

49、因果关系与行为人的主观上能否预见无关

50、不具备法人资格的私营企业不能成为单位犯罪的主体

51、单位不能构成信用卡诈骗罪、贷款诈骗罪、盗窃罪

52、盗用单位名义犯罪，所得财物个人私分的，不成立单位犯罪，按自然人犯罪定罪处罚

53、故意犯罪形态存在于直接和间接故意犯罪中

54、索贿只要提出就既遂

55、受贿只要收了财物就既遂，不论何物品

56、盗窃保险柜，只偷到300元，成立盗窃罪未遂

57、着手不是犯罪行为的起点，而是犯罪的实行行为的起点

58、未遂犯都是具体的危险犯

59、直接或间接故意犯罪，都可以成立犯罪未遂 60、目的犯中的目的是否实现，不影响犯罪既遂的成立 61、抢劫时听见警笛声，以为警察来抓自己而逃跑，成立未遂

62、结果加重犯也存在未遂

63、甲拿面粉骗乙去贩毒，甲成立诈骗罪，乙无罪 64、不能犯未遂不构成犯罪

65、甲男欲奸乙女，乙说自己有性病，甲放弃，成立中止

乙说自己有爱滋病，甲放弃，成立未遂

甲发现时熟人而放弃，成立中止

甲认为乙丑陋而放弃，成立中止

甲发现乙身上有钱，转而抢劫，成立强奸中止

甲发现乙女正值月经期，放弃，成立中止

66、甲有车租于乙，到期未还，甲盗回车，乙以为车被偷相甲赔偿，甲默认，甲构成盗窃罪和不作为诈骗罪

67、甲男欲奸乙女施暴并猥亵，中止了奸淫行为的，认定强奸中止，不能立强制猥亵妇女罪

68、绑架控制人质就既遂，不要求提出勒索要求会或者勒索到财物

69、甲为买淫秽物品而唆使无犯罪意图的乙贩卖淫秽物品，甲成立教唆

70、诬告陷害他人，足以引起司法机关的追究活动就是犯罪既遂 71、聚众犯罪不一定是共同犯罪 72、越狱、劫狱的，参与即犯罪

73、甲强奸、乙抢劫，致丙女死亡，不能确定谁干的，2人在故意伤害范围内构成共犯

74、甲13乙18共同轮奸妇女丙，成立强奸罪的共同犯罪，乙负刑事责任

75、片面共犯仅对知情的一方适用共犯的处罚原则，对不知情的一方不适用

76、甲乙雇船分别走私毒品与淫秽物品，不成立共同犯罪，但可成立对方犯罪的帮助犯

77、共同正犯刑事责任的追究原则是，部分实行全部责任 78、除了持续犯，犯罪既遂后不可能有承继的共犯 79、承继的共犯中，后行为人对其参与前的先行为产生的结果不承担责任

80、甲18，唆使15岁的乙盗窃，甲不是间接正犯，而是教唆犯

81、间接正犯中的7种利用： 利用无责任能力者的身体活动

利用他人不属于行为的身体活动

利用者对被利用者进行强制，使之实施犯罪活动

利用缺乏故意的行为

利用有故意的工具

利

用他人的合法行为

利用被害人的行为

82、间接正犯也要求特定身份，间接正犯事间接实行犯 83、甲冒充警察称取证让邮政工作人员乙开拆若干信件，甲构成侵犯通信自由罪

84、教唆未遂不可罚，但未遂的教唆具有可罚行

85、教唆他人犯罪，他人没有实施犯罪的，教唆者不成立犯罪

他人实施预备行为，如需处罚预备犯，对教唆犯可以从减免

他人犯罪未遂，对于教唆犯可以从减

86、帮助犯只存在于共同犯罪中，如帮助者帮助他人实行犯罪，但他人未着手犯罪的 帮助者不能力犯罪

87、不作为不能成立教唆犯

88、如果唆使的对象不特定，则为“煽动”，不成立教唆 89、在被教唆者已产生犯罪决意时，不可能再成立教唆，只能成立帮助犯

90、在甲有犯A罪的决意时，乙教唆甲实施B罪，乙成立B罪的教唆犯

91、甲打算将来实施犯罪，乙教唆甲现在就实行，乙成立教唆犯

92、甲具有实施某罪的决意，乙唆使甲实施加重犯罪的，如果此加重构成要件行为是

一个独立的犯罪时，成立教唆犯，如果非独立的犯罪，乙不成立教唆犯

93、甲打算盗窃普通财物，乙唆使甲盗窃金融机构的，乙不成立教唆犯

94、唆使他人实施过失犯罪的，成立间接正犯

95、甲唆使孕妇分娩后杀死婴儿的，当妇女开始实施杀婴行为时，甲成立教唆犯

96、教唆故意包括直接和间接

97、如能肯定教唆者不希望或放任危害结果的发生

且被教唆的人实施的行为不可能发生危害结果，则不认定为犯罪 98、甲教唆乙抢劫，乙盗窃，甲成立盗窃罪 99、甲教唆乙盗窃，乙抢劫，甲成立盗窃罪

100、教唆他人实施特定犯罪的行为被规定为独立犯罪时，对教唆者不能依所教唆的罪定罪 101、帮助犯不适用因果关系理论

102、特殊身份犯仅对正犯而言，对于教唆犯和帮助犯而言，不需要特殊身份

103、组织、领导犯罪提团的首要分子，按集团所犯的全部罪行处罚

104、犯罪集团成员在实施首要分子策划、只会的某种基本犯罪时造成加重结果的，首要分子应对结果加重犯承担责任 105、只要出借枪支的人知道枪支将被用于犯罪，就构成共犯

106、杀人后临时起意拿走身上钱的，成立盗窃罪

107、甲盗乙8000元，对乙说，给我2千元，我还你6千，甲成立盗窃和敲诈勒索

如甲对乙说，你让我得2千，我还你6千，甲成立盗窃罪，数额8千

108、长期虐待中最后一次的伤害致被害人重伤，数罪并罚 109、运送他人偷越国边境中，有杀害、伤害、强奸、拐卖的，并罚

110、收买被拐卖妇女后，有非法剥夺其人身自由、强奸的，并罚

111、暴力、威胁抗拒缉私，并罚

112、组织、领导、参加恐怖组织，并实施杀人、爆炸、绑架的，并罚

113、生产、销售伪劣商品以及假药等特定的伪劣产品犯罪行为，同时以暴力、威胁方法抗拒查处的，并罚

114、走私犯罪并以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和妨害公务罪并罚；但走私毒品有此行为直接按走私毒品的加重情形处理

115、故意制造保险事故构成犯罪而进行保险诈骗的，并罚 116、收买被拐卖妇女、儿童之中或之后又非法剥夺人身自由、伤害、强奸、侮辱的，并罚

117、为实施其他犯罪（盗窃罪除外）而偷开机动车，将车据为己有或丢失的，以盗窃罪和其他罪并罚

118、挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，或因挪用公款而索取、收受贿赂构成犯罪的，并罚

119、管制期限3个月以下，并罚不超3年，羁押1日抵2日，同工同酬

120、拘役期限1个月以上6以下，并罚不超1年，羁押1日抵1日，酌量发报酬

121、管制、拘役、有期的刑期均从判决执行之日起计算 122、死缓和缓刑的执行期间均从判决确定之日起计算；死缓减为有期的，从死缓执行期满之日起计算，不是减刑裁定之日。

123、判处拘役、有期附加或者单处剥夺政治权利的期限为1年以上5年以下

124、死缓减为有期，无期减为有期的，附加剥夺政治权利的期限改为3年以上10年以下

125、假释或缓刑考验期内犯新罪，以及缓刑期满后再犯新罪，均不成立累犯

126、累犯从中处罚，不适用缓刑和假释

127、行为人自动投案并如实供述自己罪行后又翻供的，不认定为自首，但一审判决前又能如实供述的，仍成立自首 128、盗窃3千被抓，主动交代盗过5万，整体成立自首 129、立功，可以从减免；重大立功，可以减免；自首+重大立功，应当减免

130、缓刑适用于拘役、3年以下有期徒刑，故意杀人也可能被判缓刑

131、缓刑考验期满，原判刑罚就不再执行

132、只要在缓刑考验期内犯新罪的，无论何时发现均撤销缓刑

133、有重大立功表现，法院应当减刑，有重大立功表现，应当假释 134、减刑后的实际执行期，判处管制、拘役、有期的，不能少于原判刑期的2分之一，无期的，不能少于十年 135、假释考验期满，就认为原判刑罚已执行完毕 136、假释只适用于有期和无期

137、累犯，以及因暴力犯罪被判10年以上、无期徒刑的，不得假释

138、假释考验期从假释之日起计算，而不是假释决定之日起

139、有期的假释考验期限为未执行完毕的刑期，无期的10年

140、只要在假释考验期内犯新罪，无论何时发现，均应撤销假释，先减后并

141、假释考验期内发现漏罪，撤销假释，先并后减

期满后发现判决宣告前的漏罪，不得撤销假释，不得并罚，另行判决

142、前罪被假释时，再故意犯罪而构成累犯的时间，自前罪假释期满之日起计算，而不是假释之日

143、行为人购买假币使用，构成犯罪的，定购买假币罪，从重处罚

144、伪造货币又出售、运输的，定伪造货币罪，从重处罚 145、盗窃信用卡并冒用他人信用卡，定盗窃罪 146、邮政工作人员私拆、隐匿、毁弃邮件从中窃取财物，定盗窃，从重处罚

147、出售、运输假币构成犯罪，同时又使用假币行为的，数罪并罚

148、除了绑架和抢劫，抗税罪、强迫交易罪、妨害公务罪都是只能包含轻伤害；如果致人重伤、死亡的，成立故意伤害或杀人，同前罪不并罚

149、民事赔偿与罚金或没收财产冲突时，民事赔偿优先 150、介绍贿赂人在被追诉前主动交代介绍贿赂行为的，可以减轻或免除处罚

151、缓刑考验期满又犯罪的人，不可能构成累犯 152、军警人员持枪抢劫不是从重处罚情节

153、假释考释期内犯新罪，如符合条件，该新罪仍可适用缓刑

154、行政拘留不能折抵刑期

155、假释或者缓刑考验期内犯新罪，不构成累犯

156、如未被剥夺政治权利，假释考验期内，仍可行使这些权利

157、假释考验期内犯新罪或发现漏罪，经过的考验期一律归于无效

158、叛逃后又参加间谍组织或接受间谍任务的，并罚 159、掌握国家秘密的国家工作人员返叛逃罪的，从重处罚 160、收受贿赂，而徇私枉法、枉法裁判的，择一重处罚 161、先徇私，后收受贿赂，并罚 162、索贿后，徇私的，并罚

163、盗窃真信用卡在ATM机上取钱，成立盗窃罪 164、盗窃真信用卡在银行柜台适用，成立盗窃罪 165、盗窃假信用卡在ATM机取钱，成立盗窃罪

166、盗窃假信用卡在银行柜台使用，无论行为人是否知道是假卡，均构成信用卡诈骗罪

167、甲盗窃真信用卡，交给乙使用，乙无论怎么用，均为盗窃罪共犯

168、甲盗窃真信用卡，甲告诉乙是捡到的，乙在ATM机上用，甲乙均为盗窃罪；

乙在银行柜台使用，甲乙均为盗窃罪，两种情况均成立共犯 169、甲盗窃真信用卡，透支的，不属于透支的信用卡诈骗罪，成立冒用他人信用卡的信用卡诈骗罪，与盗窃罪并罚。170、主观窃取一般财物，客观盗得枪支弹药的，成立盗窃罪

171、被害人横穿高速公路造成交通事故，不成立交通肇事罪

172、将贵重金属从境外走私至境内，成立走私普通货物、物品罪 173、伪造货币并出售或运输伪造的货币的，以伪造货币罪从重处罚

174、购买假币后使用，构成犯罪的，以购买假币罪定罪从重处罚

175、出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，数罪并罚

176、显示假币证明自己有能力履行合同的，不成立使用假币罪

177、将假币存入自动取款机，然后取出真币的，成立使用假币罪，与盗窃罪并罚

178、盗窃假币后持有、使用的，仅认定盗窃罪

179、无盗窃假币故意却盗窃了假币，事后使用的，并罚 180、使用假币另触犯诈骗罪的，只定使用假币罪

181、以货币碎片为材料，加入其它纸张、制作成假币的，成立伪造货币罪

182、单位可以构成集资诈骗罪、票据诈骗罪、信用证诈骗罪、保险诈骗罪

183、盗窃定额支票，不论行为人盗窃后是否使用、如何使用，都成立票据诈骗罪

184、盗窃定额制片之外的不记名、不挂失支票的，成立盗窃罪

185、盗窃、骗取、抢夺他人真实有效的信用卡，但不使用的行为，不成立犯罪

186、保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未发生的保险事故，进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，定职务侵占罪，如果是国有身份，则定贪污罪 187、仅制造保险事故，未向保险人索赔，不定数罪 188、抗税致人重伤、死亡，构成故意伤害、杀人的，择一重

189、传销同时构成其他犯罪的，按处罚较重的处罚 190、消极安乐死，即经濒亡患者承诺，不采取治疗措施任其死亡，不成立故意杀人罪

191、积极安乐死，即提前用药结束患者生命，定故意杀人罪

192、自杀者主动要求别人提供工具自杀的，提供者无罪 193、以暴力、威胁或其他心理强制方法，使他人自杀的，成立故意杀人罪的间接正犯

194、数人无共谋同时故意致1人轻伤，不能确定是谁干的，都无罪

195、数人无共谋同时故意致1人重伤，不能确定是谁干的，都未遂

196、数人过失致人死，查不清谁干的，都无罪 197、自伤无罪，但军人战士自伤除外

198、故意伤害致人轻伤的，无犯罪未遂问题，如客观未造成轻伤结果，不构成犯罪

199、连续伤害他人，即使法益是同种的，只要不是同一的，认定为同种数罪而非连续犯

200、无法预见被害人是幼女而强奸的，应认定为普通强奸 201、故意杀死妇女后奸尸的，以故意杀人和侮辱尸体并罚 202、妇女可以成为强奸罪的教唆犯、帮助犯、间接正犯、共同正犯

203、主观盗窃、较大财物，客观盗窃巨大财物的，只认定盗窃较大财物既遂

204、甲实行，乙帮助，2人成立既遂，不认定轮奸 205、甲乙丙施暴，甲乙轮奸，丙放弃，3人共犯均既遂，丙无加重情形，甲乙2人加重

206、出于报复、灭口等动机，强奸中或强奸后，杀死、伤害被害人的，并罚

207、主观侮辱尸体，客观上强奸的，定侮辱尸体罪既遂 208、收买被拐卖妇女儿童后，非法剥夺其人身自由的，数罪并罚

209、非法拘禁有殴打、侮辱情节的，从重处罚，国家机关工作人员利用职权非法拘禁的从重处罚

210、明知拘禁行为会导致他人死亡，仍实施，致人死亡的，成立非法拘禁和故意杀人的想象竞合犯

211、非法拘禁过程中，故意杀人的，并罚，强奸的，并罚

212、绑架对象不限，家人也可以，绑架不要求被害人厉害原来的生活场所

213、为索债而非法拘禁他人，成立非法拘禁罪

214、绑架中杀害被绑架人，不是结果加重犯，而是结合犯

215、绑架中，故意伤害、强奸的，并罚；杀害被绑架人的仍成立绑架罪

216、出卖亲生或收养子女的，定拐卖妇女、儿童罪

217、出卖捡拾婴儿的，成立拐卖儿童罪

218、拐卖行为妇女同意的，不构成犯罪，但儿童同意无效，成立拐卖儿童罪

219、既拐卖妇女，又拐卖儿童的，不并罚

220、在出卖妇女、儿童前，他人阻碍解救的，成立拐卖妇女、儿童罪共犯

221、拐卖妇女中，强奸、诱骗、强迫卖淫或将其卖给别人强迫其卖淫的，成立拐卖妇女罪

222、拐卖妇女中，有故意杀害、伤害行为的，并罚 223、收买被拐卖妇女又卖的，成立拐卖妇女罪，收买3年后出卖的，并罚

224、收买被拐卖妇女儿童，有拘禁、伤害、侮辱、虐待、强奸的，并罚

225、诬告陷害罪的实行行为时诬告，捏造事实只是预备行为 226、诬告陷害罪不要求他人事实上受到刑事追究，只要达到一定程度即可

227、诬告陷害行为导致他人被错判死刑的，以诬告陷害罪和故意杀人罪（间接正犯）的想象竞合犯论处

228、已构成拐卖妇女既遂的，经妇女同意再出卖的，仍构成拐卖妇女罪

229、警察决定过是否练时，对举报人、被控告人有刑讯逼供行为的，成立刑讯逼供罪

230、刑讯逼供致人伤害或死亡，成立故意伤害或故意杀人，从重处罚

231、以暴力相威胁，干涉婚姻自由，不成立暴力干涉婚姻自由罪

232、遗弃罪无结果加重犯，且主体不限于家属

234、拐骗儿童后出卖或勒索钱财，分别成立拐卖儿童罪或绑架罪，与拐卖儿童罪并罚

235、非法侵入住宅罪不能以不作为方式构成

236、私自开拆邮件、电报窃取财物的，以盗窃罪从重处罚 237、以非暴力与胁迫，组织老人乞讨，无罪

238、行为人主观认为是他人占有物，但客观上时遗忘物、埋藏物，成立侵占罪

239、主观上盗窃，客观上是无人占有物的，不构成犯罪 240、单纯利用被害人不能反抗的状态取走财物的，成立盗窃罪

241、被害人遭抢劫逃跑中钱包落地被行为人拾取，成立抢劫未遂与侵占罪

242、抢劫正在银行排队的储户的钱，不属于抢劫银行 243、冒充军警人员抢劫是指：无身份冒充军警，警察冒充军人，军人冒充警察

244、携带凶器抢夺，不要求使用，显示，暗示，定抢劫罪，属于法律拟制。

245、敲诈勒索与抢劫的区别在于是否当场以暴力相威胁，暴力是否达到足以压制被害人反抗的程度

246、敲诈勒索与绑架的却别在于是否实际上绑架了他人 247、盗窃与侵占的主要区别在于被害人是否还占有财物 248、仇杀他人，后见死者身上有财物而取走，定侵占；如果第三人取走采取，也是侵占 249、盗窃行为并不限于秘密窃取

250、音像店老板进骗，其认为是艺术片，但实为淫秽光碟，老板未认识到，所以无罪

251老板进片，经人提醒，老板认识到可能是毛片，仍卖，则构成犯罪

252托运货物后又偷偷取回，构成盗窃罪

253、将数额较大、巨大的财物误以为是价值微薄的财物而窃取的，不具有盗窃罪的故意，不应认定为盗窃罪 254、抢夺行为是具有伤亡可能性的行为，所夺财物必须是被害人紧密占有的财物，同时，必须对财物使用了非平和的手段

255、甲走路摔倒，钱包飞出了3米远，乙捡了转身跑掉，乙成立盗窃罪

256、开保险柜开了8小时，打开一看只有200元，拿走之，成立盗窃罪未遂

257、盗窃罪既遂的标准时行为人取得或控制了财物 258、住在雇主家的雇员，将窃取的财物藏在雇主家的隐蔽场所的，为既遂

259、甲用伪造的支票兑现，营业员乙对单位不满，予以兑现，甲成立票据诈骗罪未遂；乙如是国有身份，为贪污罪既遂，如是非国有身份，则为职务侵占罪 260、错误认识今年可能会考

261、将价值1500相机的条形码贴到1万5相机的盒上，买之，构成诈骗

262、将2个相机放到一个盒子里，买之，构成诈骗 263、将相机装入方便面盒子里，买之，构成盗窃

264、借书发现内有1张珍贵诱骗，被害人不知，还书时未还邮票，构成盗窃。这4条均为张明楷观点，如要求被害人完全意识到则全为盗窃，如要求被害人有处分意识则全为诈骗 265、以欺骗方法取得对方不法占有的自己所有的财物，不成立诈骗罪

266、以欺骗方法取得对方合法占有的自己所有的财物，成立诈骗罪

267、女酒托与男网友酒吧见面，点单数千元，不构成犯罪 268、慈善机构街头摆摊，谎称至少捐2千，不是犯罪 269、信用卡透支，银行未催收，只能构成诈骗罪

270、捡270、捡到信用卡，内有3千，刷卡消费，构成诈骗罪

271、以故意毁坏取款机方式取钱，盗窃罪从重处罚 272、行为人欺骗，被害人恐惧，定诈骗

273、行为人欺骗，被害人恐惧+错误认识，定敲诈 274、行为人欺骗+敲诈，被害人错误认识而无恐惧，定诈骗 275、行为人欺骗+敲诈，被害人错误认识有恐惧，敲诈与诈骗想象竞合从一重

276、行为人敲诈+欺骗，被害人恐惧，定敲诈勒索 277、冒充警察抓赌，没收赌资，构成诈骗

278、甲盗电视，交乙去卖，乙不卖也不还甲，乙构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪

279、甲盗得仿真文物，较大数额，对乙说是珍贵文物，卖给乙20万，盗窃与诈骗并罚

对乙说是现代景德镇文物，卖给乙3千，盗窃与诈骗并罚

对乙说是仿真品，卖给乙3千元，仅成立盗窃罪 280、跟踪被害人，待其埋藏财物后取之，成立盗窃罪 281、走私贩卖运输、制造毒品，无论数量多少均构成犯罪 282、组织卖淫中有强迫卖淫行为的，仍定组织卖淫罪 283、上例中，如果被强迫者与被组织者不同一得，应将组织卖淫罪和强迫卖淫罪并罚

284、挪用公款为自然人使用的，无论何名义，均为个人使用

以个人名义供单位使用的，为归个人使用

个人决定以单位名义归单位使用，未牟利的，不成立挪用公款罪

285、因被勒索给予国家工作人员以财务，未获不正当利益，不是行贿

286、明知是无罪的人，或者明知不应判处死刑的人而判处死刑立即执行，成立徇私枉法罪和故意杀人罪的想象竞合，从一重

287、帮助犯罪分子逃避处罚的行为应与行为主体的职责关联，否则成立窝藏罪、包庇罪到信用卡，内有3千，刷卡消费，构成诈骗罪

第三篇：司考刑法分则讲义：贪污贿赂罪

http://www.xiexiebang.com/ 司考刑法分则讲义：贪污贿赂罪

司考刑法分则讲义：贪污贿赂罪。为了帮助各位考生更好地复习，法律教育网的小编整理了贪污贿赂罪的讲义，希望对考生有所帮助，祝各位考生都能取得好成绩。

精彩链接：

司考刑法分则：危害国防利益罪

司考刑法分则讲义：走私、贩卖、运输、制造毒品罪 司考刑法分则讲义：妨害司法罪 司考刑法分则讲义：扰乱市场秩序罪

★★★★★第三百八十二条 【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。

受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。

与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。【总结】

第一，行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪的共犯论处。

第二，行为人与公司、企业或者单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。

http://www.xiexiebang.com/ 第三，公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人于国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪。

第三百八十三条 【贪污罪】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。

★★★

（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。

（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。

★★★★★第三百八十四条 【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。法律敎育 网

挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。

【总结】

http://www.xiexiebang.com/ 第一，挪用公款“归个人使用”是指：将公款供本人、亲友或者其他自然人使用；以个人名义将公款供其他单位使用；个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益。

第二，携带挪用的公款潜逃的，依照贪污罪定罪处罚。

第三，因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。第四，挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。第五，挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚。

★★★★★第三百八十五条 【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。

★★★★★第三百八十六条 【受贿罪】对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。

★★★★★第三百八十八条 【受贿罪】国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。

【总结】

国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，并与请托人事先约定，在其退休后收受请托人财物，构成犯罪的，以受贿罪定罪处罚。

★★★★★第三百八十八条之一 【利用影响力受贿罪】国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人

http://www.xiexiebang.com/ 财物，数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的，依照前款的规定定罪处罚。

★★★第三百八十九条 【行贿罪】为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。

在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。

因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条 【行贿罪】对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。★★★★★行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

第三百九十二条 【介绍贿赂罪】向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

★★★★★介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

★★★第三百九十三条 【单位行贿罪】单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。【行贿罪】因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。

http://www.xiexiebang.com/ ★★★★★第三百九十四条 【贪污罪】国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

★★★★★第三百九十五条第一款 【巨额财产来源不明罪】国国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令该国家工作人员说明来源，不能说明来源的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役；差额特别巨大的，处五年以上十年以下有期徒刑。财产的差额部分予以追缴。

第三百九十六条 【私分国有资产罪】国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

【私分罚没财物罪】司法机关、行政执法机关违反国家规定，将应当上缴国家的罚没财物，以单位名义集体私分给个人的，依照前款的规定处罚。

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第四篇：柏浪涛与刘凤科解读刑法修正案八及谈司考备考影响

柏浪涛与刘凤科 解读刑法修正案八 及谈司考

备考影响

主持人：司考市场上，江湖中人称“刑法不看柏浪涛，学尽刑法也枉然”。刘凤科老师是“凤科大帝”。今天我们讨论的话题是关于刑八。刑八2月25号正式通过，5月1号才生效，有关出台的背景请柏老师给大家介绍一下。

柏浪涛：出台的背景主要是两个方面，第一出台了宽严相济的政策，比方说老年人犯罪不适用死刑，还有未成年犯罪免受了前科的报告义务，严的一方面，比如说对黑社会的性质组织的犯罪，还有恐怖活动的犯罪，加大处罚力度。

主持人：在这次话题之前，我也看了关于媒体上的评论，包括一些说法。这次修改也是迄今为止对于《刑法》是最大的一次变动了。对于司法考试的考生而言，恐怕媒体上的一些报道还有论坛当中的一些讨论可能和司法考试这些命题的角度或者是方向可能还不是完全重合的。我相信也是要参加今天司法考试考生最关心的一个问题。我估计柏老师应该接到这方面的关于电话方面的一些咨询。讨论比较多的是废除13种犯罪的死刑，对司法考试有没有影响呢？

柏浪涛：废除死刑的社会影响很大，但是对我们司法考试的影响很小。因为它废除了是一种进步，司法考试不可能去考哪一个废除了死刑，这种考法不具有可考性，当然它的社会影响很大，体现了人道主义，最终废除死刑的必由之路，渐进式的减少了死刑的适用对象。

主持人：体现了对人权的保护。媒体关注的点并没有完全的重合。根据我以前司法考试的经验，当然以前参加司法考试也是读了柏老师的书，读了刘老师的书参加过来的。根据以前的经验，书中也提到过关于从轻处罚的问题也是命题的重点。这次修八又提到了对于老年人犯罪的一些新的规定。这会不会是今年司法考试命题的一个热点问题呢？

柏浪涛：从轻处罚，减轻处罚主要体现在两个地方，第一是对老年人犯罪，他明确规定了，如果是故意犯罪可以从轻减轻，如果是过失犯罪应当从轻减轻。体现的第二个方面是减轻处罚，减轻处罚咱们国家以前没有规定减轻处罚在法定以下处罚，但是没有说可不可以跨越两个档次，现在已经明确了不能跨，只能低于一个来处罚，这个其实是一个非常重要的考点。

以前我们的考点是从轻处罚和减轻处罚的区分，但是现在减轻处罚有了格的限制，这个也非常重要。

主持人：实际上是细化了量刑当中的一些裁量的问题。

对于老年人犯罪问题还有一个审判式的年满75周岁一般是不适用死刑的，如果有特别严重的情节。

柏浪涛：如果是以特别残忍手段致人死亡的除外，如果以这种手段的话，要适用死刑，但是这个不是必须适用死刑，只是说也可以适用死刑。

在这里大家解读这个条文的时候要注意一下，这个条文是以特殊残忍手段致人死亡，我们往往是以过失致人死亡，如果是故意的话，就是故意杀人。这个应该是指故意致人死亡，因为前面说的是特别残忍手段。它其实指的是故意杀人，为什么不说以特别残忍手段故意杀人呢，他怕你仅仅理解成故意杀人罪这一个罪名，在绑架罪里面也有杀人。主要是体现这一点。

主持人：年满75周岁还有特别残忍的手段致人死亡，这个也不容易。

柏浪涛：它说的是审判的时候而不是犯罪的时候，这一点也有区分。对于未成年人犯罪不适用死刑，指的是犯罪的时候未满18周岁，但是老年人75周岁指的是审判的时候已满75周岁。老年人一定要注意这一点。

主持人：包括先审判前的羁押也是属于。

柏浪涛：这就看对这个审判是扩大解释还是严格解释，如果是严格解释只包括审判阶段，如果是扩大解释，还包括审前羁押阶段，孕妇说的是审判的时候，怀孕的妇女不适用死刑。那个可以扩大到审前羁押，甚至审判后有一个妇女在执行期间怀孕了，那也不能适用死刑。

主持人：柏老师关于老年人犯罪的问题做了一个比较详细的介绍。

另外关于第二个大的方面考生也比较关注的一个方面就是关于数罪并罚问题也有很大的变化。而且数罪并罚在理念命题当中也属于一个命题的超级重点也谈不上，它是属于一个中档以上的命题点。

刘凤科：有时候如果考到数罪并罚原则的时候，关于刑期的计算问题可能会涉及到。这里最大的一个变化，在判处有期徒刑数罪并罚，如果他的组合刑期没有超过35周年，它的上限是20周年，如果是超过了35周年的话，那么它的上限一下子提高到35周年。这个变化在今后如果命题的考试时候，大家一定要注意，涉及几个“最”。有期徒刑的时候，刑期的总和是否超过35周年。

主持人：这是属于新增的。像这种地方应该会成为命题的挖陷井的一个地方。

刘凤科：在一个选项里面会有相应的内容出现。

主持人：我觉得这个规定的确很好的体现了宽严相济。

柏浪涛：主要是想延长生刑。

主持人：另外还有一个问题，加大了对于恐怖犯罪还有黑社会犯罪的这样一个惩罚力度。好像在累犯当中也有所涉及，这个问题是什么情况？

柏浪涛：人们知道累犯里面有两种，一个是一般累犯，一个是特别累犯。特别累犯以前只涉及一类犯罪，危害国家安全犯罪，现在就加了因故意杀人、抢劫、绑架等，还有投放危险物质那些犯罪还加了一些有组织的暴力性犯罪，被判处有期徒刑十年以上的，这是不能假释。累犯包含了刚才说的那两种，一个是黑社会性质组织犯罪，一个是恐怖犯罪，再犯的话就是特别累犯。

主持人：其实是加大了对三种犯罪的一种处罚力度。要是这样的话，它的命题角度应当是考这三种。

刘凤科：如果从命题角度来说的话，它可能会以这样一种选项的方式出现，比方说前面哪一个危害国家安全犯罪，后面说过了刑满释放以后，十年以后，然后又实施了有组织的黑社会性质的具体的某个犯罪。再说他可不可以假释。这里有一个前提，他是否属于累犯。这样可以把几个制度结合在一起，又把修正案的知识融在一起。这种考法应该是比较常见的。

柏浪涛：刚才我说的有组织的暴力性犯罪，因杀人、抢劫，有组织的暴力性犯罪，那个有两个点要注意，一个是我刚才说的假释那一块，他不能假释，还有一个点也很重要，这些人如果被判处死缓的话，从死缓减为有期徒刑或者是无期徒刑，对他们要限制减刑。

主持人：我注意到用词是可以限制。

柏浪涛：根据情况可以限制。而且还规定了最终的实际执行刑期。这个是串联在一块儿的知识点，一定要注意。

主持人：这些问题的解读，这几个法条之间还要联系起来综合进行。在这次修八当中我还注意到一个比较新的变化，提出来了关于管制的新的《刑法》的执行方式，关于社区矫正。社区矫正这个问题从我们的立法体系上来讲应该是一个比较新的一种制度。白老师做一个简要的介绍。

柏浪涛：社区矫正从形势政策学来说，是西方的一种执行方式，咱们国家先是从学理上论证，后来在2003年中央政法委要求在某些省市进行试点，试点最后总结觉得经验不错，然后到2009年在全国开始推行。[学法网收集整理]至今它的法律还没有出现，一直想立一个社区矫正法还没有出台。眼下最权威的还是09年全国推行的这么一个意见。

真正进入法律的其实及是我们这个《刑法》修正八直接写入了社区矫正，这是通过《刑法》来推进社区矫正，它不是一个刑种，是非监禁型。同时不光是在管制里面采取这种方式，在缓刑里面也采取，在假释里面也采取。

主持人：现在到底谁执行也还没有明确。

柏浪涛：它只是有关部门去执行，以后如果出了《社区矫正法》的话，主流的认为还是司法行政机关来执行。

主持人：这样一个新的制度，目前来看如果要进行司法考试备考的话，它要借助命题的可能性不如刚才讲到的那几个点。

刘凤科：最多就是一个命题判断，由公安机关执行。这句话排除了。

柏浪涛：因为相关的配套设施还不是非常完善。

主持人：前面介绍这些真实的贯彻了宽严相济的这样一种刑事政策。这里边还有很多其他的修改的规定，比方说坦白，抗拒从严，我们喊了这么多年，可不可以这次借助刑八真正实现了它的合法化？

柏浪涛：也不能说是它的合法化，一说合法化，好像以前都是非法的。以前说坦白从宽是诱供，以前是酌定的从宽处罚情节，现在变成法定的，它不是必需型的。

主持人：和它相关的几个点，自首、立功、坦白应该是2011年的命题。通过历年真题来看考察的频率是非常高的，而且经常在卷四当中出现。

柏浪涛：因为他们的相同点都一样，都是被羁押了，被动归案，区别点在于你陈述的是人家掌握的还是没有掌握的犯罪事实。

主持人：坦白和一般自首的区分主要是在时间点上的区分。

刘凤科：它和一般自首的区分是明显的，主要是和准自首，特殊自首，都是属于被动归案，被动归案的情况下如果要认定为特殊自首，坦白的交待的是已经掌握的罪行，把他的罪行再交待一下，就这个意思。

主持人：我简单总结一下总则，关于坦白、数罪并罚，老年人犯罪还有减刑和累犯，这应当是命题的几个重点，或者是学习当中需要特别注意的几个问题。

另外这次修八除了总则当中有了比较大的调整，分则当中也有比较大的调整，有新增的，有修定的，有的还详细列明了一些行为方式。今年在分则上在命题上应该会有所体现。

比方说我们讨论比较多的话题，去年叫“飙车年”，几个主要的城市都出现了比较严重的犯罪行为，这次我们也看到，单独作为犯罪的处理，白老师也给介绍一下这个问题。

柏浪涛：条文出来以后，现在大家都把它叫做“危险驾驶罪”。这个罪规定了两个行为方式，一个就是飙车，另外一种是醉酒驾车。这里面有两个点，第一个点是在飙车过程犯罪的时候他加了一个要件，就是要求情节恶劣，但是在醉驾的时候没有加情节严重或者是情节恶劣这样程度的要求。他就是说只要醉驾就构成犯罪。当时讨论的时候，这样会不会造成打击面特别广，处罚范围特别大。

要不要加一个情节严重，公安部门的同志就说，醉驾和酒驾实行了这么多年，只要是司机，他都很明显，一吹是多少酒驾，一吹多少是醉驾。最后没有加这个情节严重，这个点是很重要的。这是第一个。

这个条文里面还有第二个点，大家如果仔细关注的话，网上公布了这个草案的一审，一审草案里面没有第二款，现在加了一个第二款，第二款处理如果你在构成危险驾驶罪的同时，你又构成了其他罪的话该怎么办。比如说你高速飙车，已经构成危险驾驶罪了，飙到前面去，撞死了好几个人，有可能构成交通肇事罪，有可能构成危害公共安全罪，有的说是数罪并罚，有的说是指定豁免一个罪。现在作为重罪处理。

这个规定从理论上来说它是值得商榷的，大家得先这么掌握。

主持人：司法考试按照条文来，柏老师可以我们私下里商榷。

刘凤科：这个地方还有一个考点，按照去年的司法解释，醉酒驾车在高速公路上逆行的，当时是以危险方法危害公共安全罪。如果像这种情形的话，如果现在按照这个条款如果醉酒驾车，高速公路上逆行的话，这种特别注意，不要把这个仅仅理解为危险驾驶罪。

如果导致了结果的，如果触犯了其他的罪，就以重罪处罚。

主持人：看来这样一个犯罪它既是一个社会热点问题，同时也是司法考试备考当中需要特别注意的问题。

刘凤科：对。

主持人：特别它涉及到了和其他犯罪的区分。

刘凤科：交通肇事本来是一个重要考点，危害公共安全罪也是一个考点。既然你加了这么一个条款，而且这也是在社会生活当中被大家很关注的，从考试的命题角度来说，出题的概率是比较高的。

主持人：除了关于危险驾驶这个方面还有关于假药。假药也是这几年炒的比较热的话题。

在我们的分则当中加大了对于假药类犯罪的处罚力度。

柏浪涛：假药这个罪处罚力度加大主要是体现在什么呢？我记得以前把生产假药这个罪是足以造成具体的危险，现在把这句话删了。这就变成了一个抽象的。你只要实施这个事情就构成这个罪。食物中，你让司法机关要证明足以造成对人体造成健康的危险这个比较困难。所以就把这个删除了。

主持人：其实就是降低了定罪的门槛。

刘凤科：其实这个在2010年就考过，按照司法解释，生产给孕妇的药就属于足以危害人体健康，如果按照现在的标准，司法解释里面所罗列的那些具体的表现，足以危害人体健康的其实从考试的角度就没有必要判断。只要生产销售的所有法律规定的假药的范围可能就成立这个罪过，不需要判断其他具体的危害的具体的情形。

主持人：下面改的比较多的一个地方，这应当是新增加了一个犯罪，关于非法买卖人体器官的。有的是往故意伤害上去靠，这次明确了这个行为的定罪和量刑问题。

柏浪涛：这个和总则里面联系起来，规定了好几种强行，第一是未经他人同意，第二是强迫他人，第三是欺骗他人。我觉得就掌握一点，只要是被害人承诺不是真实的意思表示，那这样的人你去移植人家的人体器官，那肯定构成犯罪。我觉得这个罪对于考试来说不是一级关注的那种。

主持人：大纲当中也得看它的定位是放在重点罪名还是一般罪名。

刘凤科：现在它有三款，从第一款和第二款的关系，这一款当中他人应该是他承诺的。在这个条文当中，根据这个器官对人体的身体健康还有生命的危险，分别认定为故意伤害还有故意杀人。有的媒体上报道，新增的死刑的罪名，组织他人出卖人体器官罪，其实这个罪没有死刑，因为它的罪是放到故意伤害，故意杀人当中。这个罪组织他人出卖人体器官本身是没有死刑规定的。差别就在这个地方。即使被害人承诺，如果摘取器官也不见得组织他人出卖组织器官。它的限定更多一点。

主持人：以前还有一种是对自己的伤害是属于轻伤。

刘凤科：这个条款还有第三款要注意一下，这个也是普遍发生的，死亡以后，未经允许摘取器官或者是违背之亲死者的遗愿摘取器官。现在以盗取侮辱尸体罪的相关规定进行处罚的。

主持人：下一个是关于强迫交易罪也做了一些修改，增加了集中形式。强迫交易在以往的考试当中考得非常少。

刘凤科：考过。在命题点出现过这个罪名。它一般和伤害、抢劫、敲诈勒索联系在一起的。

主持人：我看他这次修改除了吸收以前的那种强买强卖，强迫提供或者是接受服务等等，还加了强迫招投标或者是退股，加了这些具体的情节。具体的情节它是不是成为命题的角度和热点。

刘凤科：这个有可能，你看现在增加的主要是强迫他人参与退出投标，拍卖的。经常发生这样的恶性的事件。还有强迫他人转让收购公司股份或者是债券。退出特定经营活动的，像这些规定的更细，而且现实生活当中这种强迫他人从事一定的行为或者是不从事一定行为，把它具体化，跟市场经济有关的。这个内容在考试当中也是需要注意的。它的具体方式更明确，就命题来说也好出题，不会有任何争议。

主持人：特别是他对于敲诈勒索，抢劫之间的这样一个区分。

刘凤科：这个罪法定刑也提高了，加了一个情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑。以前最高是三年了。加了以后，以前在区分这个罪和抢劫罪的时候，法定刑是一个考虑因素，即使加了以后，法定刑仍然很低。总体他们区分的标准，比方说手段足以达到反抗，肯定也是认定为抢劫罪。这个没有本质上的变化。

主持人：关键得看暴力或者是威胁的程度。

刘凤科：这是一个很重要的因素。

主持人：前几年发生类似这样的一个案子，一个人去买鞋，看了看，这个人说必须得买，不买，我得打你一顿，像这种我揍你一顿应该是按照强迫交易来处理。如果你必须买，你不买，我杀了你。后者肯定是按照抢劫处理更为合适。

刚才提到敲诈勒索，敲诈勒索这个罪名，在敲诈勒索的具体形态包括法定形式上也有一些修改和调整。而这个罪名也是往年命题特别重要的罪名。

刘凤科：敲诈勒索从成立条件上来说，增加了一种方式，就是多次敲诈勒索，这个有点仿照盗窃罪以前的规定，盗窃罪有多次盗窃，这次盗窃罪也做了修改。敲诈勒索一个变化就是加了多次敲诈勒索，这是一个方面。

这一点大家了解一下这个知识点，很好记。另外变化的是法定刑提高了，以前敲诈勒索罪最高只有十年有期徒刑。这次提高到了15年，提高到15年这个变化从考试角度来说的话，主要就涉及到敲诈勒索和诈骗罪之间的关系问题。[学法网收集整理]因为一个行为完全可能既是一个诈骗罪的欺骗行为，也可能是勒索行为。按照以前，一直以来重罪如果数额特别巨大的肯定是诈骗罪了，即使这次敲诈勒索提高到15年，对数额特别巨大情形的话，由于诈骗罪最高是无期徒刑，从整体的思路上来说没有变化，没有突破到敲诈勒索超过了诈骗。

主持人：另外关于盗窃。这是每年必考，每年不止考一次，盗窃也有一些新的变化，主要是增加了关于盗窃的几种形态。这种简单的增加了关于盗窃的形式，这个在修改上包括在命题的备考上对我们有什么影响？

刘凤科：可能盗窃罪是今年需要加大关注力度的一个罪名，从成立犯罪的基本模式上来说，规定了两种，一个是数额较大，一种是多次盗窃。这一次把入户盗窃以及携带凶器进行盗窃和扒窃的认定为单独的两种盗窃的方式。大家要注意，现在成立盗窃罪的基本模式一共有四种，有这四种大家就要把它和其他的有关行为区别开来，别人认为入户盗窃是一种单独的情形，还有携带凶器扒窃，要把它和携带凶器进行抢夺区别开来。携带凶器进行抢夺的那是按法律直接认定为抢劫罪。从这一点，尽管表述上和其他的罪名有相似的地方，但是他们的性质是完全不一样的。

考生在做题的时候，在给出命题判断的时候大家一定要把细节区分清楚。这是一个重要的考点。

另外的变化是把死刑取消了，以前针对两种情形，盗窃珍贵文物，主要是以现实中的一些案件，单纯的侵财的案件尽量抹掉，这也是一个变化。但是从考试角度来说，刚才柏老师已经说了，对死刑本身考试不可能直接问你这个罪有没有死刑。这个问题倒是太重要，关注的还是全面的变化。成立盗窃的方式增加了。以及这种方式，不要把它和其他犯罪的加重情形混淆起来，这是最重要的一点。

主持人：这个条文表述，我注意到了，携带凶器盗窃、扒窃。

刘凤科：携带凶器盗窃、扒窃的。如果写携带凶器盗窃的、扒窃的，那是另外一种。

主持人：关于死刑问题虽然考得比较少，有的时候绑架的死刑考过一次。

刘凤科：它主要是考致使绑架人死亡或者是杀害被绑架人这种情形的认定，它主要考这个情景的认定，而不是考死刑本身。

主持人：盗窃罪加上这几种形式，包括今年在《刑法》的财产罪大有文章了。

柏浪涛：这个扒窃跟盗窃相并列，扒窃是什么意思？

主持人：我们理解的扒窃应该是掏兜。

刘凤科：它肯定属于盗窃的模式。这个地方就像以前用的凶器的词语，还有行凶词语。它可能不是一个很规范的法律术语，它是生活当中的一种形态，扒窃型的盗窃。比方说在公交车上，还有火车上。针对的身上的一些小部件这样的一些东西。

柏浪涛：如果弄人家火车上行李箱的东西那个算不算扒窃呢？

刘凤科：行李箱上算是盗窃。

主持人：索性的是没有扒窃罪，否则的话区分就很乱了。的确在用词上确实存在这样的问题。

柏浪涛：而且扒窃都是北京这边用语用得多，我都不知道南方懂不懂这个扒窃是什么意思。

主持人：还有一个比较重要的修改关于分则分析的，提到一个强迫劳动罪。这一块有所涉及。

刘凤科：考过两次，一个行为人把一个人骗到一个地方，卖到一个矿山让他劳动。这次间接的考强迫劳动的问题了。另外说到剥夺人身自由的方式强迫劳动的怎么认定的。从考试的角度来说，因为这个罪和其他的罪会联系在一起，你比方说它和非法拘禁罪，这个罪因为今年变化是比较大的，也是需要大家注意。

一个变化就是从成立条件上来说，以前说的是限制人身自由的方法，现在它把限制人身自由的方法和暴力威胁的方法并列了，所以不限制人身自由，包括直接采取暴力或者是威胁的方式强迫他人劳动。从这个成立的条件的角度，这是一个变化。

另外一个变化，在第二款明确规定了为强迫劳动的人，比方说招募运输人员之类的也认定按照这个最近处罚的也成立这个罪。这个地方没有把这个单独认定为犯罪。在我看来它仍然是第一款，强迫劳动罪的一种情形。

另外还有一个地方这个罪它得从主体上说，以前说的是用人单位，是一个单位犯罪。现在按照第一款规定自然人是可以实施的。第三款规定是哪个单位。自然人和单位单独都可以成立这个罪。从这个条款本身解读。

如果从命题角度来说，刚才讲的三款本身也是一个命题点，还有一个点还是要注意一下，限制人身自由和剥夺人身自由，如果以剥夺人身自由的方式强迫劳动，那可能要认定为强迫劳动和非法拘禁罪作为重罪处罚，这个知识点没有变化。主要是这个罪的一些情形。

主持人：柏老师，刘老师，两位老师都从总则和分则上对刑八做了有详有略的介绍。柏老师有什么补充？

柏浪涛：现在有一个罪叫恶意欠薪罪。媒体报道修八都增加了哪些罪名，一个是危险驾驶罪，一个是恶意欠薪罪，虽然媒体很关注，这个罪从司法考试角度来说关注度没有那么高。没有那么高的主要原因是它有一个成立条件就是经有关政府部门责令支付，你仍不支付的才能构成这个罪。加了这个催收程序之后问题就麻烦了。理论上对它的评价不是很高，假如有些政府懈怠，渎职，就是故意或者是过失，不去催收，那就不构成犯罪了。

再一个，这个罪前面说如果以转移财产或者是逃匿的方式不支付，他都逃了，有些政府想去催收，他不知道在哪儿，怎么催收。你逃得越远越无法催收你，越不构成这个犯罪。

立法部门可能觉得这个要跟行政部门那些立法要配套，这个考察的关注度可以下降。

主持人：而且我了解关于恶意欠薪这个罪名它是第三审的时候才讲这一句话，在此之前是没有的。可能是为了照顾各个法律部门之间的协调。

柏浪涛：它有它的最后一款规定，你如果没有造成严重危害，提起公诉前，你把钱给人家了，也赔偿损失了，可以从轻减轻处罚，这个条款反倒可以和咱们那个逃税罪的最后一款可以放到一块儿去对比，有点类似。

主持人：两位老师首次强强联合，同台解读关于司法考试方面的问题，我相信对于司法考试的考生来讲是福音。新旧条文的一个对比究竟从表述上和内容上有什么变化？对于考试借鉴的直接影响有多大，究竟考试的时候会从什么角度设计这个题目，主要是从这个方面。还会有配套的练习题目，一些比较重要的考点，会适当有一些。

柏浪涛：我们师兄弟联袂打造。谢谢大家！

刘凤科：谢谢大家！

第五篇：刑法讲义

刑法讲义

主观题

一、案情：国有化工厂车间主任甲与副厂长乙（均为国家工作人员）共谋，在车间的某贵重零件仍能使用时，利用职务之便，制造该零件报废、需向五金厂（非国有企业）购买的假象（该零件价格26万元），以便非法占有货款。甲将实情告知五金厂负责人丙，嘱丙接到订单后，只向化工厂寄出供货单、发票而不需要实际供货，等五金厂收到化工厂的货款后，丙再将26万元货款汇至乙的个人账户。

丙为使五金厂能长期向化工厂供货，便提前将五金厂的26万元现金汇至乙的个人账户。乙随即让事后知情的妻子丁去银行取出26万元现金，并让丁将其中的13万元送给甲。3天后，化工厂会计准备按照乙的指示将26万元汇给五金厂时，因有人举报而未汇出。甲、乙见事情败露，主动向检察院投案，如实交待了上述罪行，并将26万元上交检察院。

此外，甲还向检察院揭发乙的其他犯罪事实：乙利用职务之便，长期以明显高于市场的价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购商品，使化工厂损失近300万元；戊为了使乙长期关照原料公司，让乙的妻子丁未出资却享有原料公司10%的股份（乙、丁均知情），虽未进行股权转让登记，但已分给红利58万元，每次分红都是丁去原料公司领取现金。

问题：

请分析甲、乙、丙、丁、戊的刑事责任（包括犯罪性质、犯罪形态、共同犯罪、数罪并罚与法定量刑情节），须答出相应理由。

【答案】甲、乙利用职务上便利实施了贪污行为，虽然客观上获得了26万元，构成贪污罪，但该26万元不是化工厂的财产，没有给化工厂造成实际损失；甲、乙也不可能贪污五金厂的财物，所以，对甲、乙的贪污行为只能认定为贪污未遂。甲乙犯贪污罪后自首，可以从轻或者减轻处罚。甲揭发了乙为亲友非法牟利罪与受贿罪的犯罪事实，构成立功，可以从轻或者减轻处罚。

乙长期以明显高于市场的价格向其远房亲戚戊经营的原料公司采购商品，使化工厂损失近300万元的行为构成为亲友非法牟利罪。乙以妻子丁的名义在原料公司享有10%的股份分得红利58万元的行为，符合受贿罪的构成要件，成立受贿罪。对于为亲友非法牟利罪与受贿罪以及上述贪污罪，应当实行数罪并罚。

丙将五金厂的26万元挪用出来汇给乙的个人账户，不是为了个人使用，也不是为了谋取个人利益，不能认定为挪用资金罪。但是，丙明知甲、乙二人实施贪污行为，客观上也帮助甲、乙实施了贪污行为，所以，丙构成贪污罪的共犯（从犯）。

丁将26万元取出的行为，不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，因为该26万元不是贪污犯罪所得，也不是其他犯罪所得。丁也不成立贪污罪的共犯，因为丁取出26万元时该26万元不是贪污犯罪所得。丁将其中的13万元送给甲，既不是帮助分赃，也不是行贿，因而不成立犯罪。丁对自己名义的干股知情，并领取贿赂款，构成受贿罪的共犯（从犯）。

戊作为回报让乙的妻子丁未出资却享有原料公司10%的股份，虽未进行股权转让登记，但让丁分得红利58万元的行为，是为了谋取不正当利益，构成行贿罪。

二、案情：甲与余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲携匕首到余家盗窃，物色一段时间后，未发现可盗财物。此时，熟睡中的余某偶然大动作翻身，且口中念念有词。甲怕被余某认出，用匕首刺死余某，仓皇逃离。（事实一）

逃跑中，因身上有血迹，甲被便衣警察程某盘查。程某上前拽住甲的衣领，试图将其带走。甲怀疑遇上劫匪，与程某扭打。甲的朋友乙开黑车经过此地，见状停车，和甲一起殴打程某。程某边退边说：“你们不要乱来，我是警察。”甲对乙说：“别听他的，假警察该打。”程某被打倒摔成轻伤。（事实二）司机谢某见甲、乙打人后驾车逃离，对乙车紧追。甲让乙提高车速并走“蛇形”，以防谢某超车。汽车开出2公里后，乙慌乱中操作不当，车辆失控撞向路中间的水泥隔离墩。谢某刹车不及撞上乙车受重伤。赶来的警察将甲、乙抓获。（事实三）

在甲、乙被起诉后，甲父丙为使甲获得轻判，四处托人，得知丁的表兄刘某是法院刑庭庭长，遂托丁将15万元转交刘某。丁给刘某送15万元时，遭到刘某坚决拒绝。（事实四）

丁告知丙事情办不成，但仅退还丙5万元，其余10万元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后，无论丙如何要求，丁均拒绝退还余款10万元。丙向法院自诉丁犯有侵占罪。（事实五）问题：

1.就事实一，对甲的行为应当如何定性？理由是什么？

【参考答案】甲携带凶器盗窃、入户盗窃，应当成立盗窃罪。如暴力行为不是作为压制财物占有人反抗的手段而使用的，只能视情况单独定罪。在盗窃过程中，为窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证而使用暴力的，才能定抢劫罪。甲并非出于上述目的，因而不应认定为抢劫罪。在本案中，被害人并未发现罪犯的盗窃行为，并未反抗；甲也未在杀害被害人后再取得财物，故对甲的行为应以盗窃罪和故意杀人罪并罚，不能对甲定抢劫罪。2.就事实二，对甲、乙的行为应当如何定性？理由是什么？

【参考答案】甲、乙的行为系假想防卫。假想防卫视情况成立过失犯罪或意外事件。在本案中，甲、乙在程某明确告知是警察的情况下，仍然对被害人使用暴力，主观上有过失。但是，过失行为只有在造成重伤结果的场合，才构成犯罪。甲、乙仅造成轻伤结果，因此，对于事实二，甲、乙均无罪。

3.就事实三，甲、乙是否应当对谢某重伤的结果负责？理由是什么？

【参考答案】在被告人高速驾车走蛇形和被害人重伤之间，介入被害人的过失行为（如对车速的控制不当等）。谢某的重伤与甲乙的行为之间，仅有条件关系，从规范判断的角度看，是谢某自己驾驶的汽车对乙车追尾所造成，该结果不应当由甲、乙负责。

4.就事实四，丁是否构成介绍贿赂罪？是否构成行贿罪（共犯）？是否构成利用影响力受贿罪？理由分别是什么？

【参考答案】①丁没有在丙和法官刘某之间牵线搭桥，没有促成行贿受贿事实的介绍行为，不构成介绍贿赂罪。

②丁接受丙的委托，帮助丙实施行贿行为，构成行贿罪（未遂）共犯。

③丁客观上并未索取或者收受他人财物，主观上并无收受财物的意思，不构成利用影响力受贿罪。

5.就事实五，有人认为丁构成侵占罪，有人认为丁不构成侵占罪。你赞成哪一观点？具体理由是什么？

【参考答案】（1）构成。理由：①丁将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还，完全符合侵占罪的犯罪构成。②无论丙对10万元是否具有返还请求权，10万元都不属于丁的财物，因此该财物属于“他人财物”。③虽然民法不保护非法的委托关系，但刑法的目的不是确认财产的所有权，而是打击侵犯财产的犯罪行为，如果不处罚侵占代为保管的非法财物的行为，将可能使大批侵占赃款、赃物的行为无罪化，这并不合适。

（2）不构成。理由：①10万元为贿赂款，丙没有返还请求权，该财物已经不属于丙，因此，丁没有侵占“他人的财物”。②该财产在丁的实际控制下，不能认为其已经属于国家财产，故该财产不属于代为保管的“他人财物”。据此，不能认为丁虽未侵占丙的财物但侵占了国家财产。③如认定为侵占罪，会得出民法上丙没有返还请求权，但刑法上认为其有返还请求权的结论，刑法和民法对相同问题会得出不同结论，法秩序的统一性会受到破坏。

三、案情：镇长黄某负责某重点工程项目占地前期的拆迁和评估工作。黄某和村民李某勾结，由李某出面向某村租赁可能被占用的荒山20亩植树，以骗取补偿款。但村长不同意出租荒山。黄某打电话给村长施压，并安排李某给村长送去1万元现金后，村长才同意签订租赁合同。李某出资1万元购买小树苗5000棵，雇人种在荒山上。

副县长赵某带队前来开展拆迁、评估工作的验收。李某给赵某的父亲（原县民政局局长，已退休）送去1万元现金，请其帮忙说话。赵某得知父亲收钱后答应关照李某，令人将邻近山坡的树苗都算到李某名下。

后李某获得补偿款50万元，分给黄某30万元。黄某认为自己应分得40万元，二人发生争执，李某无奈又给黄某10万元。

李某非常恼火，回家与妻子陈某诉说。陈某说：“这种人太贪心，咱可把钱偷回来。”李某深夜到黄家伺机作案，但未能发现机会，便将黄某的汽车玻璃（价值1万元）砸坏。

黄某认定是李某作案，决意报复李某，深夜对其租赁的山坡放火（李某住在山坡上）。

树苗刚起火时，被路过的村民邢某发现。邢某明知法律规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但因与李某素有矛盾，便悄然离去。

大火烧毁山坡上的全部树苗，烧伤了李某，并延烧至村民范某家。范某被火势惊醒逃至屋外，想起卧室有5000元现金，即返身取钱，被烧断的房梁砸死。

问题：

1.对村长收受黄某、李某现金1万元一节，应如何定罪？为什么？

【参考答案】村长构成非国家工作人员受贿罪，黄某、李某构成对非国家工作人员行贿罪。出租荒山是村民自治组织事务，不是接受乡镇政府从事公共管理活动，村长此时不具有国家工作人员身份，不构成受贿罪。

2.对赵某父亲收受1万元一节，对赵某父亲及赵某应如何定罪？为什么？

【参考答案】赵某父亲与赵某构成受贿罪共犯。赵某父亲不成立利用影响力受贿罪。因为只有在离退休人员利用过去的职务便利收受财物，且与国家工作人员没有共犯关系的场合，才有构成利用影响力受贿罪的余地。

3.对黄某、李某取得补偿款的行为，应如何定性？二人的犯罪数额应如何认定？

【参考答案】伙同他人贪污的，以共犯论。黄某、李某取得补偿款的行为构成贪污罪，二人是贪污罪共犯。因为二人共同利用了黄某的职务便利骗取公共财物。二人要对共同贪污的犯罪数额负责，犯罪数额都是50万元，而不能按照各自最终分得的赃物确定犯罪数额。

4.对陈某让李某盗窃及汽车玻璃被砸坏一节，对二人应如何定罪？为什么？

【参考答案】陈某构成盗窃罪的教唆犯，属于教唆未遂。李某构成故意毁坏财物罪。李某虽然接受盗窃教唆，但并未按照陈某的教唆造成危害后果，对汽车玻璃被砸坏这一结果，属于超过共同故意之外的行为，由李某自己负责。5.村民邢某是否构成不作为的放火罪？为什么？

【参考答案】邢某不构成不作为的放火罪。虽然法律明文规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但是，报警义务不等于救助义务，同时，仅在行为人创设了危险或者具有保护、救助法益的义务时，其他法律、法规规定的义务，才能构成刑法上的不作为的义务来源。本案中火情是黄某造成的，邢某仅是偶然路过，其并未创设火灾的危险，因此邢某并无刑法上的作为义务，不构成不作为的放火罪。

6.如认定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由？如否定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由？（两问均须作答）【参考答案】黄某放火与范某死亡之间，介入了被害人范某的行为。

肯定因果关系的大致理由：（1）根据条件说，可以认为放火行为和死亡之间具有“无A就无B”的条件关系；（2）被害人在当时情况下，来不及精确判断返回住宅取财的危险性；（3）被害人在当时情况下，返回住宅取财符合常理。

否定因果关系的大致理由：（1）根据相当因果关系说，放火和被害人死亡之间不具有相当性；（2）被告人实施的放火行为并未烧死范某，范某为抢救数额有限的财物返回高度危险的场所，违反常理；（3）被害人是精神正常的成年人，对自己行为的后果非常清楚，因此要对自己的选择负责；（4）被害人试图保护的法益价值有限。只有甲对乙的住宅放火，如乙为了抢救婴儿而进入住宅内被烧死的，才能肯定放火行为和死亡后果之间的因果关系。

四、（本题22分）

案情：陈某因没有收入来源，以虚假身份证明骗领了一张信用卡，使用该卡从商场购物10余次，金额达3万余元，从未还款。（事实一）

陈某为求职，要求制作假证的李某为其定制一份本科文凭。双方因价格发生争执，陈某恼羞成怒，长时间勒住李某脖子，致其窒息身亡。（事实二）

陈某将李某尸体拖入树林，准备逃跑时忽然想到李某身有财物，遂拿走李某手机、现金等物，价值1万余元。（事实三）

陈某在手机中查到李某丈夫赵某手机号，以李某被绑架为名，发短信要求赵某交20万元“安全费”。由于赵某及时报案，陈某未得逞。（事实四）

陈某逃至外地。几日后，走投无路向公安机关投案，如实交待了上述事实二与事实四。（事实五）

陈某在检察机关审查起诉阶段，将自己担任警察期间查办犯罪活动时掌握的刘某抢劫财物的犯罪线索告诉检察人员，经查证属实。（事实六）

问题：

1.对事实一应如何定罪？为什么？ 【参考答案】对事实一应认定为信用卡诈骗罪。因为以虚假身份证明骗领信用卡触犯了妨害信用卡管理罪，使用以虚假的身份证明骗领的信用卡，数额较大，构成信用卡诈骗罪，二者具有手段行为与目的行为的牵连关系，从一重罪论处，应认定为信用卡诈骗罪。2.对事实二应如何定罪？为什么？

【参考答案】对事实二应认定为故意杀人罪。因为长时间勒住被害人的脖子，不仅表明其行为是杀人行为，而且表明行为人具有杀人故意。

3.对事实三，可能存在哪几种处理意见（包括结论与基本理由）？

【参考答案】对事实三主要存在两种处理意见：其一，如认为死者仍然占有其财物的，事实三成立盗窃罪；其二，如认为死者不可占有其财物的，事实三成立侵占罪。4.对事实四应如何定罪？为什么？

【参考答案】事实四成立敲诈勒索罪（未遂）与诈骗罪（未遂）的竞合。因为陈某的行为同时符合二罪的犯罪构成，属于想象竞合。陈某对赵某实行威胁，意图索取财物未果，构成敲诈勒索罪（未遂）；陈某隐瞒李某死亡的事实，意图骗取财物未果，构成诈骗罪（未遂）。由于只有一个行为，故从一重罪论处。5.事实五是否成立自首？为什么？ 【参考答案】事实五对故意杀人罪与敲诈勒索罪或诈骗罪成立自首。因为走投无路而投案的，属于自动投案，不影响自首的成立。

6.事实六是否构成立功？为什么？

【参考答案】事实六不构成立功。因为根据《刑法》规定，陈某提供的犯罪线索虽属实，但是其以前查办犯罪活动中掌握的，故不构成立功。

五、（本题22分）

案情 被告人赵某与被害人钱某曾合伙做生意（双方没有债权债务关系）。2009年5月23日，赵某通过技术手段，将钱某银行存折上的9万元存款划转到自己的账户上（没有取出现金）。钱某向银行查询知道真相后，让赵某还给自己9万元。

同年6月26日，赵某将钱某约至某大桥西侧泵房后，二人发生争执。赵某顿生杀意，突然勒钱某的颈部、捂钱某的口鼻，致钱某昏迷。赵某以为钱某已死亡，便将钱某“尸体”缚重扔入河中。

6月28日凌晨，赵某将恐吓信置于钱某家门口，谎称钱某被绑架，让钱某之妻孙某（某国有企业出纳）拿20万元到某大桥赎人，如报警将杀死钱某。孙某不敢报警，但手中只有3万元，于是在上班之前从本单位保险柜拿出17万元，急忙将20万元送至某大桥处。赵某蒙面接收20万元后，声称2小时后孙某即可见到丈夫。

28日下午，钱某的尸体被人发现（经鉴定，钱某系溺水死亡）。赵某觉得罪行迟早会败露，于29日向公安机关投案，如实交待了上述全部犯罪事实，并将勒索的20万元交给公安人员（公安人员将20万元退还孙某，孙某于8月3日将17万元还给公司）。公安人员李某听了赵某的交待后随口说了一句“你罪行不轻啊”，赵某担心被判死刑，逃跑至外地。在被通缉的过程中，赵某身患重病无钱治疗，向当地公安机关投案，再次如实交待了自己的全部罪行。

问题：

1.赵某将钱某的9万元存款划转到自己账户的行为，是什么性质？为什么？ 【参考答案】赵某将钱某的9万元存款划转到自己账户的行为，构成盗窃罪。

盗窃罪是指窃取他人财物的行为，存款属于盗窃罪的犯罪对象。赵某通过技术手段，将钱某银行存折上的9万元存款划转到自己的账户上，虽然没有取出现金，但已经使得该笔钱款脱离了钱某的占有。因此赵某构成盗窃罪。

2.赵某致钱某死亡的事实，在刑法理论上称为什么？刑法理论对这种情况有哪几种处理意见？你认为应当如何处理？为什么？

【参考答案】赵某致钱某死亡的事实，在刑法理论上称为事前的故意。

对此刑法理论上存在多种处理意见，大致为具体符合说与法定符合说，具体分为：第一种观点认为，赵某的第一个行为成立故意杀人罪未遂，第二个行为成立过失致人死亡罪，其中有人认为成立想象竞合，有人认为成立数罪。第二种观点认为，如果在实施第二个行为之时，对于死亡持间接故意，则整体上成立一个故意杀人既遂；如果在实施第二个行为之时，相信死亡结果已经发生，则成立故意杀人未遂与过失致人死亡。第三种观点认为，将两个行为视为一个行为，将支配行为的故意视为一个故意，只成立一个故意杀人既遂。第四种观点认为，将前后两个行为视为一个整体，视为因果关系的认识错误处理，只要满足相当的因果关系，就成立一个故意杀人罪既遂。

我认为应当采取第四种观点，就成立一个故意杀人罪既遂。因为第一个行为与死亡结果之间的因果关系并未中断，应肯定第一行为与结果之间的因果关系，且所发生的结果与行为人意图实现的结果相一致，因此应以故意杀人罪既遂论处。

因果关系的认识错误，是指行为人对其行为与危害后果之间的因果关系有不符合实际情况的错误认识。其中事前的因果关系认识错误即事前的故意，是指行为人实施了一种犯罪行为，误以为已经发生了预期的结果，为达到另一目的，行为人又实施了另一行为，而事实上行为人预期的结果是由后一行为所造成的。本题中，赵某以为钱某已死亡，便将钱某“尸体”缚重扔入河中，实际上钱某系溺水而亡。因此赵某属于事前的因果关系认识错误。

对于事前的故意，刑法理论上存在多种处理意见：第一种观点认为，赵某的第一个行为成立故意杀人罪未遂，第二个行为成立过失致人死亡罪，其中有人认为成立想象竞合，有人认为成立数罪。第二种观点认为，如果在实施第二个行为之时，对于死亡持间接故意，则整体上成立一个故意杀人既遂；如果在实施第二个行为之时，相信死亡结果已经发生，则成立故意杀人未遂与过失致人死亡。第三种观点认为，将两个行为视为一个行为，将支配行为的故意视为一个故意，只成立一个故意杀人既遂。第四种观点认为，将前后两个行为视为一个整体，视为因果关系的认识错误处理，只要满足相当的因果关系，就成立一个故意杀人罪既遂。

通常认为在此种情况下，第一个行为与死亡结果之间的因果关系并未中断，应肯定第一行为与结果之间的因果关系，且所发生的结果与行为人意图实现的结果相一致，因此应以故意杀人罪既遂论处。

3.赵某向孙某索要20万元的行为是什么性质？为什么？

【参考答案】赵某向孙某索要20万元的行为，构成敲诈勒索罪与诈骗罪的想象竞合，应择一重罪处罚。

敲诈勒索罪是指行为人对被害人实施威胁或者要挟的方法，逼迫其处分财产的行为。威胁和要挟的手段多种多样，其本质在于以恶害相通告，使对方产生恐惧心理，进而处分财产。敲诈勒索罪与绑架罪都具有非法勒索他人财物的目的和行为，都采取了一定的要挟方式迫使对方不得不交出财物，二者区别的关键在于是否实际绑架了他人。并未绑架被害人，谎称绑架了被害人而向关心被害人的第三人勒索财物的，成立敲诈勒索罪。

本题中，赵某编造绑架事实被害人家属勒索财物，行为具有欺骗被害人家属使其陷入认识错误的性质，也有胁迫被害人家属使其产生恐惧心理的性质，被害人交付财物也同时基于两种心理，属于一行为触犯数个罪名，因此成立敲诈勒索罪和诈骗罪的想象竞合犯，应择一重罪处罚。

4.赵某的行为是否成立自首？为什么？

【参考答案】赵某成立自首。

根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条第（一）项规定，犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。但注意这是针对后来不再投案自首而言。在本案中，虽然可以根据司法解释否认赵某的前一次投案成立自首，但不能否认后一次自动投案与如实交待成立自首。

5.孙某从公司拿出17万元的行为是否成立犯罪？为什么？

【参考答案】孙某从公司拿出17万元的行为，不构成挪用公款罪。因为其虽然将公款挪归个人使用，但在三个月内就予以了归还。

挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为。该罪的客观方面表现为：1.挪用公款进行非法活动（包括犯罪活动），这种情形原则上不要求挪用公款数额达到较大标准，也不要求挪用时间超过3个月未还；2.挪用公款进行营利活动，这种挪用行为要求“数额较大”，但没有挪用时间的要求；典型的如挪用公款用于注册公司、企业等；3.挪用公款归个人使用，这种情形既有数额的要求，也有时间的要求，即数额较大，超过3个月未还。这里的“未还”，根据上述司法解释第2条的规定，是指案发前未还。

本题中，孙某为某国有企业出纳，其挪用的17万元款项属于公款，但孙某于6月28日从本单位保险柜拿出17万元，于8月3日将17万元还给公司，时间没有超过三个月，且不属于挪用公款进行非法或者营利活动的情形，因此孙某不构成挪用公款罪。