医疗损害责任的立法原则和基本类型

第一篇：医疗损害责任的立法原则和基本类型

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医疗损害责任的立法原则和基本类型

侵权责任法规定医疗损害责任的立法原则包括以下三个原则：兼顾受害患者、医疗机构和全体患者之间的利益关系;以过错责任原则作为调整三者利益关系的平衡器;坚持民事诉讼武器平等原则。

应采取统一的医疗损害责任的概念，取消责任和医疗过错责任的差别，实行统一的赔偿标准。

在此基础上，应当将医疗损害责任分为医疗技术损害责任、医疗伦理损害责任和医疗产品损害责任。

杨立新

在制定侵权责任法中，如何规定医疗损害责任，特别是如何确定其立法原则和责任基本类型，存在较大的争议。我认为侵权责任法草案规定医疗损害责任的基本规则是正确的，但应当作出适当调整，具体意见如下。

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规定医疗损害责任的必要性

侵权责任法必须规定医疗损害责任，原因在于：我国目前实行的医疗损害责任制度，是由三个“双轨制”构成的二元化结构。这个结构的表现是：第一，医疗损害责任的称谓实行双轨制，一是医疗事故责任称谓，二是医疗过错责任称谓，两种医疗损害责任并存;第二，适用法律法规确定的医疗赔偿标准实行双轨制，一是医疗事故责任依照医疗事故处理条例规定的赔偿标准进行赔偿，其标准很低，赔偿数额不足，二是医疗过错责任依照民法通则以及最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释规定的标准赔偿，赔偿数额较高;第三，医疗损害责任鉴定实行双轨制，一是医学会组织组进行医疗事故鉴定，二是其他法律鉴定机构如法医鉴定机构进行医疗过错责任鉴定。

因此，在司法实践中形成了由这三个双轨制构成的二元化医疗损害责任体系，当事人起诉医疗事故责任的，如果能够拿到医学会组织的医疗事故鉴定组出具的医疗事故鉴定结论，认定为医疗事故的，法院就依照医疗事故责任确定，适用条例确定赔偿责任，赔偿较少的赔偿金;当事人起诉医疗过错责任的，法医鉴定机构等能够出具医疗过错结论的，则法院认定为医疗过错责任，确定较高的赔偿数额。

这种二元化的医疗损害责任体制是不合理的，存在的弊病是：第法律咨询s.yingle.com

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一，分割了完整的医疗损害责任制度，造成受害患者不能得到同等的法律保护，形成矛盾;第二，加重医疗机构举证责任，使医疗机构转嫁风险，形成防御性医疗，损害全体患者的利益;第三，造成审判秩序混乱，损害司法权威。对此，立法不能不引起高度重视。

规定医疗损害责任的立法原则

侵权责任法规定医疗损害责任的基点，就是要改变现行医疗损害责任制度的二元化结构，实行统一的医疗损害责任制度，保证立法的统一，保证对民事权利保护的统一性。因此，侵权责任法规定医疗损害责任的立法原则是：

1.兼顾受害患者、医疗机构和全体患者之间的利益关系

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赢了网s.yingle.com 的利益。医院的经费基本上来源于向患者收费，支付给受害患者的赔偿金只能在医院的经费中支出，如果医疗机构承担的赔偿数额过高，医院必然会向患者收取更多的费用，最终一定转嫁到全体患者身上，使全体患者的利益受到损害。

2.以过错责任原则作为调整三者利益关系的平衡器

侵权责任法规定医疗损害责任，应当坚持过错责任原则作为平衡器，妥善处理受害患者、医疗机构和全体患者利益关系。过错责任原则作为调整受害患者、医疗机构和全体患者之间的利益关系的最好平衡器，其作用表现在：一是没有医疗过失医疗机构就没有责任;二是医疗机构仅就自己的医疗过失所造成的损害承担赔偿责任，对于他人的过失，医疗机构不承担责任;三是基于医疗过失与其他侵权责任中的故意或过失相比的非严重程度，应当适当限制精神损害抚慰金的赔偿数额，不能赔偿过高。

3.坚持民事诉讼武器平等原则

规定医疗损害责任，必须妥善处理诉讼机会、诉讼风险和诉讼利益的平衡。实体法要求民事主体的法律地位平等。反映在诉讼中，程序正义要求双方享有平等的程序权利，必须保证诉讼的双方当事人地位平等、机会平等和风险平等，这就是民事诉讼的武器平等原则。在法律咨询s.yingle.com

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诉讼中，受害患者一方经常处于劣势，在诉讼政策上适当向受害患者一方倾斜是必要的。但超过必要程度过于向受害患者一方倾斜，将举证责任更多地推给医疗机构一方，必然会使双方当事人在诉讼地位及风险利益关系上失衡，导致作为防御一方的医疗机构疲于应对，具有巨大诉讼压力。因此，应当在程序上区别不同的情况，分别适用举证责任倒置或者举证责任缓和规则、完全的过错推定或者不完全的过错推定规则、完全的因果关系推定或者不完全的因果关系推定规则，做到保障双方当事人地位平等、机会平等和风险利益平等，使医患关系协调发展。

不同类型医疗损害的法律适用

按照上述医疗损害责任的立法原则，侵权责任法草案规定的医疗损害责任规则基本上是正确的，但要适当调整。我认为，应当作出以下明确的规定更为准确：

采取统一的医疗损害责任的概念，取消医疗事故责任和医疗过错责任的差别，实行统一的赔偿标准。在此基础上，应当将医疗损害责任分为医疗技术损害责任、医疗伦理损害责任和医疗产品损害责任。由于过失，医务人员违反当时的医疗水平和技术规范，造成患者损害的，是医疗技术损害责任，适用过错责任原则确定侵权责任。对于造成的损害，应当按照人身损害赔偿责任的一般标准确定赔偿责任，但

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应依照医疗过失行为的原因力确定，只对医疗过失行为造成的损害部分承担责任。

由于违反注意义务、保密义务等医疗伦理和良知，侵害患者精神性人格权等损害的，适用过错推定原则确定赔偿责任。而应当赔偿适当的精神损害赔偿金，但应当是象征性的赔偿，不宜责任过重、数额过大。

在医疗过程中，使用医疗器械、消毒制剂、药品、血液以及血液制品等医疗产品，造成患者损害的，是医疗产品侵权责任，应当按照产品侵权责任的基本原理，在承担风险责任时，即受害患者直接向医疗机构承担侵权责任时，生产者、销售者以及医疗机构承担责任适用无过错责任原则;在最终责任的承担上，医疗机构承担的是过错责任，只有存在过失才能承担赔偿责任，没有过错，其承担了损害赔偿责任之后，有权向应当承担最终责任的责任人请求追偿，而不是最终承担侵权责任。

关于医疗损害责任的鉴定，应当确认其是医疗司法鉴定性质，而不是单纯的医学鉴定，因此，应当改变由医学会组织医疗事故鉴定的做法，改由法院聘请医学专家进行医疗损害责任鉴定，鉴定的医学专家应当向法院负责，而不是对医学会负责。同时，鉴定组织应当有适当的临床专家和法医专家参加，共同做作出鉴定结论，并且鉴定专家

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有义务出庭接受质证。采取这样的方法进行医疗损害责任鉴定，就会大大提高其鉴定结论的公信力，减少公众的质疑。对此，侵权责任法草案没有作出规定，应当予以补充。

 政府垄断信用建设是福是祸

http://s.yingle.com/l/wq/690123.html

 青岛首批300家失信企业名单(5)http://s.yingle.com/l/wq/690122.html

 2004年中国十大公平交易企业

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 上海女人的惨痛经历(5)http://s.yingle.com/l/wq/690120.html

 浅谈中国5个地方骗子的骗术

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  让诚信成为竞争力 http://s.yingle.com/l/wq/690118.html 曝光后“问题粉丝”重庆全面下柜 http://s.yingle.com/l/wq/690117.html

 终于撕掉最后的遮蔽

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 汽修业共筑“诚信阵线”

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 对合同诈骗七种手法的认定

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 信用体系建设中信用信息开放问题 http://s.yingle.com/l/wq/690111.html

 拥有信用，才可能走向成功

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 “保证金”炒汇“曲线”入境重挖“诱惑陷阱” http://s.yingle.com/l/wq/690109.html

   返租卖铺是陷阱(2)http://s.yingle.com/l/wq/690108.html 借电话查骗手机 http://s.yingle.com/l/wq/690107.html 银监

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 假冒购房者“贷”走236万

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 “彩世塔”彩票作弊案全记录(2)http://s.yingle.com/l/wq/690104.html

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 谁该为信用证欺诈买单（1）

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 借广交会行骗老板一夜金蝉脱壳

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 骗子和诚信的经济学原理

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 青岛首批300家失信企业名单(4)http://s.yingle.com/l/wq/690093.html

 阴阳发票偷税公司人财两空

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 如何规避分销商带来的信用风险(下）http://s.yingle.com/l/wq/690091.html

 保险业要曝光不诚信“黑名单”

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 南宁海关查获5亿元柴油香烟走私案

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 警惕:富豪暴富与国资安全

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 温州托运业恶性竞争

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 毒泡菜黑网吧商业贿赂

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 我所碰到的骗子请各位网友警惕

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 电脑作诱饵坐收“定金”

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 一包普通药丸骗走五万七千元

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  跨国捉贪曙光乍现 http://s.yingle.com/l/wq/690076.html 冒充教育部部长秘书骗子诈骗骗术 http://s.yingle.com/l/wq/690075.html

 中国招商第一人抖出商业七大陷阱 http://s.yingle.com/l/wq/690074.html

 诈骗金额7670余万元

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拆

穿

“

西

非

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  查海关记录 http://s.yingle.com/l/wq/690070.html 呼唤

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心

态

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 以诚信为本续谱百年辉煌

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 青岛发布首批300家失信企业名单

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 汽车贴膜防骗三段论

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 神泪骗术 http://s.yingle.com/l/wq/690065.html

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 假扮算命先生调包骗黄金骗术

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 失去诚信的企业还会失去什么

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 青岛首批300家失信企业名单(3)http://s.yingle.com/l/wq/690062.html

 商业陷阱:蒸发4200万黑幕

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 南京高淳县04年重合同守信用企业

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 诚信，贸易路上第一课

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 2004诚信生产科学消费鸡精研讨会

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 富豪“落马”与致富神话

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 一起典型的赖账案(2)http://s.yingle.com/l/wq/690056.html

  政府诚信也是政绩 http://s.yingle.com/l/wq/690055.html 听会“

飞

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总

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诚

信

经

营

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 黑窝点竟有营业执照

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 上海推行网上卖家诚信承诺登记

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 中铁十六局诚信经营的启示

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 以诚信为本的道就是商道

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 广交会企业品牌和信用并行

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名

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 波音信用危机中走马换帅

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 网上叫卖“考研试题”骗局

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内

部

五

粮

液

”

骗

局

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 精明商贾因何误踩“接站”陷阱

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 10年前靠50万元起步

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 美第三大会计事务所遭封杀

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 不诚信企业可能付出沉重代价

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 专家支招破解信用卡盗刷难题

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 应该加强上市公司诚信建设

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  商业都要讲究诚信 http://s.yingle.com/l/wq/690036.html 标普维

持

通

用

汽

车

「

BBB

」

评

级

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  诚信也是一种投资 http://s.yingle.com/l/wq/690034.html 有了问

题

是

“

捂

”

不

住的

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 这样的骗子，我如何解决

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  我的宝洁之路 http://s.yingle.com/l/wq/690031.html 广州市不良信用“合同欺诈公司”名单 http://s.yingle.com/l/wq/690030.html

 是价格折扣 http://s.yingle.com/l/wq/690029.html

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  “借打”手机陷阱 http://s.yingle.com/l/wq/690028.html 假港商谈生意，“出老千”骗巨款 http://s.yingle.com/l/wq/690027.html

 杭州多家酒店掌门人涉嫌酒水贿赂案 http://s.yingle.com/l/wq/690026.html

 2003年——中国冲击信用缺失瓶颈

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 认定“AAA级广告信用单位”

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第二篇：医疗损害责任的立法原则和基本类型!

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医疗损害责任的立法原则和基本类型

应采取统一的医疗损害责任的概念，取消医疗事故责任和医疗过错责任的差别，实行统一的赔偿标准。

在此基础上，应当将医疗损害责任分为医疗技术损害责任、医疗伦理损害责任和医疗产品损害责任。

杨立新

在制定侵权责任法中，如何规定医疗损害责任，特别是如何确定其立法原则和责任基本类型，存在较大的争议。我认为侵权责任法草案规定医疗损害责任的基本规则是正确的，但应当作出适当调整，具

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体意见如下。

规定医疗损害责任的必要性

侵权责任法必须规定医疗损害责任，原因在于：我国目前实行的医疗损害责任制度，是由三个“双轨制”构成的二元化结构。这个结构的表现是：第一，医疗损害责任的称谓实行双轨制，一是医疗事故责任称谓，二是医疗过错责任称谓，两种医疗损害责任并存;第二，适用法律法规确定的医疗赔偿标准实行双轨制，一是医疗事故责任依照医疗事故处理条例规定的赔偿标准进行赔偿，其标准很低，赔偿数额不足，二是医疗过错责任依照民法通则以及最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释规定的标准赔偿，赔偿数额较高;第三，医疗损害责任鉴定实行双轨制，一是医学会组织医疗事故鉴定组进行医疗事故鉴定，二是其他法律鉴定机构如法医鉴定机构进行医疗过错责任鉴定。

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这种二元化的医疗损害责任体制是不合理的，存在的弊病是：第一，分割了完整的医疗损害责任制度，造成受害患者不能得到同等的法律保护，形成矛盾;第二，加重医疗机构举证责任，使医疗机构转嫁风险，形成防御性医疗，损害全体患者的利益;第三，造成审判秩序混乱，损害司法权威。对此，立法不能不引起高度重视。

规定医疗损害责任的立法原则

1.兼顾受害患者、医疗机构和全体患者之间的利益关系

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疗实践不断发展以造福人类，因此，不能对医疗机构科以过重的赔偿责任，保护好医疗机构的正当利益。再次，还应当保护的是全体患者的利益。医院的经费基本上来源于向患者收费，支付给受害患者的赔偿金只能在医院的经费中支出，如果医疗机构承担的赔偿数额过高，医院必然会向患者收取更多的费用，最终一定转嫁到全体患者身上，使全体患者的利益受到损害。

2.以过错责任原则作为调整三者利益关系的平衡器

3.坚持民事诉讼武器平等原则

规定医疗损害责任，必须妥善处理诉讼机会、诉讼风险和诉讼利益的平衡。实体法要求民事主体的法律地位平等。反映在诉讼中，程

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序正义要求双方享有平等的程序权利，必须保证诉讼的双方当事人地位平等、机会平等和风险平等，这就是民事诉讼的武器平等原则。在医疗纠纷诉讼中，受害患者一方经常处于劣势，在诉讼政策上适当向受害患者一方倾斜是必要的。但超过必要程度过于向受害患者一方倾斜，将举证责任更多地推给医疗机构一方，必然会使双方当事人在诉讼地位及风险利益关系上失衡，导致作为防御一方的医疗机构疲于应对，具有巨大诉讼压力。因此，应当在程序上区别不同的情况，分别适用举证责任倒置或者举证责任缓和规则、完全的过错推定或者不完全的过错推定规则、完全的因果关系推定或者不完全的因果关系推定规则，做到保障双方当事人地位平等、机会平等和风险利益平等，使医患关系协调发展。

不同类型医疗损害的法律适用

采取统一的医疗损害责任的概念，取消医疗事故责任和医疗过错责任的差别，实行统一的赔偿标准。在此基础上，应当将医疗损害责任分为医疗技术损害责任、医疗伦理损害责任和医疗产品损害责任。由于过失，医务人员违反当时的医疗水平和技术规范，造成患者损害

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赢了网s.yingle.com 的，是医疗技术损害责任，适用过错责任原则确定侵权责任。对于造成的损害，应当按照人身损害赔偿责任的一般标准确定赔偿责任，但应依照医疗过失行为的原因力确定，只对医疗过失行为造成的损害部分承担责任。

关于医疗损害责任的鉴定，应当确认其是医疗司法鉴定性质，而不是单纯的医学鉴定，因此，应当改变由医学会组织医疗事故鉴定的做法，改由法院聘请医学专家进行医疗损害责任鉴定，鉴定的医学专

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家应当向法院负责，而不是对医学会负责。同时，鉴定组织应当有适当的临床专家和法医专家参加，共同做作出鉴定结论，并且鉴定专家有义务出庭接受质证。采取这样的方法进行医疗损害责任鉴定，就会大大提高其鉴定结论的公信力，减少公众的质疑。对此，侵权责任法草案没有作出规定，应当予以补充。

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 福特完成大规模债务重组减债99亿美元 http://s.yingle.com/l/zw/574655.html

  什么是民间借贷 http://s.yingle.com/l/zw/574654.html 整存

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取

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息

如

何

计

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第三篇：医疗损害责任的立法原则和基本类型

医疗损害责任的立法原则和基本类型

侵权责任法规定医疗损害责任的立法原则包括以下三个原则：兼顾受害患者、医疗机构和全体患者之间的利益关系；以过错责任原则作为调整三者利益关系的平衡器；坚持民事诉讼武器平等原则。

应采取统一的医疗损害责任的概念，取消医疗事故责任和医疗过错责任的差别，实行统一的赔偿标准。在此基础上，应当将医疗损害责任分为医疗技术损害责任、医疗伦理损害责任和医疗产品损害责任。

规定医疗损害责任的必要性

侵权责任法必须规定医疗损害责任，原因在于：我国目前实行的医疗损害责任制度，是由三个“双轨制”构成的二元化结构。这个结构的表现是：第一，医疗损害责任的称谓实行双轨制，一是医疗事故责任称谓，二是医疗过错责任称谓，两种医疗损害责任并存；第二，适用法律法规确定的医疗赔偿标准实行双轨制，一是医疗事故责任依照医疗事故处理条例规定的赔偿标准进行赔偿，其标准很低，赔偿数额不足，二是医疗过错责任依照民法通则以及最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释规定的标准赔偿，赔偿数额较高；第三，医疗损害责任鉴定实行双轨制，一是医学会组织医疗事故鉴定组进行医疗事故鉴定，二是其他法律鉴定机构如法医鉴定机构进行医疗过错责任鉴定。

因此，在司法实践中形成了由这三个双轨制构成的二元化医疗损害责任体系，当事人起诉医疗事故责任的，如果能够拿到医学会组织的医疗事故鉴定组出具的医疗事故鉴定结论，认定为医疗事故的，法院就依照医疗事故责任确定，适用条例确定赔偿责任，赔偿较少的赔偿金；当事人起诉医疗过错责任的，法医鉴定机构等能够出具医疗过错结论的，则法院认定为医疗过错责任，确定较高的赔偿数额。

这种二元化的医疗损害责任体制是不合理的，存在的弊病是：第一，分割了完整的医疗损害责任制度，造成受害患者不能得到同等的法律保护，形成矛盾；第二，加重医疗机构举证责任，使医疗机构转嫁风险，形成防御性医疗，损害全体患者的利益；第三，造成审判秩序混乱，损害司法权威。对此，立法不能不引起高度重视。

规定医疗损害责任的立法原则

1.兼顾受害患者、医疗机构和全体患者之间的利益关系

这是规定医疗损害责任制度的基本要求。首先，应当着重关注的是受害患者及受害患者一方，他们是权利受到损害的受害人，是最需要保护和关心的人群，立法的原则首先就是使受害患者一方受到的损害能够得到充分救济。其次，应当考虑保护医疗机构的利益。我国医疗制度确实具有一定的福利性，任何医疗技术和医疗手段其实都具有风险性，而且医疗损害发生的原因复杂，更重要的是医学需要通过医疗实践不断发展以造福人类，因此，不能对医疗机构科以过重的赔偿责任，保护好医疗机构的正当利益。再次，还应当保护的是全体患者的利益。医院的经费基本上来源于向患者收费，支付给受害患者的赔偿金只能在医院的经费中支出，如果医疗机构承担的赔偿数额过高，医院必然会向患者收取更多的费用，最终一定转嫁到全体患者身上，使全体患者的利益受到损害。

2.以过错责任原则作为调整三者利益关系的平衡器

侵权责任法规定医疗损害责任，应当坚持过错责任原则作为平衡器，妥善处理受害患者、医疗机构和全体患者利益关系。过错责任原则作为调整受害患者、医疗机构和全体患者之间的利益关系的最好平衡器，其作用表现在：一是没有医疗过失医疗机构就没有责任；二是医疗机构仅就自己的医疗过失所造成的损害承担赔偿责任，对于他人的过失，医疗机构不承担责任；三是基于医疗过失与其他侵权责任中的故意或过失相比的非严重程度，应当适当限制精神损害抚慰金的赔偿数额，不能赔偿过高。

3.坚持民事诉讼武器平等原则

规定医疗损害责任，必须妥善处理诉讼机会、诉讼风险和诉讼利益的平衡。实体法要求民事主体的法律地位平等。反映在诉讼中，程序正义要求双方享有平等的程序权利，必须保证诉讼的双方当事人地位平等、机会平等和风险平等，这就是民事诉讼的武器平等原则。在医疗纠纷诉讼中，受害患者一方经常处于劣势，在诉讼政策上适当向受害患者一方倾斜是必要的。但超过必要程度过于向受害患者一方倾斜，将举证责任更多地推给医疗机构一方，必然会使双方当事人在诉讼地位及风险利益关系上失衡，导致作为防御一方的医疗机构疲于应对，具有巨大诉讼压力。因此，应当在程序上区别不同的情况，分别适用举证责任倒置或者举证责任缓和规则、完全的过错推定或者不完全的过错推定规则、完全的因果关系推定或者不完全的因果关系推定规则，做到保障双方当事人地位平等、机会平等和风险利益平等，使医患关系协调发展。

不同类型医疗损害的法律适用

在医疗过程中，使用医疗器械、消毒制剂、药品、血液以及血液制品等医疗产品，造成患者损害的，是医疗产品侵权责任，应当按照产品侵权责任的基本原理，在承担风险责任时，即受害患者直接向医疗机构承担侵权责任时，生产者、销售者以及医疗机构承担责任适用无过错责任原则；在最终责任的承担上，医疗机构承担的是过错责任，只有存在过失才能承担赔偿责任，没有过错，其承担了损害赔偿责任之后，有权向应当承担最终责任的责任人请求追偿，而不是最终承担侵权责任。

关于医疗损害责任的鉴定，应当确认其是医疗司法鉴定性质，而不是单纯的医学鉴定，因此，应当改变由医学会组织医疗事故鉴定的做法，改由法院聘请医学专家进行医疗损害责任鉴定，鉴定的医学专家应当向法院负责，而不是对医学会负责。同时，鉴定组织应当有适当的临床专家和法医专家参加，共同做作出鉴定结论，并且鉴定专家有义务出庭接受质证。采取这样的方法进行医疗损害责任鉴定，就会大大提高其鉴定结论的公信力，减少公众的质疑。对此，侵权责任法草案没有作出规定，应当予以补充。（中国人民大学法学院·杨立新）

出处:《法制日报》2009年4月8日第012版

第四篇：医疗损害责任

第七章医疗损害责任

第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。

第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。

第五十六条因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。

第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；

（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；

（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。

第五十九条因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。

第六十条患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：

（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；

（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；

（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。

前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。

第六十一条医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。

患者要求查阅、复制前款规定的病历资料的，医疗机构应当提供。第六十二条医疗机构及其医务人员应当对患者的隐私保密。泄露患者隐私或者未经患者同意公开其病历资料，造成患者损害的，应当承担侵权责任。

第六十三条医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。

第六十四条医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。侵权责任法之前的医疗纠纷处理：87《医疗事故管理办法》、2001《医疗事故处理条例》《医疗事故等级鉴定标准》

三个双轨制：诉求双轨制“医疗事故损害赔偿、人身损害赔偿”；鉴定双轨制“医疗事故鉴定（医学会）、司法鉴定”；赔偿标准双轨制“构成医疗事故按医疗事故赔偿标准、不构成医疗事故按人身损害赔偿标准”。导致很多问题出现：多途径、标准不一；侵权：自然人的权利都有哪些？构成医疗损害责任的四要素：

1、医疗机构及医护人员在诊疗活动中存在违法行为

2、必须对患者造成了损害后果

3、医疗机构及医护人员的违法行为和患者的损害后果之间存在因果关系。

4、医疗机构及其医护人员主观上存在过错

过错：指加害人在实施行为时，心理上没有达到其应该达到的注意程度。尽到在现有条件下通常的注意义务，客观上就不存在过错。

（过错：故意、过失；过失：疏忽大意过失、过于自信的过失。）疏忽大意的过失指行为人应该预见到自己的行为会引起损害后果的发生，因为疏忽大意而没有预见，最终导致损害后果发生的心理状态；过于自信的过失指已经预见到损害后果的发生，但是轻信能够避免，结果导致损害后果发生的心理状态。侵权责任法的重点：

1、侵权责任法摒弃了医疗事故责任和医疗差错责任，使用了统一的“医疗损害责任”。

2、责任认定采取：过错责任认定原则、过错推定、无过错责任（特定情况下），取消了举证倒置的原则；

2001年4月1日最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任” 法的序位关系：基本法》条例》规范、规定》规章；新法》旧法；司法解释高于基本法

3、明确了医患双方的责任和义务：

医方的责任：告知、取得病人同意，把病人的知情同意权提到了前所未有的位置；病历及时、客观、规范书写、保管、及时提供，；提供与当时医疗水平相应的诊疗义务；保护病人隐私；注意义务。病人的权利：生命健康权、知情同意权、隐私权；责任：配合医疗机构及医务人员合理的医疗行为。

4、摒弃了医疗事故责任和医疗过错责任，使用统一的“医疗损害责任”；鉴定、赔偿标准统一。

医疗损害责任类别：医疗技术损害、医学伦理损害（沟通告知）、医疗产品损害------损害责任认定：过错责任、推定过错、无过错责任

第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本条是对医疗损害赔偿责任及其构成要件的规定（过错责任原则、谁主张谁举证）。

医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。

（告知的重要：以法律条文的形式规定）

医务人员履行告知义务的标准：能够让患者足以做出正当合理判断所必须掌握的信息，以不产生歧义为标准；内容：病情、措施（手术者有无替代方案）、风险。

医务人员履行了告知义务，但患者拒绝或放弃知情同意权、如放弃了继续诊疗的决定、故意怠慢做出是否同意的决定等，不能认定医务人员侵害其知情同意权。

特殊情况下的告知，不能取得时医疗机构负责人正确判断和处理。

第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。如何界定尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务？规范、行业标准、注意义务。有争议者由医学会鉴定，要求医疗机构及医务人员掌握先进的诊疗技术、操作规范和注意义务。

（最佳的注意义务：包括对患者疾病的诊断；对疾病进程和预后的评估；适合患者的诊断方法，既要考虑到患者的身体情况，还要考虑到患者的经济承受能力；适合患者的治疗方法，同样要考虑患者的身体情况和经济承受能力；即将用到患者身上的诊断和治疗方法对患者而言存在什么风险）。

第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；

（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；

（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。

（无过错责任，前提是医疗机构及医护人员对药品、器械、血液等验收、认证、使用符合相关规定。医方先行承担）

第六十条患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：(免责条款，如果有过错尽量使其符合下列条款)

（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；

（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；

（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。

前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。

第六十三条医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。

第六十四条医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。

56条、告知的案例：李丽云案、新郑推诿病人案（61条）

第五篇：医疗损害司法鉴定

医疗损害司法鉴定

内容提要：医学的最主要的存在之理由是敬畏生命，医疗损害司法鉴定。生命乃是其职责。医疗损害为临床所需求，即为达到医疗服务的目的而必需实施或必然会对人体器官、组织造成的损害，并不存在侵权。如何界定“医疗损害”的概念直指侵权行为，民法专家王利明教授就“司法实务中的若干侵权问题”中论述：医疗损害这一概念，依据具有权威性的《布莱克法律辞典》的解释是指“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺。”

民法专家张新宝教授在《人身损害鉴定制度的重构》一文中论述：用于侵权损害赔偿的医疗损害应当统一由司法鉴定机构承担。

以上两位民法专家，就“医疗损害”的概念直指侵权行为意思表示一致，故笔者认为，侵权责任法实施后，有关医疗损害司法鉴定机构的法定设立，关键是对“医疗损害”的界定，根据三大诉讼法中鉴定问题“法定主义”的原则，建议在《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》(以下简称《决定》)中予以采讷，可以解决司法实务中长期争议不休有关鉴定机构的选择问题。

在《侵权责任法》第七章规定了医疗损害责任。民法专家张新宝在《人身损害鉴定制度重构》一文中论述“用于侵权损害赔偿的医疗损害鉴定应当统一由司法鉴定机构承担，以彻底终结医学会鉴定和司法鉴定机构鉴定的双轨制。”(注1)

鉴于立法机关在《侵权责任法》通过时，有关“医疗损害”及其相关的鉴定机构未做出规定，并以“实体法不规定程序法的内容”而予以拒绝，(注2)这样就给司法机关在执法中造成了困难。

最高人民法院关于适用《侵权责任法》若干问题的通知(以下简称《通知》)，其中(三)“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件中，根据当事人的申请或者依照职权决定进行医疗损害鉴定的，按照《决定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。”

笔者认为，最高人民法院出台的《通知》，其中(三)的司法解释，在原则上几乎完美无缺，但在司法实践中很难予以操作，其源盖出于既往的医学会鉴定和法医的司法鉴定各有痹病，很难符合《民事诉讼法》的需求。

医学会的鉴定，虽然是专门研究“医疗损害”的专业部门，但其鉴定结论是合议制，又不出庭质证，是不符合《民事诉讼法》中的规定。在司法实务界，又以社会与论“老子鉴定儿子”、“医医相护”，缺少公信力，司法鉴定《医疗损害司法鉴定》。(注3)

法医的司法鉴定，不是研究“医疗损害”的专业部门，其鉴定结论，医疗机构和医务人员都不相信，(注4)虽然其鉴定人符合《民事讼诉法》中鉴定人必须是自然人，但在其鉴定中，可以聘请医学专家参与，而出庭质证的是法医，这样很难对垒当事人重新聘请医学专家作为专家辅助人(注5)之间的质证。

《侵权责任法》实施后，中华医学会鉴定统称临床医学鉴定，进一步阐明临床医学的专业性。其鉴定结论，主要是在临床医学中医方有否医疗过失行为及其发生人身损害后果之间的因果关系，评价医方的医疗过失行为，综合患方疾病原因对其造成的危害的责任程度，但未涉及“医疗损害”的概念。

在临床实践中，有医疗行为的存在，即有医疗的风险，这是因为医学也是一门科学，还存在许多未知的不确定的病因。在医疗行为中，应除外医疗必需的损害，即为达到医疗服务的目的而必需实施或必然会对人体器官、组织造成的损害(又称侵袭性的医疗行为如手术)。如切除其病理损害部分，在治疗方案中，维持其生理的需求来保障生命的存在。这正如当代医学伦理学家弗雷切尔的观点“医学的最主要的存在之理由，是敬畏生命。生命乃是其职责。生命就其最完整的意义包括死亡。”(注6)由此看来，在临床医学上为其治疗所必需的“医疗损害”既无过错，也不存在侵权。那么“医疗损害”如何界定就是指侵权行为呢?民法专家王利明教授曾推荐的是具有权威性的《布莱克法律辞典》的解释：“专业人士的违法行为或技能不合理欠缺。”(注7)

科技在发展，当今世界在医学上“心脏起博器”、“冠状动脉支架”的应用、人工器官的移植等，已使不少患者起死回生。笔者认为，布莱克法律辞典中有关“医疗损害”的界定，也应作相应的修改，建议应用“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺、增加、置换。”

法医的司法鉴定是为侦查、检察、审判和司法调解服务的一门综合的应用科学，其鉴定结论是法律规定的一项重要的证据。在附带民事涉及人身损害赔偿中的关系又如何呢?笔者分析：医学会鉴定是研究医疗过失伤害鉴定，在医疗行为中故意所致患者的损害结果是属于故意伤害论，已不属于医学会鉴定的范围。法医的司法鉴定是研究犯罪嫌疑人的故意、故失伤害鉴定。两者鉴定都可以是人身损害赔偿鉴定的内容，但各自所在的不同部门、各自所研究的对象不完全同一。

在《侵权责任法》实施之前，在全国人大常委会法制工作委员会出台的《关于对法医类鉴定与医疗事故技术鉴定关系问题的意见》(以下简称《意见》)中指出：“医疗事故技术鉴定的内容不都属于法医类鉴定，涉及尸检、伤残等级鉴定，属于法医类鉴定范围。对此类鉴定事项在进行医疗事故技术鉴定时，由已列入鉴定人员名册的法医参加为宜。”

有关人身损害赔偿鉴定的专业性问题，其中涉及到伤残部分，民法专家张新宝教授在《人身损害鉴定制度重构》一文中论述：“专业性：而且鉴定人必须具有分析判断争议事项所要求的特定的专业知识，如能够进行伤残鉴定的鉴定人应当具有伤残鉴定知识和技能的专家，而不能仅仅是一名普通的法医学专家。鉴定机构应具有鉴定的仪器、设备、实验室等物质条件。”由此可见，在人身损害赔偿的伤残鉴定中有关鉴定人的资质、鉴定机构的物质条件更加清澈透明。

医疗损害责任的立法原则和基本类型

第一篇：医疗损害责任的立法原则和基本类型

第二篇：医疗损害责任的立法原则和基本类型!

第三篇：医疗损害责任的立法原则和基本类型

第四篇：医疗损害责任

第五篇：医疗损害司法鉴定

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