无证经营药品罪的认定

第一篇：无证经营药品罪的认定

无证经营药品犯罪的认定

本期主讲人：金永熙

浙江省永嘉县人民法院原副院长、县食品药品监管局原局长

无证经营药品犯罪，是指行为人未取得《药品经营许可证》经营药品，扰乱药品市场管理秩序，情节严重的行为。

法条链接

《刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

该罪的犯罪构成要件

在现实生活中，因违法手段和方法多种多样，且不断变化，故无证经营药品行为的表现呈多样化、复杂化，在追究无证经营药品犯罪的刑事责任时，执法人员应当运用药品监管法律知识加以判别。

首先，该行为侵害了国家药品经营许可管理制度，扰乱药品经营市场秩序。行为人无《药品经营许可证》经营药品，一方面破坏了药品经营许可制度;另一方面扰乱了药品经营市场管理秩序，进而不能保障公众用药安全和身体健康。

其次，客观方面必须存在无《药品经营许可证》而购进、出售药品的行为表现，且情节严重。主要有两方面表现：一是已经实施了经营药品的行为；二是情节严重。这里的“情节严重”应以司法解释为标准。最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第七十九条规定，违反国家规定，进行非法经营活动，扰乱市场秩序，从事其他非法经营活动，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉: ①

个人非法经营数额在5万元以上，或者违法所得数额在1万元以上的；②单位非法经营数额在50万元以上，或者违法所得数额在10万元以上的；③虽未达到上述数额标准，但2年内因同种非法经营行为受过2次以上行政处罚，又进行同种非法经营行为的；④其他情节严重的情形。

第三，犯罪主体为一般主体。任何单位和个人没有《药品经营许可证》而经营药品的，都可以成为本罪的犯罪主体。

第四，主观上必须是故意。在现实生活中，有些人确实不懂药品知识，把某些药品误认为是保健食品，当作保健食品来经营。在这种情况下，行为人在主观上并非故意经营药品，而是过失行为，不构成本罪。

表现形式和定罪问题

无证经营药品，是未取得《药品经营许可证》而以营利为目的购进、销售药品的违法行为。这种违法行为的主要特征是未取得《药品经营许可证》经营药品，具体表现情形多种多样，如持其他证件非法经营药品，虽已经申报但在未经批准前就经营药品，在《药品经营许可证》过期后继续经营药品，借行医名义卖药，非法异地经营药品，非处方药经营单位经营处方药或其他超经营范围经营药品，个体诊所违反规定从事药品购销活动，乡镇卫生院以委托代购名义经营药品，违法在城乡集贸市场上设点销售药品，兽用药品经营单位经营人用药品，无证从事进口药品在国内销售，等等。

行为人无《药品经营许可证》又经营假劣药品，这就有可能同时构成非法经营罪和销售假劣药品罪等。一个行为人实施一个违法行为同时触犯两个以上罪名，那么如何定罪处罚？

刑法理论上将这种情况称之为“想象数罪”，不适用数罪并罚。数罪并罚，是指一人犯数罪，人民法院对其所犯的各个罪，分别定罪量刑，然后按照法定原则合并处罚，酌情执行的刑罚。无证经营假劣药品犯罪，从表面上看，虽然同时侵害了两个以上客体，触犯了两个以上罪名，但实际上只有一种犯罪行为，因此，应当从其中一个刑罚重的罪名定罪量刑。

从法定刑罚和司法实践来看，行为人无证经营的假劣药品，“足以严重危害人体健康的”或者“对人体健康造成严重危害的”，因销售假劣药品的罪刑一般都比非法经营罪重一些，故都以销售假劣药品定罪处罚。但是，非法经营药品情节特别严重，应负的刑事责任重于销售假劣药品罪的，则以非法经营罪量刑处罚。

（《中国医药报》2011年10月24日星期一第8版）

第二篇：无证经营工作总结

十堰市城区烟草专卖局整治无证经营

工作总结

根据中央社会治安综合治理委员会办公室、国家工商行政管理总局《关于做好将查处取缔无照经营纳入社会治安综合治理目标考评工作的意见》（综治办„2010‟44号）文件工作要求，我局积极开展无烟草专卖零售许可证证经营卷烟业务的整治工作，现将近段时间工作情况汇报如下：

一、基本情况

2009年至今，我局在上级部门的统一领导和指挥下以及工商行政主管部门的配合下，认真开展无证经营整治工作，切实加大对烟草专卖零售许可证证经营卷烟业务查处取缔力度。采取“源头治理、堵疏结合”的有力措施，以“突出重点、标本兼治、综合治理、务求实效”为原则，实施“烟工协同、齐抓共管”的工作联动机制，采取“集中时段、重点出击、查堵结合”灵活方式，以高压态势，加大对无证经营行为的打击，取得了一定的成效。

截止目前，烟草与工商部门共出动执法人员 1200 余人次，执法车辆 175 台次，检查无证经营户610户次，取缔无证户108户，暂扣无证经营卷烟经营户12户，暂扣卷烟160余条，有效地遏制了无证经营卷烟的猖獗的势头，进一步规范了卷烟市场经营秩序。

二、主要工作措施

(一)强化认识、精心部署，形成查处取缔工作的浓厚氛围

一是统一思想，提高认识。

2009年我局以“探索取缔无卷烟零售许可证经营卷烟的有效途径”为课题申请科技创新项目立项，同时成立了以局长为组长、副局长为副组长，专卖办、主任为项目负责人，七名专卖人员为主的课题小组，并以此为契机，制定行动方案，在辖区内全面无证经营取缔工作。

二是加强与工商部门协作，建立长效机制。为了确保整治工作的有序推进，我们从分利用烟草、工商联合协作机制，增强与各个职能部门的联系，共同探讨和认真听取工商部门对于无证经营的看法，逐步形成了统一的意见，并先后与十堰市茅箭、张湾、花果工商分局联合制定了工作方案，开展取缔无证经营的工作。

三是加强宣传，全社会动员。

充分利用电视、报刊、广播等多种媒介，采取发放宣传资料、“315”宣传日、召开经营户培训会、在城区有证户中广泛开展三个“抵制”活动等多种形式，在辖区主要路段、繁华街区，开展宣传工作，共出动宣传人员140人次，发送宣传材料6000余份，使社会各界充分认识无照经营的危害性和违法后果的严重性，为开展查处取缔无照经营工作营造了良好的社会环境。

（二）突出重点、细化措施，推动查处取缔工作的有序开展

一是摸清底数，建立档案。

为更好的了解城区无证经营的现状，并为整治工作提供更加准确、有力的数据支撑，我局通过半个多月的时间对辖区无证经营情况进行了详细的调查、摸底，通过对采集的无证经营信息进行分类整理，建立城区无证户的信息管理档案，为有效根治无证经营，建立取缔无证户的长效机制奠定了坚实的基础。

二是突出重点、严格执法。依据管辖权限要求，我局积极与工商部门撇和，整合执法力量，开展联合执法行动，对繁华街区、路段、城镇批发市场，无证户集中地区作为重点整治对象，2009年我局先期在城区柳林路、东岳路试点，选择无证经营现象相对集中的地理位臵，重点整治，打击无证经营的违法行为，扩大治理效果的社会效应。

三是堵疏结合，区别对待。我们坚持查处与引导相结合、处罚与教育相结合、规范与发展相结合原则。既依法行政，又区别对待，不搞一刀切，不搞机械执法。对于经说服教育能主动办证或放弃经营的，及时下发《责令整改通知书》，提供政策咨询服务，帮助其尽快完善登记手续，办理专卖许可证；对于拒不改正的，依法采取强制措施予以立案查处取缔，形成较大的震慑力，同时加大对无证户供货源头的追溯、打击力度，经过调查核实共对向无证户供应卷烟的有证户2户，进行了停止供货的处理，提高了有证经营户守法经营的意识。为无照经营查处取缔工作奠定良好的基础。

（三）加强督导，确保查处取缔工作取得实效。我局形成了一把手亲自抓，班子成员分头抓，相关部门督促抓，基层人员具体抓，一级抓一级，层层抓落实的组织领导机制，完善了监管责任机制和市场主体分类监管、市场巡查、工作考核以及责任追究等机制，确保查处取缔无照经营工作的工作进度和执法力度。

三、存在问题

目前，在对无证无照经营的查处取缔方面仍然存在一些问题：

1、无证经营现象反弹比较严重，一是无证经营是一个动态现象，旧的无证户被取缔了，新的无证户如雨后春笋般不断出现，另一方面一些经营户与我们玩起猫捉老鼠的游戏，导致无证经营任然是扰乱辖区卷烟市场秩序的一个顽疾，截止目前，虽然我局取缔、消灭了100余户无证户，但仍有110户无证户活跃在市场上。

2、工商部门配合力度不够。一方面工商部门对于整治无证经营工作不积极、不主动，导致工作局面比较被动。二是工商部门日常管理工作比较繁重，难以抽出专人全程参与，缺乏及时的执法保障。

四、对策及建议

1、根据实际，充分调研，制定相应的疏导措施。由于无证无照经营者以此作为唯一的谋生手段，短期内难以根本取缔无证无照经营问题，要在充分调研的基础上，引导无证无照经营变为有证经营户。

2、部门联合，共同查处，形成取缔无证无照经营的合力。无照经营的查处取缔工作是主要以工商部门为主，要加大与工商部门的协调力度，建议与工商部门成立专班、固定专人和时间开展无证经营整治工作。

3、加强督导考核，确保整治效果不反弹

为确保取缔无照经营工作落到实处，取得实效，建议与基层工商所与包片干部签订责任书，做到责任明确，落实到人，并且把取缔无照经营工作与全年的岗位目标责任制结合起来，加强考核、严格兑现奖惩，落实齐抓共管的工作机制，确保整治效果不反弹。

第三篇：查处取缔无证无照药品经营行为工作阶段总结

查处取缔无证无照药品经营行为工作阶段总结

乐平市食品药品监督管理局

为贯彻落实乐平市人民政府有关文件精神，乐平市食品药品监督管理局成立领导小组，制定实施方案，认真部署药品安全监督工作，现将阶段性工作总结如下：

1.积极开展“非药品冒充药品”专项整治工作。对药品仿冒药品名称和包装的情况、非药品产品直接使用药品通用名的情况以及非药品产品的名称、包装、说明书明示或暗示有治疗疾病作用的情况进行检查。共检查药品经营企业32家，出动执法人员96人次，对一些非药品冒充药品的保健用品、普通食品，采取了强制措施，并要求立即下架停止销售。

2.大力整治违法违规药品广告。加强对电视、广播的药品广告监控，对监测到的未经上级药品监督管理部门审查的药品广告及随意扩大疗效、虚假宣传的药品广告，及时移送工商部门查处，并抄报上级药监部门批准采取强制措施，对个别药品零售企业经营违法广告药品存在的违规行为下达了责令改正通知书，进一步净化了我市药品市场秩序。

3.认真开展节假日期间药品安全专项整治，针对春节、五

一、端午、高、中考等节假日期间的特点，采取集中检查和日常巡查相结合的方式，检查重点区域集中风景区、城区、城乡结合部，突出重点、严厉打击，深入开展节假日期间药品安全专项检查活动。节假日期间共出动执法车辆38车次，执法人员104人次，检查药品经营使用单位30家，下达责令改正通知书3份。

4.加大药械抽查力度，将药品抽检与日常监督、各类专项相结合，把药械抽检工作融入到稽查工作之中，充分发挥

技术支撑作用，针对抽检不合格的药械，深挖案源，严格查处假劣药品和医疗器械。对乡镇卫生院和乡村卫生所的基本药物的购进、储存、使用等环节进行全面细致的检查，共检查乡镇卫生院和乡村卫生所30家，下达责令改正通知书5份。加强了基本药物质量监督检查抽验，对辖区经营单位的基本药物和医疗机构使用的基本药物抽验60批次、医疗器械13批次监督抽验任务全部完成。

5.针对部门高风险医疗器械开展了专项检查，经检查我市辖区内医疗机构无一家使用部分高风险医疗器械。

6、认真含麻黄碱类复方制剂专项检查。共检查药品批发企业1家，药品零售企业58家，检查覆盖率100%。大部分药品经营企业均能按要求对含麻黄碱复方制剂进行管理，个别药品经营企业存在管理制度不健全、购销记录不规范等问题，已责令限期整改，并进行了跟踪检查。进一步规范了含麻黄碱类复方制剂的经营行为，有效遏制流入非法渠道，保障了公众用药安全。

经统计，半年以来，我局共检查医疗机构（含个体诊所）75家，药品经营企业50家，医疗器械经营单位8家，共出动执法人员743人次，依法查处案件38起，其中一般程序5起，简单程序33起。

二0一一年十一月三十日

第四篇：交通肇事逃逸罪的认定

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交通肇事逃逸罪的认定

交通肇事逃逸罪与交通肇事罪的区别是什么呢？如何定性一个行为是交通肇事逃逸罪呢？请大家阅读下面的文章了解有关交通肇事逃逸罪的认定的知识。

交通肇事逃逸罪的认定

交通肇事逃逸罪与交通肇事罪的区别

(一)犯罪客体的上的区别。犯罪客体是区别此罪彼罪的重要标准①，交通肇事的犯罪的客体是交通运输的正常秩序与安全，交通肇事行为人完成交通肇事行为时违反了交通法规、给公共安全带来严重威胁，故交通肇事罪属于危害公共安全的犯罪。逃逸行为侵犯的是我国法律保护的国家正常司法追诉活动、公民人身权、财产权;我国道路交通安全法第七十条规定，在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场;造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过

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往行人应当予以协助。交通肇事者在肇事后有迅速报案接受交通警察或公安机关调查处理的义务，但在刑法上，我国并未规定行为人犯罪后必须报案接受有关机关调查处理，逃逸行为侵犯刑法保护的客体只能是公民人身、财产安全。逃逸行为人肇事后逃逸，一般不再对公共安全构成威胁，而威胁到受害人的生命权、健康权或财产权。

(二)犯罪的主观方面上的区别。交通肇事罪是典型的过失犯罪，交通肇事行为人对造成交通肇事严重后果的心理态度是过失的。至于对于违反交通法规来说，则往往是明知故犯。但判定行为人主观性质的依据不是针对行为本身，而是行为可能造成的后果。犯罪行为人对交通肇事的结果的发生完全是出于过失。如果行为人对违章行为所造成的后果持故意态度，就不能认定交通肇事罪。而交通肇事逃逸人对逃逸造成的后果果在主观上既可能出于过失也可能出于故意。

鉴于交通肇事后行为人对逃逸造成的结果本身有时是持直接故意的心理;而该行为所侵害的客体也不再是公共安全，被害人的生命、健康及财产;逃逸行为已经不再只是一个情节，而完全可以作为独立的罪行，当然也不是所有逃逸行为都构成犯罪，只有当行为达到可能造成生命、财产等无法挽回的损失的程度才能构成犯罪，即其犯罪形态为危险犯，而由于行为本身的主观恶性程度，以及抢救被害人生命危险的紧迫性，这种危险只要达到抽象的危险即可。可见，逃逸和交通肇事之间是有着重大区别的，交通肇事的外延已经不能包括逃逸了。

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据此笔者认为，我国立法将逃逸作为交通肇事罪的一个情节是不妥当的。

定性

交通肇事逃逸明显不同于交通肇事，那么，对逃逸应如何定性呢?理论界有如下观点：

(一)独立罪名说。论者认为，交通肇事后逃逸而致人死亡，完全符合一个独立的犯罪行为所具有的全部构成要件，成立一个新的不作为。又由于《解释》认为，在“因逃逸致人死亡”的行为中，可以出现共同犯罪，再由于我国刑法明确把这种情况的故意杀人行为排除在故意杀人罪的罪名范围外，因此，交通肇事后逃逸致人死亡的就应构成一个新罪。把“交通肇事逃逸致人死亡罪”作为一个独立的罪名，符合该种行为的主客观特征，同时，可以解决理论上关于“因逃逸致人死亡”的主观罪过的争论，防止出现故意犯罪与过失犯罪定相同罪名的逻辑矛盾，解决交通肇事后逃逸致人死亡行为的共同犯罪问题，不至于出现共同过失犯罪这一与法律规定相悖的结论。

此论者看到了逃逸行为的独立性，是可取的，但错在仅将“逃逸致人死亡”独立出来而没有看到这种独立性来自于在“肇事后逃逸”时已经转化的心理。因此独立成为罪名的应该是肇事后逃逸而不是“逃逸

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致人死亡”，只有这样才能形成一个完整的逻辑链条。

(二)转化犯说。认为具有“逃逸致人死亡”的情节，交通肇事罪就转化成为故意犯罪。不难看出，此种转化犯的含义似乎与我国刑法分则中规定的其他转化犯(如抢夺罪转化为抢劫罪，以及部分转化为非法经营罪的罪名)有所不同，这些罪的主观方面并不发生变化，只是由于具有特定情节转化为其他罪名，因此该说存在明显漏洞。

(三)吸收犯。此论者认为交通肇事后畏罪潜逃行为符合吸收犯的特征，具有吸收关系：交通肇事是前行为，是一种作为行为，主观上是过失;而对所造成的严重后果放任不管则是后行为，是一种不作为行为，主观上是故意(间接)，前、后两个行为之间存在着必然的联系，如果两个行为均构成犯罪，则应按吸收原则定罪量刑，而不能一律都按交通肇事处理。照此说法“肇事者逃逸致人死亡的，按故意杀人罪;没有致人死亡的按交通肇事罪。” 这显然有点粗糙。

(四)数罪说。基于交通肇事罪是过失犯罪，而逃逸致人死亡是故意行为的认识，认为逃逸致人死亡不能包含在内，而应该构成故意杀人罪与交通肇事罪数罪并罚。此说有很大的合理性，但错在没有考虑到情节轻微等复杂情况。

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第五篇：危险驾驶罪如何认定

危险驾驶罪是如何认定的刑法修正案(八)第二十二条规定了“危险驾驶罪”，对于其中“追逐竞驶”、“道路”、“醉酒”及其他危险驾驶行为的认定，需要做进一步解读，以保证“危险驾驶罪”的准确司法适用。

我国交通事故死亡人数高居世界前列，其中醉酒驾车、飙车等行为是人为造成交通事故的主要原因。鉴于醉酒驾车、飙车等危险驾驶行为已经给人民群众的生命、财产安全及社会公共管理秩序造成严重威胁，2011年2月25日十一届全国人大常委会第十九次会议表决通过的《中华人民共和国刑法修正案(八)》(下称刑法修正案(八))第二十二条规定了“危险驾驶罪”。

一、飙车行为的理解与认定

“飙车”是公民对高速危险驾驶行为的俗称，刑法修正案(八)第二十二条第一款关于飙车行为的界定是“在道路上驾驶机动车追逐竞驶”。该条中特别使用了“追逐竞驶”一词，因此需要注意并非日常所有的“飙车”行为均纳入刑法，两者具有一定差异。

首先，追逐竞驶行为发生的场所是“道路”。该条并未使用“公路”，证明追逐竞驶行为不一定局限于通常的街道、公路、高速路等。该条文中的“道路”应当解释为只要是供不特定人、车等使用的可通行路段均可纳入“道路”范畴。刑法修正案(八)之所以将追逐竞驶的区域扩大为“道路”是由于我国道路交通发展迅速，许多非“公路”性质的道路其路况标准也在提升，为追逐竞驶提供了条件。虽然目前“飙车”行为主要发生在城市公路上，但不排除以后该类行为会发生在非公路上。我国许多高校校内的道路和城市公路相连接，车辆可以较为方便地进入校园，而高校校园又是人员密集的场所，在校园内追逐竞驶其威胁较之在公路上更大。同时，类似的还包括许多单位道路、社区道路、“限行”道路、景区道路、农村道路等。发生在校园内、施工道路上的交通事故往往由于法律的空白而无法及时处理，从立法与司法角度讲，使用“道路”对我国交通刑事法规的完善起到一定的推动作用。

其次，“追逐竞驶”行为不等于“高速行驶”。高速危险驾驶行为并不一定具有追逐竞驶的特征，其可以在没有追逐竞驶对象的情况下单独完成;而追逐竞驶则必须要求有一个以上的追逐竞驶对象，至于驾驶者之间有无事先的意思联络在所不问。如数名司机商定驾驶自己的机动车在高速公路上玩“飙车”，如果在有意思联络和追逐竞驶状态下，且情节恶劣即可以按照本罪处罚。而通常的追逐竞驶者并没有与追逐竞驶对象的意思联络，我们认为只要驾驶者意图使自己的车辆超过其他车辆或者行人，而采用违反相关交通管理法规的方法实施且情节恶劣的即可构成“追逐竞驶”。要严格限定追逐竞驶的行为模式，并不是所有高速行驶的车辆均构成本罪，以免造成打击面过大。

再次，追逐竞驶行为须“情节恶劣”。并非所有的追逐竞驶行为都以犯罪论处，还必须考虑行为人所处的环境、潜在的危险性、行为人心态等情况。若驾驶员以高速度在高速公路上行驶，其主观上并没有刻意追求超越其他机动车的意思，但由于车速快客观上形成了“追逐竞驶”的状态。从表面上看似乎符合本罪的客观构成要件，但由于主观恶意很弱，并且加之所处环境并没有对其他法益造成紧迫危险，一般不宜认定为犯罪。另外，由于车辆运送紧急病人、处理特殊紧急事务等情况也需要综合考虑行为人的各种因素，不应一概以犯罪论。

二、醉酒驾驶行为的认定

刑法修正案(八)第二十二条第一款关于醉驾的界定是“在道路上醉酒驾驶机动车的”。需要注意的是，目前我国对于“醉驾”的认定并不是根据行为人的意识状态，而是根据血液中的酒精含量而定。

首先，对“醉酒驾驶”的理解。目前法律中所认定的醉酒并不是根据行为人的意识状态确定，而是依赖驾驶者血液中的酒精含量。我国《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》规定:车辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于20“g/100“1，小于80“g/100“1属于饮酒后驾车;醉酒驾车是指车辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于80“g/100“1的驾驶行为。通过计算可以看出，法律上的醉酒标准基本上相当于3两低度白酒。所以“没有喝醉，不会被判刑”、“干喝不醉，驾车无罪”的理解是错误的，从法律角度讲“醉驾”其本质还是“酒后驾车”，与人的意识清晰程度、控制能力无必然关系。

无证经营药品罪的认定

第一篇：无证经营药品罪的认定

第二篇：无证经营工作总结

第三篇：查处取缔无证无照药品经营行为工作阶段总结

第四篇：交通肇事逃逸罪的认定

第五篇：危险驾驶罪如何认定

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