2017罪数形态最新规定

第一篇：2017罪数形态最新规定

赢了网s.yingle.com

遇到刑事问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>

http://s.yingle.com 2017罪数形态最新规定

如果行为人只有一个行为，并且只造成了一个严重后果的，只构成一罪，需要以该罪进行定罪量刑。但是如果行为人有多个行为，多个严重后果的，就涉及到罪数形态了。那么，2017罪数形态最新规定是怎样的呢?下面，赢了网小编详细为您介绍具体内容。2017罪数形态最新规定

关于罪数形态，刑法总则是没有明确的规定的，但是具体的犯罪罪数形态，刑法有条文规定。

刑法中罪数的形态 一、一般规则：

1、罪数标准：构成要件说;

2、处罚一罪一罚数罪并罚，二、貌似数罪或实际数罪但不并罚的情况：

(一)实质一罪，一行为规定为一罪的情况，因为是一行为，所以根据

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

行为说，属于实质的一罪，也就是在实质上属于真正的一罪的情况，包括三种情况：分别是继续犯、想像竞合犯、结果加重犯。

1、继续犯，犯罪既遂后，如果行为造成的不法状态存在，则犯罪行为仍在继续。

对比：即成犯、状态犯，犯罪既遂后，犯罪行为结束，与不法状态存在与否无关。

常见继续犯：(1)非法拘禁，绑架，拐卖等侵犯自由的犯罪。(2〕遗弃，拒不执行判决裁定罪等不作为犯罪。(3)非法持有毒品，枪弹等持有型犯罪。重婚罪属于继续犯。

继续犯的特点：不法状态继续则不法行为继续(同时)。其他罪不法状态单独继续。

2、想象竞合犯：一行为同时犯数罪，不存在法条竞合关系，处罚原则，从一重罪处罚，不数罪并罚，常见的类型有盗窃同时触犯其他罪，如盗割电线，同时犯盗窃罪和破坏电力设备。

3、结果加重犯：指一犯罪行为由于发生了严重的结果而加重其法定刑的情况，常见的结果加重犯有：抢劫致人重伤、死亡的;强奸致人

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

重伤、死亡的;非法行医致人重伤、死亡的;非法拘禁致人重伤、死亡的，虐待致人重伤、死亡的，暴力干涉婚姻自由致人死亡的，绑架致人死亡的。

1、连续犯，特征与处理原则;与惯犯的区别

2、牵连犯，手段行为与目的行为或者原因行为与结果行为分别构成不同罪的情况。特征：(1)一个目的;(2)数行为;(3)牵连关系：处理原则：一般，择一重罪处罚，例外，法定情况下，数罪并罚。如伪造证件用于招摇撞骗的，为擅自设立金融机构而伪造公文的。

处理原则：一般择一重罪处罚，但法律有特别规定的除外。

3、吸收犯：一行为被另一行为吸收，而失去独立存在的意义，只以吸收行为论罪。

特征：(1)数行为;(2)犯数不同罪;(3)吸收关系;处理原则：仅成立一罪。

例如入室抢劫的，预备行为触犯另一罪名非法侵入住宅罪，持有枪支又持有的。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

(三)几个界限：

1、牵连犯与想象竞合犯区别：行为个数不同

2、牵连犯与连续犯的区别：是否同种罪

3、牵连犯与吸收犯的区别：牵连的程度不同

4、想象竞合犯与法条竞合犯的区别：条文内容是否存在重复情况。

三、法有特别规定的依照规定(参见：附罪数特殊情况)

(一)法定的一罪：(1)结合犯、(2)集合犯。

(二)法律上把一个犯罪作为另一个犯罪加重处罚情形的，不数罪并罚：

1、结果加重犯，非法拘禁过失致被拘禁人死亡的

2、绑架并杀害人质的;绑架罪一罪处罚

3、拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的;拐卖妇女一罪处罚

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

4、拐卖妇女又强迫、引诱、容留被拐卖的妇女卖淫的。拐卖妇女一罪处罚。强迫、引诱、容留被拐卖的妇女卖淫作为拐卖妇女的一个加重情况。

5、组织卖淫又有强迫、引诱、容留妇女卖淫的犯罪，以组织卖淫一罪处罚;

6、以强奸的手段迫使卖淫的;这种情况之下既有强迫卖淫的罪行又有强奸的罪行，但是依法只以强迫卖淫罪处罚，强奸作为适用重刑的依据。这个也有人用牵连犯的理论来解释。认为强奸是强迫卖淫的手段。

7、组织他人偷越国边境又非法拘禁被组织者的;

8、组织、运送他人偷越国边境使用暴力抗拒缉查的;

9、走私、制造、贩卖、运输毒品时，武装掩护的;或者以暴力抗拒检查、拘留、逮捕情节严重的;以走私、制造、贩卖、运输毒品罪一罪处罚。理论上一般理解为牵连犯。

(二)法定从一重罪处罚，不适用数罪并罚的情况。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

1、盗窃信用卡并冒用他人信用卡，以盗窃罪论处。理论上一般解释为，犯盗窃罪和信用卡诈骗罪，属于吸收犯。但也有认为是牵连犯的。

2、伪造货币又出售、运输伪造的货币的，以伪造货币罪一罪从重处罚。吸收犯，也有解释为牵连犯的。

3、私拆、毁弃邮件从中窃取财物的，以盗窃罪一罪从重处罚。一般解释为牵连犯。

4、因受贿而徇私枉法、民事行政枉法裁判、执行判决裁定失职、执行判决裁定滥用职权罪的，择一重罪处罚。解释为牵连犯，特别规定。

5、为走私而骗购外汇的，为骗购外汇而伪造有关公文的，如果实行了走私罪的，以走私罪一罪处罚。如果尚未实行走私行为的，以骗购外汇罪一罪处罚。解释为牵连犯。

6、使用破坏的手段盗窃数额较大财物，又毁坏大量财物的，以盗窃罪一罪从重处罚。解释为想象竞合犯。

7、犯抢夺、窃取国有档案罪，同时又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。解释为想象竞合犯。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

8、犯擅自出卖、转让国有档案罪同时又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。解释为想象竞合犯。

9、行为人购买假币后使用，构成犯罪的，以购买假币罪定罪，从重处罚。

10、行为人既有强奸妇女罪行又有奸淫幼女罪行的，以强奸罪一罪从重处罚。(似乎按同种数罪处理)

四、法定的“转化罪”不是数罪，不实行数罪并罚。

1、非法拘禁他人故意使用暴力殴打致被拘禁人造成重伤、死亡的，以故意伤害罪、故意杀人罪论处。

2、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人致人伤残、死亡的，以故意杀人罪、故意伤害罪论处。

3、聚众斗殴、寻衅滋事、抗税致轻伤的，不另行定罪;致重伤、死亡的，对(直接责任人)以故意杀人罪、故意伤害罪论处。

4、非法组织卖血、强迫卖血致人重伤的，以故意伤害罪论处。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

5、在盗窃、诈骗、抢夺过程中使用暴力、威胁转化为抢劫罪的。

6、携带凶器抢夺的，以抢劫罪论处(是否属于转化罪尚未定论)。

对上述情况，从自然的眼光、生活的眼光来看似乎是数罪或者就是数罪，但在法律上不能实行数罪并罚。过去很多同志对数罪并罚问题，觉得学得很好，但是一做题就错。其原因是我们太懂一罪一罚、数罪并罚，而没有注意到数罪法律偏偏不让并罚的情况。而考试的时候偏偏不考一般情况专考特殊情况。所以一定要注意。

五、理论和实践(非法定的)中常见的不需要数罪并罚的情况(包容或竞合)：

妨害公务、寻衅滋事、聚众斗殴、非法拘禁、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人、绑架等侵犯人身的犯罪，造成轻伤的，仍是一罪，按相关犯罪定罪处罚。妨害公务、寻衅滋事、聚众斗殴造成重伤结果的，一般以故意伤害罪定罪处罚。

6、收买被拐卖的妇女、儿童，又强奸被收买的妇女的，数罪并罚;收买被拐卖的妇女、儿童，又有非法拘禁、伤害、侮辱等犯罪行为的，数罪并罚。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

注意收买被拐卖的妇女、儿童又出卖的，以拐卖的妇女、儿童罪一罪处罚。

7、组织、领导、参加黑社会性质的组织，或者境外的黑社会组织的人员到中国境内发展组织成员，又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。

8、因为受贿而挪用公款，或者挪用公款后又使用挪用的公款犯其他罪的，数罪并罚。解释为牵连犯数罪并罚特例。

9、行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，依照刑法第171条出售、运输假币罪、第172条使用假币罪的规定，实行数罪并罚。

六、法定应当数罪并罚的情况：

1、组织他人偷越国(边)境，运送他人偷越国(边)境，对被组织人、被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。

2、以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和妨害公务罪，依照数罪并罚的规定处罚。对此一般认为是牵连犯，但数罪并罚。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

3、犯保险诈骗罪，投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，或者投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。对此一般认为是牵连犯，但数罪并罚。

4、纳税人缴纳税款后，采取假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款的，以偷税罪定罪处罚;骗取税款超过所缴纳的税款部分的，以骗取出口退税罪定罪处罚。并且要以偷税罪和骗取出口退税罪数罪并罚。解释为想象竞合犯但数罪并罚。

5、犯组织、领导、参加恐怖活动组织罪，并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。但组织抢劫集团又实行抢劫犯罪的，不存在数罪并罚问题。

七、结果加重犯。

结果加重犯通常是依据分则条文规定确定的，即是法定的。常见的故意犯罪的结果加重犯有：抢劫致人重伤、死亡的;强奸致人重伤、死亡的;从表面上看，结果加重犯又构成了伤害、杀人、毁坏财物等罪，但是法律上认为是其基本罪行导致的结果，不作为独立犯罪评价，而是作为基本罪行的加重刑罚的后果，不数罪并罚。而仅仅作为加重某

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

一罪法定刑的情况。在理论上，认为结果加重犯是实质的一罪，即一行为犯一罪。

关于罪数形态，刑法总则是没有明确的规定的，但是具体的犯罪罪数形态，刑法有条文规定。比如，使用破坏的手段盗窃数额较大财物，又毁坏大量财物的，以盗窃罪一罪从重处罚。解释为想象竞合犯。如果你情况比较复杂，赢了网也提供律师在线咨询服务，欢迎您进行法律咨询。

 旅馆门锁坏掉，裸睡遭曝光谁担责 http://s.yingle.com/l/ss/735238.html

  未成年人诉讼程序 http://s.yingle.com/l/ss/735237.html 制度是如何形成的——对中国刑事证据立法的反思 http://s.yingle.com/l/ss/735236.html

 侵害死者名誉的具体方法

http://s.yingle.com/l/ss/735235.html

 再审案件经过重新审理后的处理

http://s.yingle.com/l/ss/735234.html

 无锡市刑事被害人特困救助条例

http://s.yingle.com/l/ss/735233.html

 名誉侵权有哪几种方法

http://s.yingle.com/l/ss/735232.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 侦查的概念及构成要素

http://s.yingle.com/l/ss/735231.html

 学校组织学生参加活动，相关服务的经营者造成学生受伤，谁应承担责任 http://s.yingle.com/l/ss/735230.html

 刑事强制措施的失范现象及控制

http://s.yingle.com/l/ss/735229.html

 特殊羁押期限是什么

http://s.yingle.com/l/ss/735228.html

 肖像权的行使有什么限制

http://s.yingle.com/l/ss/735227.html

 利用企业改制私分国资近390万公司两高管被公诉 http://s.yingle.com/l/ss/735226.html

 关于特殊假释的规定

http://s.yingle.com/l/ss/735225.html

 如何理解法院依当事人申请调查取证 http://s.yingle.com/l/ss/735224.html

 交警可以扣驾驶证的情形有那些

http://s.yingle.com/l/ss/735223.html

 死刑令的签发及死缓执行

http://s.yingle.com/l/ss/735222.html

  民事诉讼中的自认 http://s.yingle.com/l/ss/735221.html 入狱多久可以减刑 http://s.yingle.com/l/ss/735220.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 民事起诉状范本2018适用于公民提起民事诉讼 http://s.yingle.com/l/ss/735219.html

 机动车辆保险赔偿限额计算方法

http://s.yingle.com/l/ss/735218.html

 崇文法院适用新司解对两未成年被告人宣告免于 http://s.yingle.com/l/ss/735217.html

 雇凶杀子男子犯故意杀人罪获死刑 http://s.yingle.com/l/ss/735216.html

 关于印发《最高人民检察院

http://s.yingle.com/l/ss/735215.html

   刑事强制措施 http://s.yingle.com/l/ss/735214.html 开庭审理的方法 http://s.yingle.com/l/ss/735213.html 关于目前中国商法研究的几个问题 http://s.yingle.com/l/ss/735212.html

 刑事诉讼中拘传的概念及程序

http://s.yingle.com/l/ss/735211.html

 被告人羁押期间工资处理

http://s.yingle.com/l/ss/735210.html

  刘双喜伪造 http://s.yingle.com/l/ss/735209.html 第二审

流

程

中的司

法

审

查

范

围

http://s.yingle.com/l/ss/735208.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 被传唤或拘传时，犯罪嫌疑人及其家属应当怎么做 http://s.yingle.com/l/ss/735207.html

  未成年人 http://s.yingle.com/l/ss/735206.html

关于适用刑事强制措施有关问题的规定 http://s.yingle.com/l/ss/735205.html

 【香港法律】社会服务令是什么判刑选择 http://s.yingle.com/l/ss/735204.html

 人民检察院可以决定不起诉哪些案件 http://s.yingle.com/l/ss/735203.html

  申请执行 http://s.yingle.com/l/ss/735202.html 行政

申

诉

书

范

本

2018 http://s.yingle.com/l/ss/735201.html

 论我国刑事不起诉转自诉制度及其完善 http://s.yingle.com/l/ss/735200.html

 指定辩护应自审查起诉阶段开始

http://s.yingle.com/l/ss/735199.html

 人民法院如何处理当事人请求调查收集证据的申请 http://s.yingle.com/l/ss/735198.html

 刑事再审一审终审制之改造

http://s.yingle.com/l/ss/735197.html

 人格权侵害案件要哪些证据

http://s.yingle.com/l/ss/735196.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 刑事司法协助内容介绍

http://s.yingle.com/l/ss/735195.html

  刑事案件审理期限 http://s.yingle.com/l/ss/735194.html 谈被

羁

押

人

会

见

亲

属

权

http://s.yingle.com/l/ss/735193.html

 刑事强制措施的诉讼地位

http://s.yingle.com/l/ss/735192.html

 有关酒后驾车的法律法规

http://s.yingle.com/l/ss/735191.html

 法院决定再审的方式有哪些

http://s.yingle.com/l/ss/735190.html

 什么是涉外民事诉讼流程

http://s.yingle.com/l/ss/735189.html

 传唤（强制传唤）法律依据

http://s.yingle.com/l/ss/735188.html

    刑事证据有哪些 http://s.yingle.com/l/ss/735187.html 如何进行交换证据 http://s.yingle.com/l/ss/735186.html 起诉书格式 http://s.yingle.com/l/ss/735185.html 一般侦

查

羁

押

期

限的相

关

内

容

http://s.yingle.com/l/ss/735184.html

 “禁止令”执行机关及对刑法的影响 http://s.yingle.com/l/ss/735183.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 三清山3员工私印假门票获刑

http://s.yingle.com/l/ss/735182.html

 拘传和刑事拘留有什么区别

http://s.yingle.com/l/ss/735181.html

 审判监督流程的特点

http://s.yingle.com/l/ss/735180.html

 贵州省人民代表大会常务委员会关于实施刑事诉 http://s.yingle.com/l/ss/735179.html

  什么是民事诉讼 http://s.yingle.com/l/ss/735178.html 强制措

施

权的滥

用

形

态

分

析

http://s.yingle.com/l/ss/735177.html

 重视对没收财产刑罚的适用

http://s.yingle.com/l/ss/735176.html

 证明同一事实的数个证据，如何认定证明效力 http://s.yingle.com/l/ss/735175.html

 拘传的程序包括哪些

http://s.yingle.com/l/ss/735174.html

 构建中国刑事证据开示制度的法理思考 http://s.yingle.com/l/ss/735173.html

 审判人员如何认定全部证据

http://s.yingle.com/l/ss/735172.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 终止难民身份不一定就是驱逐出境的前提条件 http://s.yingle.com/l/ss/735171.html

  什么是行政赔偿 http://s.yingle.com/l/ss/735170.html 刑事诉

讼

证

据的种

类

有

哪

些

http://s.yingle.com/l/ss/735169.html

 如何提高刑事二审裁判文书质量的探讨 http://s.yingle.com/l/ss/735168.html

  除权的效力 http://s.yingle.com/l/ss/735167.html 如何

递

交

民

事

起

诉

状

http://s.yingle.com/l/ss/735166.html

 不当强制措施的变更或撤销

http://s.yingle.com/l/ss/735165.html

 申请执行书范本2018 http://s.yingle.com/l/ss/735164.html

 论刑事诉讼中的瑕疵证据

http://s.yingle.com/l/ss/735163.html

 交通肇事可以取保候审吗

http://s.yingle.com/l/ss/735162.html

  超期羁押种类形式 http://s.yingle.com/l/ss/735161.html 再审案件是按

什么流程

进行审理

http://s.yingle.com/l/ss/735160.html

 最高人民法院 http://s.yingle.com/l/ss/735159.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 在法定刑以下判处刑罚和适用特殊情况假释的核准程序 http://s.yingle.com/l/ss/735158.html

 内地和香港仲裁裁决的执行

http://s.yingle.com/l/ss/735157.html

 申请再审的条件有哪些

http://s.yingle.com/l/ss/735156.html

 法院进行民事搜查要具的法律条件2018最新 http://s.yingle.com/l/ss/735155.html

 犯罪嫌疑人被逮捕后在侦查阶段可以羁押多长时间 http://s.yingle.com/l/ss/735154.html

 最高人民检察院关于在检察工作中贯彻宽严相济 http://s.yingle.com/l/ss/735153.html

 死刑命令已经签发，在哪些情形下应当停止执行 http://s.yingle.com/l/ss/735152.html

.现行取保候审制度的问题及对策 http://s.yingle.com/l/ss/735151.html

  法审判监督程序 http://s.yingle.com/l/ss/735150.html 民事案

件

第二

审

程

序的意

义

http://s.yingle.com/l/ss/735149.html

 捐赠财产的使用应当尊重捐赠人意愿 http://s.yingle.com/l/ss/735148.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 打官司如何避免诉讼风险

http://s.yingle.com/l/ss/735147.html

 管制由谁来执行，执行机关是谁

http://s.yingle.com/l/ss/735146.html

  法庭上的崔英杰 http://s.yingle.com/l/ss/735145.html 相对负刑事责任年龄人的责任范围 http://s.yingle.com/l/ss/735144.html

 聘请律师注意事项2018最新

http://s.yingle.com/l/ss/735143.html

  死刑的停止执行 http://s.yingle.com/l/ss/735142.html 绑架人质索要高额赎金四川三被告人一审获重刑 http://s.yingle.com/l/ss/735141.html

 在法律没有具体规定，无法确定举证责任承担时，如何进行举证 http://s.yingle.com/l/ss/735140.html

 中止执行 http://s.yingle.com/l/ss/735139.html

法律咨询s.yingle.com

第二篇：刑法罪数形态 单复数罪 高度总结（范文）

中国法律硕士联盟论坛整理

网址 www.xiexiebang.com

单复数罪

单复数罪

（一）案例

1982年4月10日下午，被告人陈某上厕所时把女儿放在外面靠篱笆站着。陈在厕所内听到女儿哭声，出来见女儿扑倒在地，将其抱起见脸上、嘴上都是鸡屎，怀疑是站在女儿身边的杨某（男，4岁）推倒的，就抓住杨的左肩使劲“一推一转”。杨被推倒在地，头部碰在石头上，后脚蹬了几下。陈将女儿的脸擦干净后转身一看，见杨仍倒在地上，就将杨抱起，发现地上、石头上都是血，并听见杨的喉咙里象打鼾一样响了一声，且脸色苍白，四肢瘫软，不哭不哼。被告害怕承担责任，就将杨抱进自家猪舍，出来将地上有血的石头、树叶拾起丢进厕所，用铁锹铲净地上血土。陈第二次进猪舍，见杨仍躺着未动，即拆散一捆稻草盖在他的身上。尔后出屋张望，见无人影，又第三次进猪舍。这时被告好象见覆盖的稻草动了一下，怕杨又活了，顺手拾起一块石头向杨的头部砸去，并用一块石磨压在杨的身上。三天后被告将杨的尸体转移到河边涵洞里，后尸体被水冲出方得以侦查破案。经法医鉴定，杨某头部被砸伤痕系死后伤，被告用石砸杨之前，杨已死亡。

问题：在本案中，被告陈某犯的是一罪还是数罪。

（二）一罪与数罪的区分标准

根据犯罪构成的个数作为区分一罪与数罪的标准。凡是一次符合一个犯罪构成的，就是一罪；凡是二次符合二个犯罪构成的，就是二罪，余此类推。

（三）继续犯 1．继续犯的概念

继续犯是指犯罪行为在一定时间内处于继续状态的犯罪，例如刑法第238条规定的非法拘禁罪。2．继续犯的特征（1）一行为

（2）一行为具有持续性

（3）行为持续而非不法状态持续 3．继续犯的处理

继续犯属于单纯的一罪。

（四）转化犯 1．转化犯的概念

转化犯是指实施一个较轻之罪，由于连带的行为又触犯了另一较重之罪，法律规定以较重之罪论处的情形。例如刑法第292条第2款规定，聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。2．转化犯的特征（1）两个行为

（2）由较轻之罪向较重之罪转化（3）转化根据的法定性 3．转化犯的处理

转化犯应以转化后的犯罪论处。

（五）结果加重犯 1．结果加重犯的概念

中国法律硕士联盟论坛整理

网址 www.xiexiebang.com 结果加重犯是指法律上规定的一个犯罪行为，由于发生了他罪结果而加重其法定刑的情形。例如刑法第260条第1款规定的是虐待罪的基本犯，第2款规定：犯前款罪，致使被害人重伤、死亡的，处2年以上7年以下有期徒刑、拘役或者管制，这就是虐待罪的结果加重犯。2．结果加重犯的特征（1）实施了基本犯罪行为（2）造成了加重结果

（3）基本犯罪行为与加重结果之间存在因果关系（4）对加重结果主观上存在过失 3．结果加重犯的处理

结果加重犯属于法定的一罪，应以一罪论处。

（六）想象竞合犯 1．想象竞合犯的概念

想象竞合犯是指一个犯罪行为触犯数个罪名的情形。例如，甲意图杀害乙，向乙开了一枪，结果将乙打死，并且将丙打伤。甲的这一行为触犯了故意杀人罪和故意伤害罪两个罪名，就是想象竞合犯。2．想象竞合犯的特征（1）一行为

（2）触犯数个罪名

（3）数罪名之间不存在逻辑上的从属或者交叉关系。3．想象竞合犯的处理

想象竞合犯属于处断的一罪，应从一重罪处断。

（七）牵连犯 1．牵连犯的概念

牵连犯是指以实施某一犯罪为目的，而犯罪的手段行为或者结果行为又触犯其他罪名的情形。例如，为了诈骗而伪造公文。诈骗行为构成诈骗罪，伪造公文行为又构成伪造公文罪。2．牵连犯的特征（1）两个行为（2）牵连关系（3）触犯不同罪名 3．牵连犯的处理（1）法律或司法解释规定实行从一重罪处断的，从一重罪处断。例如刑法第399条第4款规定，司法工作人员贪赃枉法，其行为又构成受贿罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。（2）法律或司法解释规定实行数罪并罚的，应当实行数罪并罚。例如刑法第198条规定，采取杀人、伤害或者放火等犯罪方法骗取保险金的，依照数罪并罚的规定处罚。

（3）法律或司法解释没有明文规定的，应实行从一重罪处断原则。

（八）案例分析

关于本案定性，可以分为两个阶段：第一阶段，陈某见自己女儿倒在地上，怀疑是站在旁边的4岁小孩杨某所为，一气之下抓住杨的左肩，使劲一推一转，致使杨某死亡，构成过失致人死亡罪。第二阶段，当陈某进猪舍，好象看见稻草动了一下，怕杨又活了，为了杀人灭口，陈用石头猛砸杨的头部，又用磨石压在杨的 中国法律硕士联盟论坛整理

网址 www.xiexiebang.com 身上。这是一个故意杀人行为，但这时杨某已经死亡。陈某误把尸体当作活人加以杀害，这是一种对象不能犯的未遂，应构成故意杀人（未遂）罪。

第三篇：受贿且渎职行为的罪数形态与处断标准

我国刑法不仅专章规定国家工作人员受贿犯罪与国家机关工作人员渎职罪，而且规定了非国家工作人员受贿罪与大量国有公司企业人员渎职犯罪。因此，收受贿赂为他人谋取利益涉嫌渎职犯罪的罪数与处断标准问题，是牵涉众多受贿类犯罪与渎职类犯罪且极为复杂的罪数认定难题。刑法实务中存在较多税务人员收受财物利用职务便利为纳税人少征、不征应缴税款、海关人员收受贿赂放纵走私、环保监管人员收受财物严重不负监管责任造成环境污染、商检、检疫人员收受贿赂徇私舞弊伪造检验检疫结果等案例。刑法理论与司法实践对于此类广泛存在的受贿且渎职行为的罪数认定问题远未形成一致意见，有必要进行深入阐释。

一、受贿且渎职行为罪数认定问题的分歧

行为人利用职务便利收受贿赂，为他人谋取利益涉嫌渎职犯罪的，究竟是应当数罪并罚，还是择一重罪处断，刑法理论与实务长期以来一直是众说纷纭。归纳起来共有以下五种意见：

1．法益包容一罪论。根据我国1979年刑法的规定，受贿罪统归于渎职罪项下，不具有独立的罪质特征，立法在犯罪本质层面完全将受贿罪设置为滥用职权的渎职犯罪。这就证明受贿罪与渎职罪两罪在立法沿革上具有相同或者至少是极为相近的法益定位。从更为新近的法益理论进行深入分析，受贿犯罪与渎职犯罪同属职务犯罪，在社会危害性层面的同质性，两罪本质上均属于对信托权益的侵犯，实质上评价的是一个法益，出现犯罪行为竞合时，应当按照重罪定性。

2．牵连犯一罪论。受贿且渎职之间形成目的行为与手段行为的牵连关系，按照牵连犯从一重罪的处断原则，应当以重罪定性。从法律规范现实设置的角度分析，刑法第399条第4款规定司法机关工作人员贪赃枉法实施徇私枉法罪、枉法裁判罪，同时符合受贿罪构成要件的，应当按照重罪定罪处罚，这就从立法层面明确承认了受贿且渎职行为属于牵连犯并应当从一重罪论处的认定规则。

3．法条竞合一罪论。受贿犯罪主体范围包含渎职犯罪，为他人谋取利益要件包含渎职行为要件，受贿犯罪与渎职犯罪形成全部法包容部分法的法条竞合关系，应当从一重罪论处，否则有违禁止重复评价的刑法原理。

4．想象竞合一罪论。受贿犯罪构成要件相对复杂，为他人谋取利益要件同时符合渎职犯罪客观要件，在观念上产生竞合，属于实质一罪，应当根据想象竞合原理从一重罪论处。例如，行为人受贿后又对依法应当移交司法机关追究刑事责任的刑事案件不予移交，同时符合了受贿罪与徇私舞弊不移交刑事案件罪的犯罪构成，符合“一行为数法”的想象竞合犯的罪数形态特征，应当从一重罪论处。

5．实质数罪论。受贿犯罪与渎职犯罪定罪标准不同，属于互为独立的犯罪。受贿与渎职即使存在交织重叠，也应根据犯罪构成的差异使用不同的刑法分则规范进行数罪并罚。此种观点实际上已经成为司法实践的绝对主导意见。例如，1998年《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第7条规定，因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。从犯罪实质特征的角度分析，挪用公款行为本质上属于渎职罪的犯罪行为体系与罪质范围。受贿且挪用公款行为数罪并罚的定性规则实际上承认了受贿且渎职行为属于实质数罪的观点。2001年《最高人民法院刑事审判第一庭庭长会议关于被告人受贿后徇私舞弊为服刑罪犯减刑、假释的行为应定一罪还是数罪的研究意见》更是明确采纳该种观点，认为受贿后徇私舞弊为服刑犯减刑、假释的行为，同时符合受贿罪和徇私舞弊、减刑假释罪的犯罪构成，应当认定为受贿罪和徇私舞弊减刑、假释罪，实行两罪并罚。受贿罪与徇私舞弊减刑、假释罪的犯罪构成是明显不同的，两罪既非法条竞合关系，也非刑法意义上的牵连关系。受贿兼有徇私舞弊减刑、假释的，同时符合两个罪的构成，应当认定为两个罪。

二、受贿且渎职行为罪数形态观点纷争的评析

受贿且渎职行为不属于牵连犯。受贿行为与渎职行为的结合主要表现为在利用职务上的便利索取或者收受贿赂后滥用职权、玩忽职守。在逻辑上，确实可以认为渎职属于手段受贿属于目的，形成牵连关系。但是，成立刑法上牵连犯的前提是存在事实上的数罪，而且应当是能够单独成立

犯罪的独立数罪，基于数罪之间在犯罪构成上的支配与被支配、服务与被服务的牵连关系，从而形成牵连犯这一特殊的罪数形态。受贿且渎职行为在事实上仅充足一个犯罪构成（受贿犯罪或者渎职犯罪），在行为上没有数罪的事实特征，只是在罪名上牵涉了受贿罪与渎职罪之间的重合特征。并且，否定受贿且渎职行为属于牵连犯，不会造成职务便利要件的重复评价。

对于受贿且渎职行为不能根据法条竞合从一重罪论处。法条竞合犯是法条之间的包容与被包容关系，其前提在于普通法条能够在外延上包含特别法条。而受贿犯罪与渎职犯罪之间难以确定何者为普通法条，何者为特殊法条。实践中一直有观点认为，受贿犯罪为他人谋取利益要件能够包容渎职犯罪的行为要件，故受贿犯罪构成要件包容渎职犯罪，两罪形成法条竞合。此种意见试图以受贿罪“为他人谋取利益”要件包括谋取合法利益和谋取非法利益说明受贿罪可以包容徇私舞弊类渎职犯罪，最后证明受贿罪与渎职罪之间属于法条竞合关系。其实，渎职犯罪中的徇私要件可以包括私利、私情、本单位本部门利益等多种形式，完全可以包容受贿犯罪收受他人财物要件。在受贿犯罪与渎职犯罪的部分构成要件能够互为包容的情况下，不能将受贿且渎职行为认定为法条竞合犯。

想象竞合犯是一行为触犯数个罪名。从形式上分析，行为人为请托人非法牟利行为既是受贿罪客观构成要件的一个组成部分，同时又是渎职罪的客观行为，谋利行为事实上触犯了数个罪名发生竞合。受贿且渎职行为似乎是触犯了受贿犯罪与渎职犯罪两个犯罪。但是，该种行为模式实际上并不符合想象竞合犯的实质特征。想象竞合犯的犯罪构成表现为“一罪多余、两（数）罪不够”，即以一罪认定某一行为会导致部分构成要件剩余未评价而以两罪认定又会导致一行为重复评价。例如，行为人在公共道路上用汽车撞击特定仇人同时亦将周围无辜的不特定行人撞死、撞伤。这属于典型的想象竞合犯，以故意杀人罪认定的话，尚有以危险方式造成公共危害的结果与行为故意的构成要件评价遗漏，若以故意杀人罪与以危险方法危害公共安全罪两罪认定，又会造成单一化的不计后果撞车行为的重复评价。受贿且渎职行为却是一个完全不同的行为结构。虽然为他人谋取利益行为同时触犯受贿犯罪与渎职犯罪，但整个渎职且受贿行为体系同时且完全符合受贿犯罪与渎职犯罪的构成要件，明显不具备想象竞合犯的上述特征。

受贿犯罪与渎职犯罪的法益应是具有不同内涵的社会利益，而不能被统一归纳为信托权并基于一元化的实质违法性择一重罪论处。受英美刑法的影响，实践中有观点认为，受贿犯罪与渎职犯罪实质上是行为人滥用信托权益，背弃信义义务，滥用国有单位或者非国有单位委托其行使的权力。刑法设置受贿犯罪与渎职犯罪是要保护信托权益不受侵犯。从英美刑法对于受贿犯罪、渎职犯罪等职务犯罪保护法益的相关论述以及立法上采纳的意见来看，信托权益保护确实是职务犯罪的核心法益。但是，我们不能简单地认为受贿犯罪的法益就是国有单位或者非国有公司、企业、其他单位等管理性权力廉洁的不可收买性，但亦不可过于突破我国刑法理论将其保护法益均解释完全等同化的信托权益。渎职犯罪绝大多数以发生“重大损失”为要件，在信托权益受到现实侵害的情况下才能追究刑事责任；受贿犯罪中的“为他人谋取利益”要件决定了行为人为请托人谋取合法利益，其受财行为仍然对信托权益构成威胁，应当追究刑事责任。所以，尽管两罪的保护法益在一定程度上均可解释为信托权益，但具有不同的实质违法性内容。

我国刑法相关立法规定的沿革能够证明，受贿且渎职行为经历了实质数罪到一罪论处的转变。在1997年新刑法实施之前，受贿且渎职行为被评价为实质数罪。例如，1988年全国人大常委会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》第5条第2款规定，因受贿而进行违法活动构成其他罪的，依照数罪并罚的规定处罚。然而，1997年新刑法实施以及相关修正案逐渐颁布之后，受贿且渎职行为实际上已经被立法评价为一罪。例如，刑法第399条第3款规定，司法工作人员贪赃枉法，实施徇私枉法或者枉法裁判行为，同时构成受贿罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。当然，刑法理论与实践中的主流观点认为该规定属于法律拟制而非注意规定，对于受贿且渎职行为的罪数认定一般问题没有原则性规范价值。立法单独规定对司法工作人员徇私枉法、枉法裁判同时又有受贿的只定一重罪，而对国家机关工作人员受贿兼有其他徇私舞弊渎职行为却没有

作这样的规定，这恰恰表明刑法第399条第4款是一种法律拟制而非注意规定，法律拟制只能适用于具体情形，不具有普遍意义。但是，我们认为，判断刑法第399条第4款究竟归属于注意规定还是法律拟制及其司法适用特定性或者普遍性的关键仍然在于辨别犯罪构成实质数量的单数或者复数属性。收受他人财物并滥用职权或者玩忽职守的行为从受贿罪与渎职罪两方面分析，本质上只存在一个犯罪构成的基础事实。对于司法机关工作人员而言，贪赃受贿后枉法的行为应当以重罪论处的规则应当是普适性罪数认定规则在特定罪行组合结构中的个别体现，折射出的显然是具有法定性的受贿且渎职行为的总体认定标准。另外应当强调的是，司法机关工作人员肩负着维护社会公平正义的重大使命与责任，司法权的规范运行是实现正义的最后屏障，故司法机关贪赃枉法行为的社会危害性理应重于其他国家机关工作人员的贪赃渎职行为。依照罪刑均衡的立法原则，司法机关工作人员受贿且渎职行为的刑罚应当更重。但是，按照实质数罪论的观点，如果一般国家机关工作人员受贿且渎职以数罪并罚论处，势必导致司法机关工作人员同类行为反而受到相对轻缓的处罚，这在罪刑关系均衡配置上是无法得到合理解释的。

同时，我们不应当忽略另一个极为重要的立法证据：刑法第168条第3款明确规定，国有公司、企业、事业单位工作人员，徇私舞弊构成滥用职权或者失职犯罪的，依照国有公司、企业、事业单位人员失职罪或者国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪从重处罚。根据刑法体系解释的规则，非国家机关工作人员受贿且渎职行为应当从一重罪论处，完全可以推理国家机关工作人员同类行为具有相同的罪数判定规则。由此可见，对于受贿且渎职行为的罪数认定问题，刑法规范已经从数罪论向一罪论转变，回归到了犯罪构成是认定罪数基础的刑法知识论前提。

三、受贿且渎职行为的罪数形态剖析与处断标准适用

受贿且渎职行为只具备一个犯罪构成，属于实质一罪。判断罪数问题归根到底建筑在判断犯罪构成数量的基础之上。应当看到，由于刑法分则关于受贿罪与渎职罪的犯罪构成系统具有内在的复杂性，以不同的犯罪构成规范视角审视受贿且渎职行为，可以发现这种行为同时符合受贿罪与渎职罪的犯罪构成要件，但是，事实上受贿且渎职行为仅具有一个犯罪构成。

对于特定的犯罪行为而言，其行为整体虽然对应于单数犯罪构成，但往往可以内化为两个以上的部分行为。刑法不能基于此先把整体行为人为分割为部分行为，再通过分则罪名确定复数犯罪构成（例如，把严重暴力的抢劫财物行为分割伤害行为与抢劫行为，将之评价为故意伤害罪与抢劫罪两罪），而是应当将犯罪行为作为整体考量其对应的犯罪构成。受贿且渎职就是这种犯罪行为的典型情形。作为一个整体的犯罪流程，受贿且渎职实际上可以内化为利用职务便利行为、为他人谋利的渎职行为、收受财物行为等多个部分行为，但由于其具有“构成要件性行为单数”（tatbestandliche Handlungseinheit）的法理属性，只能被评价为在一个犯罪行为体系下符合一个犯罪构成——符合受贿罪的构成要件或者充足渎职罪的构成要件——两者只可取其一。根据刑法原理，构成要件行为单数是指法定构成要件把复数性的自然意志行为联结成法律社会影响性上的一个评价单位，只成立一个刑法意义上的行为。受贿罪、徇私舞弊类渎职犯罪是典型的复行为犯，同时又完全具备组合型犯罪构成要件（zusammengesetzte Delikstatbestande）的特征，故受贿且渎职行为显然属于构成要件性行为单数。受贿且渎职行为体系中的部分行为直接地、内在地相互连接，以至于作为个体的利用职务便利行为、为他人谋利的渎职行为、收受财物行为不能被单独处理。如果将其人为地切割开来分别认定为受贿罪或者渎职罪，本质上是对这种社会行为流程的不自然的分裂，同时又存在重复评价的疑问。

德日刑法罪数论中通常主张充足一个构成要件的事实为一罪。我国刑法的罪数判断主流理论也始终坚持，不同的犯罪构成要件是区分一罪与数罪的根本标准。因此，犯罪构成要件上的单数与复数决定了受贿且渎职行为构成一罪还是数罪。

从受贿犯罪构成要件的视角分析，收受他人财物、实施具有倾向性的职务行为、为他人谋取利益显然是受贿犯罪构成要件中的应有内容。收受他人财物和为他人谋取利益行为表面上呈现为两种行为，甚至其中任何一种行为都可能单独构成犯罪。饲如，索取财物的受财行为可以独立构

成受贿罪，为他人谋取非法利益可以独立构成枉法裁判罪、私放在押人员罪等渎职罪。但是，刑法分则规范的要件设置明确要求受贿罪包括受财行为、职务便利行为及为他人谋取利益的行为要件体系。刻意肢解受贿罪的部分行为并置于其他犯罪的构成要件进行刑法判断，显然存在重复评价的问题。

从渎职犯罪构成要件的视角分析，收受财物的徇私利、滥用职权、造成重大损失同样也是渎职犯罪构成要件的当然内容。徇私舞弊型渎职犯罪中的徇私要件包括谋求非法收受他人财物的私利，各类渎职犯罪中的实行行为包括利用职务上的便利为他人谋取非法利益。徇私与渎职是徇私舞弊类渎职犯罪不可缺少的两个组成部分。所以，对于渎职犯罪而言，收受他人财物并实施渎职行为为其谋利仍然是一个犯罪构成应当具有的全部内容。

由此可见，受贿且渎职行为虽然涉及两个罪名，但只符合一罪的犯罪构成，并没有出现犯罪构成数量上的复数性特征，应当认定为一罪，关键问题在于如何在一罪的框架下进行准确的处断。由于我国刑法在处理形式数罪实质一罪时普遍采用从一重罪的处断原则，受贿且渎职行为符合重合一罪的罪数形态，受贿且渎职行为应当按照重罪定性成为首选的处断方案。但是，按照重罪定性实际上容易在实践中造成两种极端倾向：

其一，受贿罪整体覆盖渎职罪。由于受贿罪处罚依照贪污罪的数额标准进行法律适用，且多数受贿案件犯罪数额均在5万元以上，受贿案件的法定刑档次通常为5年至15年有期徒刑。而情节严重的渎职罪法定刑通常为3年以下有期徒刑，情节特别严重的渎职罪法定刑通常为3年至5年有期徒刑，至多为5年以上10年以下有期徒刑。故在以一罪认定受贿且渎职行为的案件中，司法机关容易倾向于以受贿罪为重罪定性，对于渎职行为及其结果一笔带过，忽略渎职罪的法律评价，造成受贿罪整体覆盖渎职罪的定性结果成为司法实务的常态。

其二，单纯认定渎职罪而回避受贿罪的法律评价。对于收受5万元以下财物的受贿且渎职案件，由于行为人具有滥用职权、玩忽职守造成损失的情节，如果以受贿罪的法定刑进行法律适用，显然应当在7年以上10年以下有期徒刑的档次进行量刑，即使考虑自首、立功等从轻、减轻因素，仍然较难适用缓刑。但是，如果以渎职罪的法定刑考量此类案件，即使具有受贿徇私的加重情节，其法定刑通常停留在5年以下有期徒刑的档次，至多为5年以上10年以下有期徒刑，考虑到退赔赃款、弥补重大损失、自首、立功的因素，通常可以适用缓刑。故司法机关容易倾向于仅在判决书说理部分简要提及受贿事实但不进行构成受贿罪的法律评价，直接将全案认定为渎职罪一罪，并适用缓刑。

造成上述极端倾向的法律原因主要在于：（1）我国刑法渎职罪整体法定刑配置低于受贿罪；

（2）虽然2006年《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》对渎职罪案件设定了起刑点标准，但实践中对情节严重、情节特别严重等加重情节没有司法解释规范标准，造成渎职罪加重法定刑档次在实践中很少适用，基本处于虚置状态。

实际上，从一重罪的定性规则并不绝对地成为所有实质一罪的处断标准。根据何种标准选取罪名认定实质一罪，还是应当基于各种实质一罪的自身特点予以判断。受贿且渎职行为这一重合一罪形态的特点集中表现为通过受贿罪与渎职罪的犯罪构成审视整体犯罪行为，能够得出同时符合受贿罪与渎职罪的结论。既然如此，就应当选取法律评价更为精确的罪名适用受贿且渎职行为，而非择一重罪的简单化处理。判断何种罪名法律评价更为精确的标准应当是罪质特征——涉案受贿且渎职行为更符合渎职罪的罪质特征，就以渎职罪定性，反之，则以受贿罪定性。根据罪质特征判断受贿且渎职行为构成受贿罪还是渎职罪，应当是当前受贿罪与渎职罪法定刑配置架构下的最优选择方案。

罪质是犯罪质的规定性，代表犯罪构成主客观要件统一表现的犯罪性质。罪质不仅能够具体化地解释刑法所保护的社会利益，而且可以在揭示各种犯罪行为侵害法益方向的基础上为司法机关有针对性地适用个罪罪名惩治犯罪行为明确思路。罪质特征不能抽象地从静止的犯罪构成规范层面进行归纳，而有必要以具体犯罪最为典型的社会危害性表现形式出发予以梳理。受贿罪的罪

质特征表现为权钱关系之间的腐败交易，这就决定了司法机关应当从权力受金钱腐蚀程度的角度剖析受贿犯罪案件。渎职罪的罪质特征表现为由于放弃权力的正当行使而导致社会利益遭受重大损失。从上述罪质分析来看，受贿罪集中打击基于权力腐败谋取巨额私利行为，渎职罪集中惩治基于权力滥用导致巨额损失行为。由于受贿且渎职行为融合了受贿罪与渎职罪的双重罪质，有必要根据具体案情确定特定涉案行为的罪质特征。

对于收受十万元以下财物滥用职权或者玩忽职守造成重大损失的受贿且渎职案件，其罪质特征在于以国家社会人民的重大损失为代价换取蝇头小利，以徇私舞弊型渎职罪认定罪名更为符合犯罪行为所展现出的社会危害本质，更能精确地定位受贿且渎职行为侵害的核心法益。受贿事实显然弱化为徇私舞弊渎职罪的构成要件而没有必要放大独立的受贿罪进行独立评价。应当注意的是，司法机关不仅应当将受贿行为作为徇私情节作为加重法定刑档次的要素予以评价，而且应当进一步考虑将收受贿赂5万元以上10万元以下的因素作为渎职罪情节特别严重予以评价，保证能够适用渎职罪各类罪名的最高量刑档次，实现罪刑均衡。

对于收受10万元以上财物滥用职权或者玩忽职守造成重大损失的受贿且渎职案件，罪质特征发生了实质性变化。罪质特征的质变是由受贿数额这一罪量特征量变引起的。如果罪量特征超越一定范围，罪质特征同样发生质的变化。收受贿赂10万元以上属于重度受贿，表明行为人权钱交易造成的社会危害严重撼动了职务行为的廉洁性，徇私舞弊型渎职罪的构成要件无法精准予以包容并形成完整的法律评价，受贿罪量已经超越了渎职罪否定性评价与刑法谴责的能力边界。受贿10万元以上的事实在犯罪数额的层面直接决定，司法机关从腐败交易的角度进行刑法谴责的必要性大于从权力运作失控角度进行否定评价。并且，从罪刑关系的角度分析，受贿10万元以上的法定刑为10年以上有期徒刑，再将受贿事实作为徇私情节置于渎职罪的框架内进行罪名确定，显然导致重罪轻判。此时，以量化后的渎职行为造成重大损失作为受贿罪从重或者加重情节是一种恰当的司法认定路径。

第四篇：刑法罪数总结

法定应当数罪并罚的情况

1.组织他人偷越国（边）境，运送他人偷越国（边）境，对被组织人、被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。

2.以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和妨害公务罪，依照数罪并罚的规定处罚。对此一般认为是牵连犯，但数罪并罚。

3.犯保险诈骗罪，投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，或者投报人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。对此一般认为是牵连犯，但数罪并罚。

4.纳税人缴纳税款后，采取假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款的，以偷税罪定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分的，以骗取出口退税罪定罪处罚。并且要以偷税罪和骗取出口退税罪数罪并罚。解释为想象竞合犯，但数罪并罚。

5.犯组织、领导、参加恐怖活动组织罪，并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。但组织抢劫集团又实行抢劫犯罪的，不数罪并罚。

6.收买被拐卖的妇女、儿童，又强奸被收买的妇女的，数罪并罚；收买被拐卖的妇女、儿童，又有非法拘禁、伤害、侮辱等犯罪行为的，数罪并罚。注意收买被拐卖的妇女、儿童又出卖的，以拐卖妇女、儿童罪一罪处罚。

7.组织、领导、参加黑社会性质的组织，或者境外的黑社会组织的人员到中国境内发展组织成员，又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。

8.因为受贿而挪用公款，或者挪用公款后又使用挪用的公款犯其他罪的，数罪并罚。解释为牵连犯数罪并罚特例。

9.行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，依照刑法第171条出售、运输假币罪、第172条使用假币罪的规定，实行数罪并罚。法定从一罪处罚的情况

1.行为人购买假币后使用，构成犯罪的，以购买假币罪定罪，从重处罚。2.伪造货币又出售、运输伪造货币的，定伪造货币罪，从重处罚。3.盗窃信用卡并冒用他人信用卡，定盗窃罪。

4.中介组织的人员索取或者非法收受他人财物，故意提供虚假证明文件的，定提供虚假证明文件罪，从重处罚。

5.邮政工作人员私拆、隐匿、毁弃邮件从中窃取财物的，定盗窃罪，从重处罚。转化犯

1、非法拘禁罪—→故意伤害、故意杀人罪（在非法拘禁过程中，使用暴力致人伤残、死亡的，则使非法拘禁行为转化为故意伤害、故意杀人行为，参见第238条第2款规定。注意必须是使用暴力致人伤残、死亡，否则属于第2款规定的非法拘禁罪的结果加重犯。）

2、收买被拐买的妇女、儿童罪—→拐买妇女、儿童罪（转化的条件是收买后又出卖，第241条第5款）

3、交通肇事罪—→故意杀人罪（行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，则由 交通肇事罪转化为故意伤害罪或者故意杀人罪。参见《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第6条）

4、刑讯逼供罪、暴力取证罪—→故意伤害罪、故意杀人罪（条件是在实施刑讯逼供、暴力取证罪过程中致人伤残、死亡的，参见247条）

5、虐待被监管人罪—→故意伤害罪、故意杀人罪（条件是在实施虐待被监管人罪过程中致人伤残、死亡的，参见248条）

6、私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪—→盗窃罪（条件是当邮政工作人员私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报而从中窃取财物时。见253条第2款）

7、抢夺罪—→抢劫罪（携带凶器抢夺的，根据司法解释，“携带凶器抢夺”，是指行为人随身携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械进行抢夺或者 为了实施犯罪而携带其他器械进行抢夺的行为。行为人随身携带国家禁止个人携带的器械以外的其他器械抢夺，但有证据证明该器械确实不是为了实施犯罪准备的，不以抢劫罪定罪；行为人将随身携带凶器有意加以显示、能为被害人察觉到的，直接适用刑法第二百六十三条的规定定罪处罚；行为人携带凶器抢夺后，在逃跑过程 中为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，适用刑法第二百六十七条第二款的规定定罪处罚。参见第267条第2款）

8、盗窃、诈骗、抢夺罪—→抢劫罪（犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或毁灭罪证而当场使用暴力或以暴力相威胁的。见269条）

9、挪用特定款物罪—→挪用公款罪（挪用的虽然是273条所规定的救济、救灾等七项特定款物，但归个人使用的，见384条第2款）

10、聚众斗殴罪—→故意伤害罪、故意杀人罪（条件是致人重伤、死亡的。见第292条第2款）

11、非法组织卖血罪、强迫卖血罪—→故意伤害罪（条件是造成他人伤害的。参见333条第2款）

12、非法提供麻醉药品、精神病药品罪—→贩卖毒品罪（第355条第1款规定，非法提供麻醉药品、精神病药品罪转化为贩卖毒品罪有两种情形；一是行为人向走私、贩卖毒品的犯罪分子提供麻醉药品、精神病药品的，二是以牟利为目的而向吸食、注射毒品的人提供麻醉药品、精神病药品的。）

13、挪用公 款罪—→贪污罪（《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》指出：挪用公款罪与贪污罪的主要区别在于行为人主观上是否具有非法占有公款的目的。挪用公款 是否转化为贪污，应当按照主客观相一致的原则，具体判断和认定行为人主观上是否具有非法占有公款的目的。

在司法实践中，具有以下情形之一的，可以认定行为 人具有非法占有公款的目的：

1、根据《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，行为人“携带挪用的公款潜逃的”，对 其携带挪用的公款部分，以贪污罪定罪处罚。

2、行为人挪用公款后采取虚假发票平帐、销毁有关帐目等手段，使所挪用的公款已难以在单位财务帐目上反映出来，且没有归还行为的，应当以贪污罪定罪处罚。

3、行为人截取单位收入不入帐，非法占有，使所占有的公款难以在单位财务帐目上反映出来，且没有归还行为的，应当以贪污罪定罪处罚。

4、有证据证明行为人有能力归还所挪用的公款而拒不归还，并隐瞒挪用的公款去向的，应当以贪污罪定罪处罚。）作为另一个犯罪处罚的情节

1、绑架并杀害人质，定绑架罪。

2、拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的，定拐卖妇女罪。

3、拐卖妇女又强迫、引诱、容留被拐卖的妇女卖淫的。定拐卖妇女罪。强迫、引诱、容留被拐卖的妇女卖淫作为拐卖妇女的一个加重情况。

4、组织卖淫又有强迫、引诱、容留妇女卖淫的犯罪，以组织卖淫罪定罪处罚。

5、以强奸的手段迫使卖淫的；这种情况之下既有强迫卖淫的罪行又有强奸的罪行，只以强迫卖淫罪处罚，强奸作为适用重刑的依据.这个也有人用牵连犯的理论来解释。认为强奸是强迫卖淫的手段。

6、组织他人偷越国边境又非法拘禁被组织者的。

7、组织、运送他人偷越国边境使用暴力抗拒缉查的。

8、走私，制造、贩卖、运输毒品时，武装掩护的；或者以暴力抗拒检查、拘留、逮捕情节严重的，以走私、制造，贩卖、运输毒品罪定罪处罚.理论上一般解释为牵连犯。

第五篇：刑法修正案八规定的恶意欠薪罪

刑法修正案八规定的恶意欠薪罪 立法背景

随着我国经济的不断发展，外出务工人员不断增加，农民工劳动力成为城市建设和发展不可或缺的力量，务工收入也成为增加农民收入的一个重要途径。由于我国目前法律体系对企业支付职工工资的规定滞后、相关法律法规不完善，随之而来的引发了大量企业无故拖欠、克扣劳动者特别是农民工工资的现象。近几年，相继出现了杭州讨薪女工被辱事件、宁夏民工王斌余被包工头恶意欠薪，讨薪被殴后激愤杀人等恶性事件，恶意拖欠劳动者特别是农民工工资的行为已经触及社会道德底线，成为具有严重社会危害性的行为。

犯罪构成

刑法修正案

（八）的规定

修正案八第四十一条规定：在刑法第二百七十六条后增加一条，作为第二百七十六条之一：“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”

“单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

“有前两款行为，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。”

（一）本罪的犯罪构成首先，本罪是新增罪名，立法者将本罪放在了《刑法》第五章侵犯财产犯罪里面，说明本罪的犯罪客体是侵害了劳动者的劳动报酬，同时本罪也侵害了劳动管理秩序，故本罪的犯罪客体是双重客体。

其次，客观上，行为人实施了转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬和有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬两种行为，而且数额较大，并经政府有关部门责令支付而拒不支付劳动报酬。

第三，本罪的犯罪主体是单位和个人：主观方面应以非法占有劳动者的劳动报酬为目的，是故意。

最后，在刑罚上以“自由刑”和“财产刑”并用。即要对罪犯施以限制人身自由的有期徒刑，也要对其处以财产上的处罚，达到预防犯罪的作用。

具体分析

（一）构成恶意欠薪罪主观上应是“恶意”。行为人应是以非法占有劳动者劳动报酬为目的。如果仅仅是因为用人单位或者雇主的资金暂时的周转不灵而导致的拖欠工资的行为，或者由于用人单位或雇主的经营策略失误到导致的大量的亏损，客观上无力支付劳动者劳动报酬的行为因为主观上不具备“恶意”，故而不能认定为犯罪。

（二）本罪的成立应当以“政府有关部门责令支付而不支付”为前置条件。行为人客观上实施了“逃避支付”和“拒不支付”两种行为，仅仅有这两种行为还不能构成本罪，在有这两种行为之后，经有关部门调查后，认定用人单位或雇主存在拖欠、克扣工资并责令其支付而拒不支付的，才能构成本罪。如果在有关部门责令支付以后，用人单位和雇主按时足额的支付了劳动报酬也不能构成本罪。这里充分体现了我国“宽严相济”的刑事政策，以保障劳动者的切身经济利益为出发点，同时也可以有效的节约司法资源。

（三）本罪的最低起刑点为“财产罚”即单处罚金，“自由罚”的最低起刑点为拘役。对于造成严重后果的行为处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，注意这里使用的是“并处罚金”，而对于没有造成“严重后果”的行为是“并处或单处罚金”。也就是说，只要恶意欠薪行为造成了严重后果，那么就是实行自由刑和财产刑的“双罚”制。另外对造成“严重后果”的理解，我认为应当是“恶意欠薪”行为造成劳动者生活困难，有自伤自杀行为，在讨薪过程中受殴打或者侮辱致使精神和身体受到严重损害（当然如果达到故意伤害的标准还应追究行为人故意伤害的刑事责任），或者造成了引发社会广泛关注的群激事件等。

在对造成“严重后果”的行为人严厉惩治的同时，修正案八又规定有前两款行为，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。对于认罪态度较好，积极配合司法机关并在提起公诉前支付劳动报酬和承担相应赔偿责任的犯罪分子给予减轻或免除处罚有利于劳动者更好的实现自身权益，也对社会矛盾的缓解起到了积极的作用。同时，还要注意的是“减轻和免除处罚”的条件不仅仅是“支付劳动报酬”还有一个条件是“依法承担相应的赔偿责任”。该“赔偿责任”应该是《劳动合同法》所规定的“逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”。

（四）单位作为本罪犯罪主体的处理问题。修正案

（八）规定了恶意欠薪罪可以由单位作为犯罪主体，对于单位犯罪的处罚施行了“双罚制”，即对单位处罚金，对单位直接负责的主管人员或其他直接责任人按照个人犯罪的刑罚处理。这里需要注意的是，在对单位判处罚金之后，对直接负责人和直接责任人也要根据其情节判处罚金。另外，本条规定没有限定罚金的数额，扩大了法官的自由裁量权，虽然有利于防止犯罪，但从另外一个层面上也可能导致法官的审判权的滥用。

总之，“恶意欠薪”行为的入罪通过刑法的严厉手段在很大程度上震慑了部分不法分子，在一定程度上保障了劳动者的获得报酬权的实现，维护了社会的和谐稳定。但是由于相关配套法规的不完善，在司法实践上也会出现一些问题，比如本罪以“经政府有关部门责令支付”为前置条件，首先“政府有关部门”是那个部门，条文中没有明确。其次,如果有关部门行政不作为，不责令支付，对于行为人如何定罪？这些问题都需要进一步的出台相应的法律法规进行完善。我们有理由相信，通过国家的立体现的不断完善和更新，劳动者“讨薪难”的问题将得到根本的解决。